[司法类试卷]国家司法考试卷四(行政法与行政诉讼法)模拟试卷17及答案与解析.doc
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1、国家司法考试卷四(行政法与行政诉讼法)模拟试卷 17 及答案与解析一、分析题0 李某系私营企业振兴服装厂的厂长。李某因与他人发生经济纠纷而被当地西城区公安分局刑事拘留。后经西城区人民检察院批准将其逮捕,数日后区检察院提出公诉。市人民检察院对此判决提出抗诉。在市中级人民法院审理此案期间,市人民检察院撤销了抗诉决定。后市中级人民法院裁定终止本案审理,将李某予以释放。振兴服装厂因厂长被羁押而停产数月。其间,西城区工商行政管理局还以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销了该厂营业执照。李某被释放后曾就吊销了该厂营业执照一事提出行政复议申请,但市工商局维持了原决定。问题:1 李某被羁押达数月,如果他就此项损害提出赔
2、偿要求,赔偿义务机关是谁?如果赔偿义务机关拒绝赔偿,他如何继续请求赔偿?2 李某就企业吊销营业执照造成的损失提出赔偿请求,赔偿义务机关是谁?可供李某选择的法定赔偿程序有哪些?3 西城区工商局作出吊销营业执照之前,应当依法告知企业享有何种权利?4 李某能否针对问题(1)、(2) 所述两项损害一并向法院提起赔偿诉讼?为什么?5 李某能否就受羁押期间服装厂遭受的损失向相应赔偿义务机关提出金钱赔偿要求?为什么?6 对羁押造成的精神损害,李某可以提出哪些赔偿要求?6 某县公安局韩某和刘某到胡某开办的音像店进行检查,发现其店内出售的音像制品中有盗版嫌疑的光盘若干,于是对胡某处以罚款 200 元,胡某与其协
3、商申辩该光盘不是盗版,韩某与胡某发生口角,并在音像店内打架,刘某用电棍殴打和电击胡某,最后胡某经韩某、刘某同意当场作出处罚决定,胡某缴纳 200 元。造成胡某身体伤害,使其住院治疗,花去医疗费用 1063620 元。5 日后,胡某的伤情经鉴定为轻微伤。胡某出院后不服县公安局对其作出的罚款 200 元的行政处罚决定,向县人民法院提起诉讼。诉讼过程中,县公安局认为其对胡某作出的行政行为违反法定程序,主动撤销了对胡某罚款 200 元的行政行为。随后,胡某向县公安局递交行政赔偿申请书,要求县公安局赔偿其损失。县公安局拒绝听取胡某的意见,三个月后作出了不予赔偿的决定。胡某收到该决定后不服,但不知如何继续
4、请求赔偿。请问:7 如胡某请求赔偿,赔偿义务机关是谁?8 胡某对韩某、刘某二人的行为造成的伤害可否请求国家赔偿?为什么?9 县公安局作出决定的程序有何违法之处?胡某收到县公安局的不予赔偿决定书后,不服该决定,其该如何继续请求赔偿?10 本案可否进行追偿? 怎样追偿 ?10 徐某因刘某和郑某让自己当众出了丑,心生怨恨,便回家邀了一个“朋友” ,手持砍刀来找刘某和郑某算账。刘某得知后跑到派出所报案。派出所干警将持刀行凶的徐某二人抓获,并作出治安拘留 7 天的决定。徐某拘留期满的第三天中午,又带着一群人来找刘某和郑某报仇,刘和郑得知后又相继打电话向派出所报案,派出所均以中午下班人手不够为由未出警。结
5、果刘某家开的诊所被砸,郑某的自行车修理铺的电源线被徐某等人扯断后短路起火,郑某为扑火烧伤了手臂,但仅三辆待修的自行车被烧毁。下午派出所长庞某接到徐某的姐夫(副镇长 )打电话“ 报案”后,带三名警察将双方一并带到了派出所。刘某因受办案人员呵斥而情绪激动,与办案人员争吵,庞所长命令干警将刘某以扰乱机关办公为由拘留了 5 天。刘某不服向上一级公安局申请行政复议。市公安局作出维持拘留并另处以罚款 200 元的复议决定。当派出所人员代市公安局宣布复议结果时,刘某当场咬破手指发誓要打官司。次日,刘某和郑某提起了诉讼。问题:11 刘某和郑某之诉应由哪个法院管辖?为什么?12 刘某被拘留和罚款的损害应南哪个机
6、关履行赔偿义务?13 刘某手指受伤治疗的费用可否申请国家赔偿?理由是?14 郑某的自行车等财物损害应当由哪个机关履行赔偿义务?15 郑某手臂烧伤治疗的费用可否申请国家赔偿?理由是?15 纳溪区水产渔政管理站的渔业执法检查员胡某与协管员唐某,身着渔政制服在纳溪区凤凰湖水库进行渔业执法检查时,发现浅水湾附近水域王甲、张乙、张丙三人正在偷钓库鱼。当胡、唐二人从陆路绕道行至偷钓者背后时,被偷钓者发现,张乙、张丙从陆路逃走,王甲则跳人水库想游向对岸。结果,在离对岸约 82 米处因体力不支沉入水中,胡某、唐某及时施救,但王甲最终溺水身亡。王甲亲属不服,申请复议。问题:16 本案被申请人应当是谁?17 本案
7、是否属于国家赔偿范围?理由是?17 2008 年 3 月 28 日,某县工商行政管理局下属的某工商所副所长王仁利用其职权为其同族兄弟索要欠款。未经工商局批准,王仁便拿着工商局的工商裁字(05)第1 号通知书到与其族兄弟有经济纠纷的郑锡家中,通知郑到工商所处理经济纠纷,当时仅有郑锡的儿子郑洪(11 岁)在家,王仁便采取拘留、逮捕等威胁恐吓手段胁迫郑洪在通知书上签了字,并强行搬走录音机及 24 寸彩电各一台,致使郑洪因受惊吓而精神失常,花去医药费 521 元。问题:18 本案的赔偿请求人是谁?为什么?19 本案是否可以提出国家赔偿?赔偿义务机关是谁?19 静江县人民检察院经群众举报,经过侦查作出决
8、定,以涉嫌贪污罪和受贿罪将县交通局采购科科长王某逮捕,并向县人民法院提起公诉。县人民法院作出一审判决,以贪污罪、受贿罪数罪并罚,判决王某有期徒刑 8 年。王某不服,上诉至市中级人民法院。市中级人民法院经审理认为,一审判决认定事实不清,证据不足,撤销原判、宣告王某无罪的终审判决,王某得到释放。随后,王某以对其错误逮捕、判决为由,向县人民检察院请求赔偿,请求赔偿其被限制人身自由期间的误工损失,即王某被羁押期间工资损失 7000 元,以及刑事诉讼费用、精神损害费共计 5 万元,并要求为其恢复名誉。问题:20 王某向县人民检察院请求赔偿,请求对象是否正确,为什么?21 王某的赔偿请求是否合理,为什么?
9、22 设王某申请法院的赔偿委员会作出赔偿决定,则赔偿委员会作出的第一次决定的效力如何? 如果赔偿委员会的决定有错该怎么办?22 南海市龙乡区人民检察院依法以挪用公款将赵保卫、张延法二人刑事拘留,后经过调查又决定将其逮捕。在逮捕期间,检察院又批准对张延法和赵保卫进行取保候审。调查结束后,龙乡区人民检察院以赵保卫、张延法犯贪污罪向龙乡区人民法院提起公诉。龙乡区人民法院经审查退回检察院补充侦查,但因检察院仍未获取新的证据,龙乡区人民法院作出(2011)龙刑初第 63 号刑事判决,宣判赵保卫,张延法无罪。赵保卫、张延法在被逮捕期间,龙乡区检察院以贪污罪让赵、张二人上缴赃款。在羁押期间,赵保卫先后 5
10、次交给龙乡区人民检察院现金 61500 元。张延法则一次性交给龙乡区人民检察院现金 20000 元。龙乡区人民法院(2011)龙刑初第 63号刑事判决书生效后,已分别将检察院转来的钱款退回给赵、张两人。赵收 7385元,张收 7735 元。留在龙乡区检察院的款项,至今未退还。于是,赵保卫、张延法向龙乡区检察院提出申诉,要求检察院给予刑事赔偿,返还非法扣押的现金66380 元,并要求赔偿扣押现金期间的经济损失等。龙乡区人民检察院对赵、张的申请一没立案,二没予以答复。问题:23 本案的赔偿义务机关是哪个机关?24 对于人民检察院的不予立案和答复的行为,赵、张该如何维护自己的权利?25 若张延法、赵
11、保卫提出被拘留、逮捕的刑事赔偿,是否应当支持?如何赔偿?26 若张延法、赵保卫提出对取保候审、扣押现金的刑事赔偿,是否应当支持?若支持,应当如何计算赔偿金?国家司法考试卷四(行政法与行政诉讼法)模拟试卷 17 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 根据国家赔偿法第 21 条第 2 款、第 3 款的规定,对公民采取拘留措施,依照本法的规定应当给予国家赔偿的,作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。本案因一审人民法院判决被告无罪,根据赔偿义务机关后置确定原则,作出逮捕决定的西城区人民检察院承担赔偿责任,是赔偿义
12、务机关。如果赔偿义务机关拒绝赔偿,适用刑事赔偿程序,即国家赔偿法第 24 条、第 25条的规定。根据第 24 条的规定,赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定,赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的,或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的,赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内,向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。根据第 25 条的规定,复议机关应当自收到申请之日起两个月内作出决定。赔偿请求人不服复议决定的,可以在收到复议决定之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出
13、赔偿决定;复议机关逾期不作决定的,赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。2 【正确答案】 西城工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销该厂营业执照没有法律依据,属国家赔偿法第 4 条第 1 款第 1 项规定的违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的侵犯财产权行为,受害人有取得赔偿的权利,西城工商局为赔偿义务机关。根据国家赔偿法第 9 条第 2款的规定,李某可选择的赔偿程序有三;其一是直接向赔偿义务机关请求赔偿,如果对答复不满意再申请复议或起诉;其二申请复议时一并提起赔偿请求;其三是在提起行政诉讼时一并提起赔偿
14、请求。3 【正确答案】 根据行政处罚法第 31 条和第 42 条的规定,行政机关作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。而这里一项重要的权利就是针对行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚而特有的、当事人有要求举行听证的权利。4 【正确答案】 不能。因为这是两类不同性质的赔偿,案件的性质不同,适用不同的程序、管辖法院也不同。适用刑事赔偿的案件虽然最终也可能进入法院,但这类案件是由中级以上人民法院内部特设的赔偿委员会裁决的,而不同于适用一般诉讼程序。5 【正确答案】 不可以。因为这种损失并不是羁押行为所直接造
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