[司法类试卷]国家司法考试卷四（法理学）模拟试卷15及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷四（法理学）模拟试卷 15 及答案与解析一、论述题1 试论我国法律解释的权限划分问题。2 试分析将法官视为“ 自动售货机 ”的观点。3 试论法律推理与司法公正。4 试述法的评价标准系统。5 “良法”的主要标志。6 论述现代法治的主要标志。二、名词解释7 法律职业8 法律职业的专门性9 法律职业制度10 行政解释11 逻辑解释12 扩充解释13 限制解释14 类比推理15 辩证推理16 立法解释17 司法解释18 法律推理19 法的形式价值20 法的目的价值21 法的历史主义评价标准22 法的生产力评价标准23 法的评价标准24 社会本位秩序观25 自由、平等的秩序观26 权力27

2、 法律自由28 哲学上的自由三、简答题29 简述法律解释的必要性。30 简述法律解释的含义和特点。31 简述法律解释的合理性原则。32 简述法律解释的合法性原则。33 简述法律推理的特征。34 如何认识司法过程中的辩证推理?35 简述法的价值体系的概念和特征。36 如何认识法的目的价值的特征?37 简述社会主义和谐社会的科学内涵和基本特征。国家司法考试卷四（法理学）模拟试卷 15 答案与解析一、论述题1 【正确答案】 我国的法律解释大体可以分为立法解释、行政解释和司法解释。(1)立法解释。(2)行政解释。行政解释是指国家行政机关在依法行使职权时，对有关法律、法规、规章如何具体应用的问题所作的解

3、释。它有两种情况：第一，国务院及其主管部门对不属于审判和检察工作中的其他法律如何具体应用问题所作的解释。第二，省、自治区、直辖市人民政府主管部门对地方性法规和规章如何具体应用的问题所作的解释。这种解释仅在所辖地区内发生效力。省、自治区人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民代表大会及其常务委员会，也有权在不同宪法、法律、行政法规、本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，制定地方性法规。相应的人民政府主管部门是否具有对同级地方性法规如何具体应用问题的解释权，目前尚无明文规定。从我国行政解释权限的划分特点来看，似应具有。(3)司法解释。司法解释是指国家最高司法机关在适用法律、法规的过程中对

4、如何具体应用法律、法规的问题所作的解释。它包括：审判解释，即最高人民法院对属于审判工作中如何具体应用法律的问题所作的解释；检察解释，即最高人民检察院对属于检察工作中如何具体应用法律的问题所作的解释；审判、检察联合解释，是指最高人民法院和最高人民检察院对具体应用法律的共同性问题所作的联合解释。【知识模块】 法理学2 【正确答案】 (1)将法官视为“ 自动售货机”，这是马克斯 .韦伯对于法律适用的比喻，充分强调了法律的形式理性。这种观点认为法官只是严格地适用法律，将法律事实加以审理认定，就会得出正确的结果。法官的任务只是在于审理事实，运用形式推理，而无须自由裁量权，即可实现法律适用。(2)这种观点

5、有助于抑制法官过大的自由裁量权、实现法律的平等适用，有利于“同类案件同样处理 ”，能够实现法律的适用的平等性、严格性和公正性。(3)这种观点是不现实与不合理的。这种观点首先需要规定详细的法律条文，以保证每一案例都有适用的法律依据，然而法律的普遍性、稳定性、抽象性特点决定了法律与社会生活并不一一对应，而是需要法官的解释，需要赋予法官一定程度的自由裁量权。这种观点对立法提出了过高的要求，而抑制了司法的能动性，并不利于法律的准确适用和实现法律调整社会生活的功能。其次，绝对的形式平等有可能与实质平等相冲突，导致法律适用的最终不平等。(4)对于法官，首先应该严格适用成文法，合理适用法律。但是另一方面，也

6、要看到法律适用并非真的像自动售货机一样，需要有审理过程中的辩证推理和法律解释的客观需要与实际运用。【知识模块】 法理学3 【正确答案】 1.法律推理的特征：(1)法律推理是法律适用中的一种思维活动，它不仅需要对抽象的法律规范进行理解和选择，而且还需要将这种抽象的法律规范应用于具体案例中。(2)法律推理以法律和事实两个已知的判断作为推理的前提。在法律规范所作出的规定和已判明的法律事实之间建立合理的联系，以此为前提推理论证出适用结果。(3)法律推理是运用多种科学的方法和规则进行的。除最基本的逻辑推理方法(包括形式逻辑方法和辩证逻辑方法)外，还需要应用一些非逻辑的分析和论证，如价值分析判断等。(4)

7、法律推理的目的是为法律适用结论提供正当理由。法律推理与法律适用结果的理由相关，法律推理为适用结论提供正当理由。2.法律推理是实现司法公正的重要保障。法律推理是法治国家的必然要求；法律推理是通过职业自律实现司法公正的重要方法；通过法律推理保证裁判公正。【知识模块】 法理学4 【正确答案】 法的评价标准就是在法律上对各种事物进行价值判断时所遵循的准则。它主要是用来解决两类问题：第一类问题是价值确认，即，按一定的标准来确定什么样的要求、期待、行为或利益是正当的，是值得肯定和保护的，并根据每种价值的大小来确定其在价值体系中的位阶。第二类问题是价值平衡，即按一定的标准来寻求各种价值得以共存的条件，并在两

8、种价值发生冲突不可兼得时确定如何取舍。根据马克思主义的原理和邓小平建设有中国特色的社会主义理论，在我国的法制建设中，应当坚持下述评价标准或原则。(1)生产力标准。在对法律现象进行价值评价时，必须首先坚持生产力标准。一种行为是应予保护还是应予废止，一项具体的法律措施是应予肯定还是应予否定，首先要根据其是否有利于我国的社会生产力的进步，是否有利于我国的综合国力的提高，是否有利于我国人民生活条件的改善而定。(2)人道主义标准。这一标准的核心含义是：一切政治、法律措施，一切社会活动，只有当它有助于实现人类解放和人的自由与能力的全面发展时，才是有价值的。在当代中国社会主义的人道原则是中国共产党所代表的先

9、进文化在法律价值领域的生动体现和必然要求。(3)现实主义原则。对法律现象进行价值评价必须从社会实际出发，而不能从脱离现实的“美妙理想 ”出发。法律的价值评价标准的具体内容也必须根据现实需要的变化而加以充实和调整。(4)历史主义原则。对历史上出现过的各种法律现象进行价值评价时，必须持一种历史主义的态度，即要站在历史发生的“当时” 用历史的眼光来看历史，而不是站在“现在”用现在的眼光来看历史。上述四条原则只是马克思主义法学在进行价值评价时必须遵循的主要原则，而不是全部原则。前两条原则是实质性原则，后两条原则是程序性原则。它们之间的逻辑关系只有通过深入的社会实践才能学会准确而灵活地运用它们进行价值判

10、断。【知识模块】 法理学5 【正确答案】 良法的主要标志应当是：(1)法律是人民意志和利益的体现，充分反映和保障人民主权和其他各种需要以法律形式反映和保障的权利。(2)法律是国家生活和社会生活基本需要的适当反映，能够对实际生活的需要适时地予以制度描述和制度满足。(3)法律是技术水平比较高超的科学的法律，融会了现代各国法律制度中先进的并且可以引进为我所用的法律技术，是完全可以用来实施的法律。【知识模块】 法理学6 【正确答案】 现代法治的主要标志是： (1)国家生活、社会生活和公民生活的各个基本方面或绝大多数环节，都依法进行；国家一切权力的存在和行使都必须有法的根据；社会生活的众多方面都必须接受

11、法的调整；社会成员以公民的身份进行活动，各种行为都必须以法为规范，享受法所确认的权利，履行法所规定的义务。(2)这种法有利于社会进步，有利于维护社会安宁，有利于保障人类的生存权、自由权、平等权、财产权和追求幸福的权利：只要不侵害国家、社会和公民的利益，凡是法未禁止的，任何个人和组织都可以按自己的意愿活动；没有法的根据，一切个人和组织的合法权益不受任何方面的剥夺，一切公民不受任何个人和组织超出法的范围所规定的义务的约束。(3)所制定的法在国家生活、社会生活和公民生活中具有最高的地位和权威，获得普遍的服从，任何个人和组织不得凌驾于其上，任何组织和个人违反了法都要受到应有的追究。【知识模块】 法理学

12、二、名词解释7 【正确答案】 法律职业是指以律师、法官、检察官为代表的，受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与严格的法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。【知识模块】 法理学8 【正确答案】 法律职业的专门性主要是指法律职业人员具有高度的法律专业的技能和伦理素养。【知识模块】 法理学9 【正确答案】 法律职业制度是指国家关于法律职业培养、考试、培训、任职、待遇、惩戒、机构等一系列法律制度的总称。【知识模块】 法理学10 【正确答案】 行政解释是指国家行政机关在依法行使职权时，对有关法律、法规、规章如何具体应用的问题所作的解释。【知识模块】 法理学11 【正确答案】 逻辑解释是指运用形式逻

13、辑的方法分析法律规范的结构、内容、适用范围和所用概念之间的关系，以保持法律内部统一的一种解释方法。【知识模块】 法理学12 【正确答案】 扩充解释是当法律条文的字面含义过于狭窄，不足以表现立法意图时，对法律条文所作的宽于其文字含义的解释。【知识模块】 法理学13 【正确答案】 限制解释是指法律条文的字面含义较之立法意图明显失之过宽时，对法律条文所作的窄于其文字含义的解释。【知识模块】 法理学14 【正确答案】 类比推理也被称为类推适用或比照适用，是指在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相应的法律规定加以处理的推理。【知识模块】 法理学15 【正确答案】 辩证推理又称实质推理，是指在两个相互矛

14、盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。【知识模块】 法理学16 【正确答案】 立法解释可以从狭义和广义两个方面理解。从狭义上说，立法解释专指国家立法机关对法律所作的解释；从广义上说，则泛指依法有权制定法律、法规、规章的国家机关或其授权机关，对自己制定的法律、法规、规章进行的解释。它包括：(1)全国人大常委会对宪法的解释，以及对需要进一步明确界限或作补充规定的法律的解释。(2)国务院及其主管部门对自己制定的需要进一步明确界限或作补充规定的行政法规的解释。(3)省、自治区、直辖市人大常委会对自己制定的需要进一步明确界限或作补充规定的地方性法规的解释。(4)国务院各部委及省级人民政府对自己制定的

15、需要进一步明确界限或作补充规定的行政规章的解释。立法解释包括事前解释和事后解释。【知识模块】 法理学17 【正确答案】 司法解释指国家最高司法机关在适用法律、法规的过程中对如何具体应用法律、法规的问题所作的解释。【知识模块】 法理学18 【正确答案】 法律推理是逻辑思维方法在法律领域中的运用。推理是从已知的判断推导未知的判断的活动。在以制定法为主的法律体系中，制定法是一切法律推理的基本前提。法律推理正是建立在法律条文与具体事实的这种既相关又不完全对应的关系的基础上。它要求法官在审判过程中理性地、逻辑地而不是机械地适用法律。【知识模块】 法理学19 【正确答案】 法的形式价值是指法律制度在形式上

16、所具有的优良品质，尽管这些品质并不直接反映法的社会目的，但是，却构成了“良法” 或“善法”在形式上所必须具备的特殊品质。【知识模块】 法理学20 【正确答案】 法的目的价值是法律制度所追求的社会目的，反映着法律创制和实施的宗旨，它是关于社会关系的理想状态是什么的权威性蓝图，也是关于权利义务的分配格局应当怎样的权威性宣告。【知识模块】 法理学21 【正确答案】 法的历史主义评价标准是指对历史上出现过的各种法律现象进行价值评价时，必须持一种历史主义的态度。【知识模块】 法理学22 【正确答案】 法的生产力评价标准是指一种行为是应予保护还是应予废止，一项具体的法律措施是应予肯定还是应予否定，首先要根

17、据其是否有利于我国的社会生产力的进步，是否有利于我国的综合国力的提高，是否有利于我国人民生活条件的改善而定。【知识模块】 法理学23 【正确答案】 法的评价标准是指在法律上对各种事物进行价值判断时所遵循的准则。【知识模块】 法理学24 【正确答案】 社会本位的秩序观强调“社会统治” 、“社会连带”及“ 个人与社会的和谐”，并把它们作为资本主义社会应有秩序的内容。资产阶级试图通过此种秩序的建立和维护，来调整各种相互冲突的利益，减少人们之间的相互摩擦和无谓的牺牲，以使社会成员在最少阻碍和浪费的情况下享受各种资源，从而保障资产阶级的统治地位。【知识模块】 法理学25 【正确答案】 自由、平等的秩序观

18、是资产阶级上升时期，资产阶级的思想家和活动家所追求和强调的一种使自由和平等的竞争和人道主义生活成为可能的秩序。代表人物有卢梭、罗伯斯庇尔。【知识模块】 法理学26 【正确答案】 权力是指个人、集团或国家不管他人同意与否而贯彻自己的意志或政策以及控制、操纵或影响他人行为的能力，它的运行既有可能给社会带来利益，也可能给社会造成危害。【知识模块】 法理学27 【正确答案】 自由在法学和法律上指人的权利，即自由权。作为法律权利，自由指权利主体的行动与法律规范的一致以及主体之间的权利和义务界限。【知识模块】 法理学28 【正确答案】 自由的哲学含义是主体的意志与客观规律的统一。其一，自由是对客观规律的认

19、识和对必然的驾驭；其二，自由是对客观规律的认同。【知识模块】 法理学三、简答题29 【正确答案】 法律解释的必要性：第一，法律是概括的、抽象的，只有经过解释，才能成为具体行为的规范标准。第二，法律具有相对的稳定性，只有经过解释，才能适应不断变化的社会需要。第三，人的能力是有限的，只有经过不断的解释，法律才能趋于完善。上述三点，一方面是成文法的局限性的反映和要求，在所有以成文法为法的主要表现形式的国家，这个问题都是普遍存在的。另一方面，法律解释空间的存在，也客观上孕育了法的发展的一个特殊机制，即在不断地解释过程中，法的内容得以充实、丰富和富有时代感。【知识模块】 法理学30 【正确答案】 法律解

20、释是对具有法律效力的规范性法律文件的说明。从法律解释的对象来看，不限于狭义的法律，而是包括宪法、法律、法规在内的所有规范性法律文件。同时，法律解释也不仅是对个别法律条文、概念和术语的说明，而且也指对整个法律文件的系统阐述。法律解释从性质上看是一种创造性的活动，是立法活动的继续。首先，它是对法律所作的具有普遍约束力的解释，与被解释的法律一样，都具有法律效力。其次，它是针对法律规定不明确或不清楚之处所作的说明，因此，就具有填补法律漏洞的作用。法律解释的特点是：(1)法律解释的对象是法律规定和它的附随情况。(2)法律解释与具体案件密切相关。法律解释往往由待处理的案件所引起，法律解释需要将条文与案件事

21、实结合起来进行。(3)法律解释具有一定的价值取向性。【知识模块】 法理学31 【正确答案】 合理在此是指合乎情理、公理、道理。坚持合理性原则，首先就要符合社会现实和社会公理。其次，坚持尊重公序良俗。公序良俗是人们在长期的共同生活与生产的过程中形成的行为规范。第三，顺应客观规律和社会发展趋势尊重科学。第四，要以党的政策和国家政策为指导。【知识模块】 法理学32 【正确答案】 法律解释应该合乎法律的规定和精神。它包括三个方面的要求：第一，法律解释应该按照法定权限和程序进行，不得越权解释。法律解释是一项国家活动，一定意义上说也是“立法” 活动，将产生普遍的法律效力。因此，必须依照宪法和法律有关法律解

22、释的权限划分及解释程序的规定进行。第二，对低位阶法律的解释不得抵触高位阶的法律。法律解释原则上必须符合被解释法律的基本精神，对较低层次法律的解释必须符合较高层次法律的规定，所有法律解释最终都必须符合宪法规范、宪法原则、宪法精神。第三，对法律概念和规则的解释与法律原则必须保持一致。在对法律规则、法律概念、法律技术性规定进行解释时，应该符合法律的原则。【知识模块】 法理学33 【正确答案】 法律推理的特征：(1)法律推理是法律适用中的一种思维活动，它不仅需要对抽象的法律规范进行理解和选择，而且还需要将这种抽象的法律规范应用于具体案例中。(2)法律推理以法律和事实两个已知的判断作为推理的前提。在法律

23、规范所作出的规定和已判明的法律事实之间建立合理的联系，以此为前提推理论证出适用结果。(3)法律推理是运用多种科学的方法和规则进行的。除最基本的逻辑推理方法(包括形式逻辑方法和辩证逻辑方法)外，还需要应用一些非逻辑的分析和论证，如价值分析判断等。(4)法律推理的目的是为法律适用结论提供正当理由。法律推理与法律适用结果的理由相关，法律推理为适用结论提供正当理由。【知识模块】 法理学34 【正确答案】 辩证推理是在缺乏使结论得以产生的确定无疑的法律前提的情况下进行的推理。在前提明确的情况下，一般不适用辩证推理。司法过程中的辩证推理一般产生于下述具体情况：(1)对案件的事实及其法律后果法律没有明文规定

24、，且对如何处理此案存在不同的以致相互矛盾的理由。(2)法律虽然有规定，但它的规定是原则性的、模糊的，以致可以根据同一规定提出两种或多种对立的处理理由，需要法官从中加以判断。(3)法律规定本身就是矛盾的，存在两种相互矛盾的法律规定，法官同样需要从中加以选择。(4)法律虽然有规定，但是，由于新情况的出现，适用这一规定明显不合理，即出现合法与合理的冲突。【知识模块】 法理学35 【正确答案】 价值体系也称价值系统。法的价值体系也可以被看作由一组相关价值所组成的系统，它具有以下三个基本特征。首先，从价值属性上看，法的价值体系是由一组与法的创制和实施相关的价值所组成的系统。其次，从价值主体上看，法的价值

25、体系是由占统治地位的社会集团所持有的一组价值所组成的系统。法的价值体系是群体现象，而不是个体现象。最后，从价值体系的结构上看，法的价值体系是由法的目的价值、评价标准和形式价值三种成分所组成的价值系统。由于法的价值这一概念具有三种基本的含义和使用方式，因此，法的价值体系又包含着目的价值系统、评价标准系统和形式价值系统三个子系统。其中，目的价值系统在整个法的价值体系中占据突出的基础地位，它是法的社会作用所要达到的目的，反映着法律制度所追求的社会理想，评价标准系统是用来证明目的价值的准则，也可用以评价形式价值的尺度；形式价值系统则是保障目的价值能够有效实现的必要条件。以法的目的价值为基础，法的目的价

26、值、评价标准和形式价值之间是相互依存、不可分离的关系，失去任何一方，都会导致法的价值体系的瘫痪和死亡。【知识模块】 法理学36 【正确答案】 法的目的价值构成了法律制度所追求的社会目的，反映着法律创制和实施的宗旨，它是关于社会关系的理想状态是什么的权威性蓝图，也是关于权利义务的分配格局应当怎样的权威性宣告。法的目的价值总是居于主导地位，评价标准与形式价值都是为一定的目的价值服务的，目的价值最集中地体现着法律制度的本质规定性和基本使命。任何法律制度的目的价值都具有以下两方面的重要属性。第一，法的目的价值的多元性。凡是可以借助于法律上的权利、义务来加以保护和促进的美好事物，都可以被视为法的目的价值

27、，因而很难用简单列举的方式把法的各种目的价值一一列举出来。法的目的价值的多元性，是与法所调整的社会关系的多样性和人的需求的多样性直接联系在一起的。第二，法的目的价值的有序性。如果法的目的价值只具有多元性，那么，相互独立的各种目的价值就如同一盘散沙无法形成一个有机的整体，因此，任何法律制度的目的价值系统都不能不具有某种内在的统一性，这种统一性就集中体现在目的价值的有序性上。法所追求的诸多目的价值是按照一定的位阶排列组合在一起的，当那些低位阶的价值与高位阶的价值发生冲突并不可兼得时，高位阶的价值就会被优先考虑。【知识模块】 法理学37 【正确答案】 社会主义和谐社会应当是民主法治、公平正义、诚信友

28、爱、充满活力、安定有序、人与自然和谐相处的社会。(1)社会主义和谐社会首先是一个民主法治的社会。民主法治就是社会主义民主得到充分发扬，社会主义更加完善，依法治国方略得到全面落实，人民的权益得到切实尊重和保障。(2)社会主义和谐社会是公平正义的社会。公平正义就是社会各方面的利益关系到妥善协调，人民内部矛盾和其他社会矛盾得到正确的处理，社会公平和正义得到切实维护和实现。(3)社会主义和谐社会是诚信友爱的社会。诚信友爱就是全社会互帮互助、诚实守信，全体人民平等友爱、融洽相处。(4)社会主义和谐社会是充满活动力的社会。充满活力就是能够使一切有利于社会进步的创造愿望得到尊重，创造活动得到支持，创造才能得到发挥，创造成果得到肯定，全社会的创造能量得到充分释放，创新成果不断涌现，创业活动蓬勃开展。(5)社会主义和谐社会是安定有序的社会：安定有序，就是社会组织机制健全，社会管理完善，社会秩序良好，人民群众安居乐业，社会保持安定团结。(6)社会主义和谐社会是人与自然和谐相处的社会。人与自然和谐相处，就是生产发展，生活富裕，生态良好。【知识模块】 法理学