[司法类试卷]国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷8及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 8 及答案与解析一、分析题0 甲成立一犯罪组织，常年从事走私活动。乙是甲的好友，乙知道申的走私行为，每当甲资金紧张时，乙会放贷款给甲，资金来往共计 500 万元。丙是甲的收购方，经常直接到内海与甲接头，直接收购走私货物，收购金额高达 600 万元。某日，公安机关收到线报，甲将走私一批珍贵名表经某海域到我国境内。甲的走私团伙蓟案后，发现埋伏的警察，为了逃避抓捕，以暴力等方式与公安人员搏斗，造成多名民警受轻微伤。请根据上述案例，回答以下问题：1 甲的行为如何定性?2 乙的行为如何定性?3 丙的行为如何定性?3 徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某系

2、该公司的副经理。2005 年，黄河商贸公司进行产权制度改革，将国有公司改制为管理层控股的股份有限公司。其中，徐某、顾某及其他 15 名干部职工分别占 40、30、30股份。在改制过程中，国有资产管理部门委托某资萨评估所对黄河商贸公司的资产进行评估，资产评估所指派周某具体参与评估。在评估时，徐某与顾某明知在公司的应付款账户中有 100万元系上一年度为少交利润而虚设的，经徐某与顾某以及公司其他领导班子成员商量，决定予以隐瞒，转入改制后的公司，按照股份分配给个人。当周某发现了该100 万元应付款的问题时，公司领导班子决定以辛苦费的名义，从公司的其他公款中取出 11 万元送给周某。周某收下该款后，出具

3、了隐瞒该 100 万元虚假的应付款的评估报告。随后，国有资产管理部门经研究批准了公司的改制方案。在尚未办理产权过户手续时，徐某等人因被举报而案发。问题：4 徐某与顾某构成贪污罪还是私分国有资产罪?为什么?5 徐某与顾某的犯罪数额如何计算?为什么?6 徐某与顾某的犯罪属于既遂还是未遂?为什么?7 给周某送的 1 万元是单位行贿还是个人行贿?为什么?8 周某的行为是否以非国家工作人员受贿罪与提供虚假证明文件罪实行数罪并罚?为什么?9 周某是否构成徐某与顾某的共犯?为什么?10 案情：被告人甲、乙共同将被害人丙杀害。一审程序中，在公诉人对被告人甲、乙同时进行讯问后，经审判长许可丙的父亲丁以附带民事诉

4、讼原告的身份，就犯罪及财产损失事实向甲、乙发问。丙所居住社区的物业管理人员戊旁听了案件审理，并应控方要求就丙的被害情况向法庭作证，先后回答了辩护人、公诉人及审判长的发问。庭审中合议庭对戊的证言及其他证据发现疑问，遂宣布休庭，就被害人死亡时间及原因进一步调查核实。法庭调查中，公诉人发现被告人乙尚有遗漏的犯罪事实，当庭提出要求撤回起诉，法庭审查后作出同意撤回起诉的决定。重新起诉后，甲、乙分别被判处死刑并赔偿原告损失 10 万元。宣判后乙提出上诉，二审法院仅就乙的犯罪部分进行了审查，认为原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，维持了原判，并上报最高人民法院核准。问题：请指出以上案例中在程序方面的不当

5、之处，并简要分析原因。10 案情：张某与王某因口角发生扭打，张某将王某打成重伤。检察院以故意伤害罪向法院提起公诉，被害人王某同时向法院提起附带民事诉讼。问题：11 如果一审宣判后，张某对刑事部分不服提出上诉，民事部分已经发生法律效力，第二审法院在审理中发现本案判决中附带民事部分确有错误，应当如何处理?12 如果一审宣判后，本案的刑事部既没有上诉也没有抗诉，王某对本案附带民事部分提起了上诉，在刑事部分已经发生法律效力的情况下，二审法院在审理中发现本案的刑事部分有错误，二审法院应如何处理?13 如果一审宣判后，王某对附带民事部分判决上诉中增加了独立的诉讼请求，张某在二审中也对 民事部分提出了反诉，

6、二审法院应当如何处理?14 如果法院受理了附带民事诉讼，根据我国刑事诉讼法及相关司法解释，对一审过程中附带民事诉讼的调解，法院应当如何处理?15 案情：某市中级人民法院对谭某抢劫一案进行公开审理。法庭查明谭某抢劫一案，事实清楚，证据确实、充分，抢劫数额特别巨大，社会影响极坏，依法判处谭某死刑立即执行，剥夺政治权利终身，并处没收全部个人财产。判决宣告后，市中级人民法院报请最高人民法院进行死刑核准程序。但同时为防止谭某家人转移财产，该法院遂于报请死刑核准当日没收谭某财产。最高人民法院院长于 9 月 3 日签发了执行死刑命令并送达到原审人民法院。执行前谭某揭发原任职单位一领导的重大行贿、受贿犯罪事实

7、(后查证属实)，但原审人民法院院长认为谭某主观恶性大，仍然决定于 9 月 18 日执行死刑。当日在司法警察的临场监督下，完成了死刑的执行。问题：本案某市中级人民法院哪些做法不符合法律规定，为什么?15 案情：A 市化肥厂在生产过程中每天排放大量含有有害物质的废水，污染了附近 B 县的几十亩农田，致使农作物大量死亡，给当地农民造成了重大经济损失。位于 A 市 B 区的县环保局调查了化肥厂造成 B 县农田污染的情况后，根据环境保护法等相关法律、法规的规定对 A 市化肥厂作出了罚款 1 万元的处罚决定，责令其更换环保设备，并赔偿 B 县农民经济损失 5 万元。A 市化肥厂认为县环保局对污染情况的调查

8、不符合事实，夸大了损害，因此对处罚决定不服，向位于 A市 C 区的市环保局提出复议申请，市环保局维持了原决定。问题：16 A 市化肥厂对行政处罚决定不服，应在何期限内向复议机关提出复议申请 ?17 A 市化肥厂若直接向法院提起行政诉讼，应在何期限内起诉 ?18 A 市化肥厂若直接提起行政诉讼，则本案应由何地人民法院管辖 ?19 A 市化肥厂向法院提起行政诉讼，如何确定被告 ?被告认为其起诉超过起诉期限，对此应由哪一方承担举证责任?20 若 A 市化肥厂接到处罚决定后未申请复议也未提起诉讼，县环保局随即向人民法院申请强制执行。在什么情况下人民法院应当裁定不予执行?20 2005 年 1 月，某县

9、财政局干部张某因涉嫌受贿被检察机关逮捕，后被县法院以受贿罪判处有期徒刑 1 年。检察机关提起抗诉，市中级法院审理认定张某犯受贿罪判处有期徒刑 3 年。张某刑满释放后申请再审，2010 年 5 月高级法院经审理宣告张某无罪。2011 年 3 月，张某申请国家赔偿。问题：21 应如何确定赔偿义务机关?为什么?22 应如何确定张某的请求时效?23 张某应当如何提出赔偿请求?24 本案应适用修正前的国家赔偿法还是修正后的国家赔偿法?为什么?24 甲市 A 县的刘某与乙市 B 区的何某签订了房屋买卖合同，购买何某位于丙市C 区的一套房屋。合同约定，因合同履行发生的一切纠纷，应提交设立于甲市的M 仲裁委员

10、会进行仲裁。之后，刘某与何某又达成了一个补充协议，约定合同发生纠纷后也可以向乙市 B 区法院起诉。刘某按约定先行支付了部分房款，何某却迟迟不按约定办理房屋交付手续，双方发生纠纷。刘某向 M 仲裁委员会申请仲裁，请求何某履行交房义务，M 仲裁委员会受理了此案。在仲裁庭人员组成期间，刘某、何某各选择一名仲裁员，仲裁委员会主任直接指定了一名仲裁员任首席仲裁员组成合议庭。第一次仲裁开庭审理过程中，刘某对何某选择的仲裁员提出了回避申请由刘某申请理由成立，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员参加审理。第二次开庭审理，刘某请求仲裁程序重新进行，何某则对仲裁协议的效力提出异议，主张仲裁协议无效，请求驳回刘某的

11、仲裁申请。经审查，仲裁庭认为刘某申请仲裁程序重新进行、何某主张仲裁协议无效理由均不成立。仲裁庭继续进行审理并作出裁决：何某在 30 日内履行房屋交付义务。因何某在义务履行期间内拒不履行房屋交付义务，刘某向法院申请强制执行，何某则向法院申请撤销仲裁裁决。问题：25 刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷?理由是什么?26 刘某提出的回避申请和重新进行仲裁程序的申请，何某提出的仲裁协议效力的异议，分别应由谁审查并作出决定或裁定?27 如何评价仲裁庭(委) 在本案审理中的做法? 理由是什么?28 刘某可以向哪个法院申请强制执行?何某可以向哪个法院申请撤销仲裁裁决? 对于刘某、何某的申请，法

12、院在程序上如何操作?理由是什么?29 如法院认为本案可以重新仲裁，应当如何处理?理由是什么?30 如法院撤销仲裁裁决，刘某、何某可以通过什么方式解决他们的纠纷?理由是什么?国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 8 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 甲的行为构成走私罪和妨碍公务罪，应当数罪并罚。根据刑法第 154 条和第 157 条可知，甲的走私行为已经构成犯罪，抗拒抓捕的行为构成妨碍公务罪。虽然两罪有牵连关系，但是刑法第 157 条规定应当数罪并罚，所以应当按照刑法第 69 条规定进行并罚。2 【正确答案】 乙的行为构成走私罪，属于帮助犯。根据刑法第 156 条，乙的行为构成走私

13、罪的帮助犯，根据刑法第 27 条从犯规定量刑。3 【正确答案】 丙的行为构成走私罪。根据刑法第 155 条规定，丙直接到内海收购的行为属于间接走私行为，应当以相应走私犯罪论处。4 【正确答案】 徐某与顾某构成贪污罪，而不构成私分国有资产罪。本案不符合以单位名义集体私分的特征，而是采取隐瞒的方式将公款予以非法占有，符合贪污罪的特征。5 【正确答案】 徐某与顾某应对 100 万元的贪污总数额负责，而不是只对个人所得部分负贲；此外，用于行贿的 1 万元也应计入贪污数额。在共同犯罪中，每个人都要对共同犯罪的数额负责，而不是对个人所得负责。按本题所给答案，贪污的总数额应是 101 万元。6 【正确答案】

14、 徐某与顾某贪污 100 万元属于未遂，因为公司产权尚未过户，但贪污 1 万元属于既遂。贪污罪的既遂表现为行为人控制了国有财产。本案中，虽然国有资产管理部门已经批准了公司的改制方案，但在尚未办理产权过户手续时，徐某等人即因被举报而案发。所以，他们并没有实际控制这 100 万元。7 【正确答案】 给周某送的 1 万元属于个人行贿，因为不是为单位谋取不正当利益。8 【正确答案】 周某构成提供虚假证明文件罪，不应与非国家工作人员受贿罪实行并罚。刑法第 229 条对周某这种行为有明文规定：受贿而提供虚假证明文件的，按提供虚假证明文件罪一罪定罪，但法定刑升格。9 【正确答案】 周某构成徐某与顾某犯罪的共

15、犯，属于提供虚假证明文件罪与贪污共犯的想象竞合。10 【正确答案】 1公诉人对被告人甲、乙同时讯问违反了分别进行讯问的原则。在审判长主持下，公诉人可以就起诉书中所指控的犯罪事实讯问被告人。根据刑诉解释第 199 条的规定：“询问同案审理的被告人，应当分别进行。必要时，可以传唤同案被告人等到庭对质。”本案中被告人甲乙涉嫌共同犯罪，此案件为共同犯罪案件，公诉人若要对甲乙进行讯问，则应当分别进行。2附带民事诉讼原告不能就有关犯罪事实向被告人发问。依据刑事诉讼法、刑诉解释的规定，附带民事诉讼原告经审判长许可后虽然可以向被告人发问，但是发问内容只能是附带民事诉讼部分的事实，而不包括犯罪事实。本案中经审判

16、长许可丙的父亲丁以附带民事诉讼原告的身份，就犯罪事实向甲、乙发问不符合法律规定，其只能就财产损失事实向被告人发问。3戊作为证人不能旁听案件的审理。依据刑事诉讼法的规定、刑诉解释第 216 条的规定。 4戊作为控方证人，控辩双方向其发问的顺序错误，应当先由要求传唤的一方进行发问。依据刑诉解释第 212 条，本案中戊作为控方证人，其是由控方提请传唤的，因此应当先由控方即公诉人进行发问，而后经审判长许可辩护人才可以对其进行发问。审判长认为有必要时，也可以询问证人。因此本案中对戊的发问先由辩护人进行是错误的。5公诉人在庭审中发现有漏罪的只能追加起诉，不能撤回起诉。变更、追加、撤回起诉应当报经检察长或检

17、察委员会决定，并以书面方式向人民法院提出，公诉人不能当庭径行决定。依据高检规则第 458、461 条的规定，因此公诉人发现被告人乙尚有遗漏的犯罪事实，当庭提出要求撤回起诉，法庭审查后作出同意撤回起诉的决定的做法是错误的，公诉人并不能因此而撤回起诉，如果可以一并起诉和审理的，可以追加、补充起诉。变更、追加、补充或者撤回起诉应当报经检察长或者检察委员会决定，并以书面方式在人民法院宣告判决前向人民法院提出。6法院对检察机关撤回起诉的要求应以裁定而不能以决定的方式作出。根据刑诉解释第 242 条的规定，人民法院不论是否准许人民检察院撤回起诉的要求，都应当以裁定的方式作出，而不能用决定。因此，法庭审查后

18、作出同意撤回起诉的“决定”是错误的，应当用裁定。7审理部分被告人上诉的案件，应当对全案进行审查，包括甲、乙罪刑及附带民事诉讼部分的审查。全面审查原则是刑事诉讼第二审程序的审判原则之一。依据刑事诉讼法的规定，本案中虽然只有乙提出上诉，但第二审人民法院仍应当对全案进行审查，一并处理，而不能只审查乙的犯罪部分。因此二审法院仅就乙的犯罪部分进行审查的做法是错误的。11 【正确答案】 依照审判监督程序对附带民事部分予以纠正。刑诉解释第330 条规定，第二审人民法院审理对刑事部分提出上诉、抗诉，附带民事部分已经发生法律效力的案件，发现第一审判决、裁定中的附带民事部分确有错误的，应当依照审判监督程序对附带民

19、事部分予以纠正。12 【正确答案】 第二审人民法院应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。刑诉解释第 331 条规定，第二审人民法院审理对附带民事部分提出上诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，发现第一审判决、裁定中的刑事部分确有错误的，应当依照审判监督程序对刑事部分进行再审，并将附带民事部分与刑事部分一并审理。本题中二审法院在审理中发现本案已经生效的刑事部分有错误，因此应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。13 【正确答案】 第二审人民法院可以根据自愿、合法的原则就进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。根据刑

20、诉解释第 332 条的规定，原告王某对附带民事部分判决的土诉中增加了独立的诉讼请求，被告张某在二审中也对民事部分提出了反诉，因此二审法院可以根据自愿、合法的原财进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。14 【正确答案】 刑诉解释第 153、154 条的规定：(1)人民法院审理附带民事诉讼案件，可以根据自愿、合法的原则进行调解。经调解达成协议的，应当制作调解书。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。(2)调解达成协议并即使履行完毕的，可以不制作调解书，但应当制作笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签名或盖章后印发生法律效力。(3)调解未达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，附带民事诉讼应当

21、同刑事诉讼一并判决。15 【正确答案】 (1)中级人民法院于报请死刑核准当日没收谭某财产的做法不符合法律规定。刑事诉讼法第 248 条规定：“判决和裁定在发生法律效力后执行。下列判决和裁定是发生法律效力的判决和裁定：(一)已过法定期限没有上诉、抗诉的判决和裁定；(二)终审的判决和裁定；(三)最高人民法院核准的死刑的判决和高级人民法院核准的死刑缓期二年执行的判决。”本案中，中级人民法院作出的死刑判决尚未发生法律效力。在最高人民法院作出核准死刑的判决和裁定之前，中级人民法院不可就自己的判决先行执行。 (2)在谭某揭发他人重大行贿、受贿犯罪事实后，人民法院仍当场执行死刑是错误的，应当停止执行。刑事诉

22、讼法第 251 条规定，下级人民法院接到最高人民法院执行死刑的命令后，应当在 7 日以内交付执行。但是发现有下列情形之一的，应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：在执行前发现判决可能有错误的；在执行前罪犯揭发重大犯罪事实或者有其他重大立功表现，可能需要改判的；罪犯正在怀孕。前款第 项、第项停止执行的原因消失后，必须报请最高人民法院院长再签发执行死刑的命令才能执行；由于前款第项原因停止执行的，应当报请最高人民法院依法改判。根据上述规定，本案应停止执行。揭发重大犯罪事实是指罪犯揭发了司法机关没有掌握的同案一犯或其他犯罪分子的重大犯罪事实。“重大犯罪”主要指性质恶劣、危害严

23、重的犯罪，如集团犯罪和具有一定社会地位和较高职务的人的犯罪。(3)由司法警察进行临场监督是不正确的。刑事诉讼法第 252 条第 1 款规定，人民法院在交付执行死刑前，应当通知同级人民检察院派员临场监督。所以，应该由人民检察院而不是司法警察进行临场监督。16 【正确答案】 行政复议法第 9 条规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。”因此，A 市化肥厂对行政处罚决定不服，应当在知道环保局对其作出行政

24、处罚决定之日起 60日内提出行政复议申请。【知识模块】 行政诉讼程序17 【正确答案】 行政诉讼法第 46 条规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”因此，A 市化肥厂若直接向法院提起行政诉讼，应当在知道或者应当知道环保局对其作出行政处罚决定之日起 6 个月内起诉。【知识模块】 行政诉讼程序18 【正确答案】 行政诉讼法第 18 条规定，行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法

25、院管辖。经复议的案件，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。因此，本案由县环保局所在的 B 区人民法院或市环保局所在的 C 区人民法院管辖。【知识模块】 行政诉讼程序19 【正确答案】 行政诉讼法第 26 条第 2 款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。因此，本案应当是县环保局和市环保局为共同被告。最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 4 条第 3 款规定：“被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。” 因此，如果被告认为原告起诉超过起诉期限，应当由被告承担举证责任。【知识模块

26、】 行政诉讼程序20 【正确答案】 被申请执行的行政处罚决定有下列情形之一的，人民法院应当裁定不予执行：明显缺乏事实根据的；明显缺乏法律依据的；其他明显违法并损害被执行人合法权益的。参见行诉解释第 95 条的规定。【知识模块】 行政诉讼程序21 【正确答案】 市中级法院是赔偿义务机关。再审改判无罪的，作出原生效判决的法院为赔偿义务机关。本题中，张某经高级法院再审改判无罪，作出原生效判决的法院为市中级法院。【知识模块】 国家赔偿方式、标准和费用22 【正确答案】 张某请求国家赔偿的时效为 2 年，自其知道或应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算，但被羁押等限制

27、人身自由期间不计算在内。【知识模块】 国家赔偿方式、标准和费用23 【正确答案】 张某应当先向市中级人民法院提出，市中级人民法院逾期不予赔偿或者张某对赔偿请求数额有异议的，张某可以向高级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。【知识模块】 国家赔偿方式、标准和费用24 【正确答案】 适用修正的国家赔偿法。法院生效的有罪判决虽发生在 2010年 12 月 1 日前，但张某在 2010 年 12 月 1 日以后提出赔偿请求的，根据最高人民法院司法解释，适用修正的国家赔偿法。【知识模块】 国家赔偿方式、标准和费用25 【正确答案】 当事人应当通过诉讼解决纠纷，因为双方的仲裁协议无效。但刘某向 M 仲裁委

28、员会申请仲裁，何某未在仲裁庭首次开庭前提出异议的，仲裁庭依法有权继续审理案件，当事人可通过仲裁解决纠纷。在民商事仲裁中，仲裁协议是仲裁的前提。刘某与何某签订了房屋买卖合同，双方先在合同中约定了仲裁条款，但之后，刘某与何某又达成了一个补充协议，约定“合同发生纠纷后也可以向乙市B 区法院起诉”。依据仲裁法解释第 7 条的规定， “当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效”，因此刘某与何某先前约定的仲裁条款失效。之后，刘某按约定先行支付了部分房款，何某却迟迟不按约定办理房屋交付手续，双方发生纠纷。于是刘某向 M 仲裁委员会申请仲裁，请求何某履行交房义务，依据仲裁法解释

29、第 7 条的规定，“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外”，何某未在仲裁庭首次开庭前提出异议，当事人可以通过仲裁解决纠纷。26 【正确答案】 仲裁员的回避应当由仲裁委员会主任决定；重新进行仲裁程序由仲裁庭决定；仲裁协议的效力由仲裁委员会决定。依据仲裁法第 36 条的规定，“仲裁员是否回避，由仲裁委员会主任决定；仲裁委员会主任担任仲裁员时，由仲裁委员会集体决定” 。在本案中，刘某提出的回避申请依法应由仲裁委员会主任决定。第 37 条第 2 款的规定，“因回避而重新选定或者指定仲裁

30、员后，当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行”。结合本案，刘某提出的重新进行仲裁程序的申请，依法应由仲裁庭决定。第 20 条的规定，“ 当事人对仲裁协议效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出” 。在本案中，何某对仲裁协议的效力提出异议，主张仲裁协议无效，请求驳回刘某的仲裁申请，依法应当由仲裁委员会审查并作出决定。27 【正确答案】 (1)仲裁委员会直接指定首庸仲裁员

31、是错误的。因为只有双方当事人共同委托仲裁委员会主任或者在规定期闻内没有选定首席仲裁员的情况下，仲裁委员会才能指定仲裁员。(2)仲裁员回避后，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员是错误的。因为仲裁员回避后，仍应当由何某选任仲裁员，只有在何某委托仲裁委主任指定或者在规定期间内没有选定仲裁员的情况下，仲裁委员会主任才能直接指定。(3)仲裁庭继续进行仲裁的做法是正确的。理由有二：是即使仲裁协议无效，当事人也只能在第一次开庭前提出，在此之后提出不影响仲裁庭的审理；二是仲裁员回避后的程序进行问题由仲裁庭决定。28 【正确答案】 (1)刘某应当向乙市中级法院或丙市中级法院申请强制执行。因为根据司法解释规定，

32、对仲裁裁决的申请执行，由被执行人住所地或者财产所在地的中级法院管辖。(2)何某应当向甲市中级法院申请撤销仲裁裁决。因为根据法律规定，仲裁裁决的撤销由仲裁委员会所在地的中级法院管辖。(3)受理执行的法院应当裁定中止执行。甲市中级法院裁定撤销仲裁裁决的，受理执行的法院裁定终结执行。甲市中级法院裁定驳回何某撤销仲裁申请的，受理执行的法院裁定恢复执行。29 【正确答案】 如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院应裁定中止撤销程序；仲裁庭拒绝仲裁的或仲裁庭未在指定的期间内开始仲裁的，法院应当裁定恢复撤销程序。30 【正确答案】 仲裁裁决被撤销后，当事人可以向法院起诉解决，也可以重新达成仲裁协议申请仲裁。因为，一方面原仲裁协议和管辖协议都是无效的；另一方面仲裁裁决被撤销后，原协议即已失效，只能重新达成协议方能申请仲裁。