[自考类试卷]全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷3及答案与解析.doc

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1、全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 3 及答案与解析一、单项选择题1 王某与马某因合同纠纷发生诉讼，丁某经法院通知出庭作证。依照我国民事诉讼法的规定，关于王某、马某与丁某在诉讼中的地位，下列说法正确的是（A）只有王某与马某是诉讼参与人（B）王某与马某是诉讼参加人（C）丁某是诉讼参加人（D）王某、马某、丁某都是诉讼参加人2 一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间存在某种民事法律关系的诉是（A）变更之诉（B）积极的确认之诉（C）消极的确认之诉（D）给付之诉3 下列有关陪审制度内容的表述，正确的是（A）陪审制度既适用于第一审程序，也适用于第二审程序和再审程序（B）当事人可以协议选择是否适用陪审制度（

2、C）陪审员负责案件的事实审理，审判员负责适用法律（D）由审判员与陪审员组成合议庭时，审判长只能由审判员担任4 有关审判权的说法错误的是（A）审判权是国家权力的一部分（B）审判权由人民法院统一行使（C）人民检察院既可以行使检察权，也可以行使审判权（D）民事审判权属于审判权中的一种5 管辖是由法律直接规定还是由人民法院确定为标准，可以将管辖区分为（A）级别管辖和地域管辖（B）专属管辖和协议管辖（C）法定管辖和裁定管辖（D）法定管辖和协议管辖6 人民法院对当事人人数不确定的代表人诉讼是以调解方式结案，未参加登记的权利人在事后提起诉讼且与对方当事人达成与前诉完全相同的协议的，人民法院的以下做法正确的是

3、（A）裁定适用前诉中已作出的调解书（B）应当另行制作调解书（C）决定适用前诉中已作出的调解书（D）直接作出裁判7 将委托诉讼代理权限分为一般授权和特别授权的依据是（A）是否将处分程序权利的诉讼权利授予诉讼代理人（B）是否将处分实体权利的诉讼权利授予诉讼代理人（C）诉讼代理人是否可以超越代理权限（D）诉讼代理人是否可以超越法律规定8 以下关于证明责任的说法中错误的是（A）证明责任是案件事实真伪不明时的一种裁判机制（B）证明责任是当事人的一种风险负担（C）待证事实无法查清是否存在时证明责任由双方当事人负担（D）证明责任只能由一方当事人负担9 以下称为送达的是（A）当事人向其代理人递交诉讼文书（B）

4、当事人向法院递交诉讼文书（C）法院向当事人递交诉讼文书（D）法院之间递交诉讼文书10 无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的（A）无须经第三人同意（B）调解书无须送达第三人（C）第三人在调解书送达前反悔的，不影响调解书的效力（D）第三人在调解书送达前反悔的，法院应及时判决11 一般情况下，诉讼中的财产保全裁定的效力应维持到（A）第一审宣判时（B）第二审宣判时（C）第二审法庭辩论终结时（D）生效法律文书执行时12 对必须到庭的被告，人民法院进行了一次传票传唤，被告无正当理由拒不到庭，在这种情况下，人民法院（A）应当再次传票传唤被告（B）可以对被告

5、拘传（C）应当对被告进行拘传（D）可以作出缺席判决13 下列需要当事人交纳案件受理费的案件是（A）人民法院裁定不予受理的案件（B）人民法院依职权决定再审的案件（C）人民检察院抗诉的再审案件（D）当事人发现新证据而申请再审的案件14 下列关于法院适用普通程序审理案件时送达起诉状副本的表述，正确的是（A）应当在立案之日起 3 日内将起诉状副本送达被告（B）应当在立案之日起 5 日内将起诉状副本送达被告（C）应当在立案之日起 7 日内将起诉状副本送达被告（D）应当在立案之日起 10 日内将起诉状副本送达被告15 依据我国民事诉讼法的规定，二审对上诉案件的审理，属于对案件的（A）复审（B）续审（C）法

6、律审（D）事后审16 铡蚴在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，应当（A）告知当事人另行起诉（B）发回一审法院重审（C）对新增加的诉讼请求或原审被告提出的反诉判决驳回上诉（D）径行改判17 在民事诉讼中，基于人民检察院抗诉而进行再审的案件，当事人要求撤回原抗诉申请，检察院没有撤回抗诉的，法院应当（A）裁定中止审理（B）裁定终止审理（C）继续做出正确的判决（D）撤销案件18 在民事诉讼中，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病。要求宣告该当事人为无民事行为能力或限制民事行为能力的，对原

7、诉讼案件的处理是（A）裁定中止审理（B）裁定终止审理（C）决定延期审理（D）裁定撤销案件19 人民法院收到债务人提出的书面支付令异议后，经审查符合法律规定的，将会产生的法律后果是（A）支付令自行失效（B）债权人可以申请强制执行（C）自动转为普通程序审理（D）自动转为特别程序审理20 公示催告程序中，人民法院审查后认定利害关系人申报权利理由正当，作出驳回申请人的申请，终结公示催告程序的裁定。申请人对此裁定不服，可以（A）向上一级法院上诉（B）申请再审（C）另行起诉（D）申请除权判决21 积海事法院审理简单的海事纠纷案件，可以适用（A）特别程序（B）简易程序（C）督促程序（D）涉外诉讼程序22 下

8、列关于委托执行的说法中，错误的是（A）委托执行一般在同级人民法院之间进行（B）只要经对方人民法院同意，可以委托上一级人民法院执行（C）案件委托执行后，委托法院未经受托法院同意可以自行执行（D）委托法院已知被执行人无财产可供执行的，不得委托其他法院执行23 外交代表在刑事方面享有的司法豁免权与民事方面享有的司法豁免权相比（A）二者均是完全的、绝对的（B）二者均是不完全的、有限的（C）前者是完全的、绝对的，后者是不完全的、有限制的（D）前者是不完全的、有限的，后者是完全的、绝对的24 双方原在国内结婚，现一方居住在港、澳地区，另一方居住在内地，内地一方提起离婚诉讼的，由（A）原告住所地或经常居住地

9、人民法院管辖（B）被告住所地或经常居住地人民法院管辖（C）婚姻缔结地人民法院管辖（D）原告或被告住所地的人民法院管辖25 中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，在执行过程中，如果被申请人申辩所裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的，人民法院应当（A）根据被执行人申辩进行审查，属实的判决不予执行（B）根据被执行人申辩进行审查，属实的裁定不予执行（C）可以不依当事人的申请，依职权判决不予执行（D）可以不依当事人的申请，依职权裁定不予执行二、多项选择题26 根据民事诉讼法学的规定，适用专属管辖的案件有（A）因不动产纠纷提起的诉讼（B）因港口作业发生纠纷提起的诉讼（C）因动产纠纷提起的诉

10、讼（D）因继承纠纷提起的诉讼（E）在中华人民共和国履行的中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼27 采取诉前财产保全须具备的条件有（A）情况紧急，如不立即采取保全措施，将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害（B）必须由利害关系人提出财产保全的申请（C）申请人必须提供担保（D）财产保全的案件须为给付之诉（E）须由人民法院主动依职权采取28 在第二审程序中，二审法院调解不成，必须发回重审的案件有（A）对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的（B）必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼的（C）一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的（D）在第

11、二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求的（E）在第二审程序中，原审被告提出反诉的29 公示催告程序中的除权判决的法律后果是（A）原票据失去效力（B）公示催告申请人有权向票据义务人请求支付（C）票据义务人对丧失票据的权利人负有支付义务（D）善意持票人可实现票据权利（E）在特定条件下，利害关系人依然拥有该票据上的权力30 向代表机构或分支机构、业务代办人送达的方式包括的两种情况是（A）涉外诉讼的当事人是外国企业或组织，人民法院不便直接向其送达诉讼文书，如果这些外国企业或者组织在我国设有代表机构，人民法院可以向其送达诉讼文书（B）涉外诉讼外国企业或组织在我国未设代表机构，但在我国有它的分支机构或它的

12、业务代办人，如其分支机构或者业务代办人有权代表外国企业或组织进行活动，其活动的结果由该企业或组织承担，人民法院可以将诉讼文书送达给该分支机构或业务代办人（C）涉外诉讼的当事人是外国企业或组织，且在我国设有代表机构的，人民法院应当向该代表机构送达诉讼文书（D）涉外诉讼外国企业或组织在我国有它的分支机构或它的业务代办人，人民法院可以将诉讼文书送达给该分支机构或业务代办人（E）涉外诉讼的当事人是外国企业，且在我国设有子公司的，人民法院可以向该子公司送达诉讼文书三、名词解释题31 程序裁定权32 证明责任33 拘留34 认定公民无民事行为能力案件35 协议管辖四、简答题36 简述凋查证据权。37 简述

13、先予执行的适用条件。38 简述我国中级人民法院管辖的执行案件的范围。五、论述题39 试述简易程序和普通程序的联系与区别。六、案例分析题40 8 岁的小辉是四川某地农村的一个孩子。2006 年 4 月的一天晚上，当小辉的父亲将头一天从集镇买来的柴油往一个小桶倒时，柴油却意外地燃烧起来，将旁边的小辉烧伤，小辉全身 65被烧伤，为深四度烧伤。小辉的家人将卖柴油的人告上法庭，委托在县委宣传部工作的舅舅作为诉讼代理人出庭，并在委托书中写明舅舅“全权代为进行与诉讼有关的一切事宜” 。问：(1)列明本案当事人及诉讼参加人。(2)本案的委托人是准? 为什么?(3) 小辉的舅舅是否可以作为委托诉讼代理人? 为什

14、么?(4)如果可以作为诉讼代理人，小辉舅舅的代理权限如何?全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 3 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。当事人应当包括原告、被告、共同诉讼人、第三人和诉讼代表人；诉讼代理人包括法定代理人和委托代理人。本案中，王某与马某因合同纠纷发生诉讼，因此二者必然是原告和被告。而丁某出庭作证，其在诉讼中的地位是证人，属于诉讼参与人，而非诉讼参加人。2 【正确答案】 B【试题解析】 积极的确认之诉是指一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间存在某种民事法律关系的诉。本题即属于此种情况。3 【正确答案】 D【试题解析】 陪审制度

15、只用于第一审程序，A 错误；是否适用陪审制度根据法律的规定，当事人不可以协议选择适用，B 错误；陪审员和审判员具有同等的法律地位，选项 C 错误。4 【正确答案】 C【试题解析】 审判权是国家权力不可分割的组成部分，是国家对民事、刑事、行政案件进行审理和裁判的权力。审判权由人民法院统一行使。选项 C 表述错误。5 【正确答案】 C【试题解析】 从不同角度可以将民事诉讼管辖进行不同划分，依管辖是由法律直接规定还是由人民法院确定为标准，可以将管辖区分为法定管辖和裁定管辖。6 【正确答案】 B【试题解析】 国人民法院对当事人人数不确定的代表人诉讼是以判决、裁定结案，对未参加登记的权利人在诉讼时效期间

16、内提起诉讼，人民法院认定其请求成立的，基于对诉讼经济的考虑，人民法院应当裁定适用已作出的判决、裁定，而无需对案件另行作出判决、裁定。但是若以调解方式结案，已经作出的调解书对未参加登记的权利人在事后提起的诉讼只具有认定事实和确定法律关系的拘束力。因此即使未参加登记的权利人在事后提起诉讼且与对方当事人达成与前诉完全相同的协议，法院也不能裁定适用前诉中已作出的调解书，而应当另行制作调解书。7 【正确答案】 B【试题解析】 民事诉讼法学第 59 条第 2 款规定，委托诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。由此可以看出，依据是否将处分实体权利的诉讼权

17、利授予诉讼代理人，委托代理权限分为一般授权和特别授权。8 【正确答案】 C【试题解析】 证明责任是案件真实真伪不明时的一种裁判机制，是引导法官对案件真实真伪不明时究竟由谁来承担不利后果做出一个裁判的制度，所以他只能是由一方当事人负担，是当事人的一种风险负担。9 【正确答案】 C【试题解析】 本题是对送达的基本特征的考查，送达的基本特点之一，即是其送达的主体只能是法院，同时法院实施送达行为的对象也只能是当事人以及其他诉讼参与人。所以四个选项当中只有选项 c 是送达。10 【正确答案】 D【试题解析】 无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，如果人民法院在主持调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务

18、的，应当经过该第三人的同意，同时调解书送达时也应送达第三人，所以选项 AB 错误；第三人在调解书送达前反悔的，整个调解书不生效，法院应当及时判决。11 【正确答案】 D【试题解析】 根据民诉法相关法律的规定，财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。12 【正确答案】 A【试题解析】 根据民诉法规定，对于必须到庭的被告，经人民法院两次传票传唤，无正当理由拒绝出庭的，人民法院可强制被告传唤人到庭参加诉讼。因此，对必须到庭的被告，人民法院已经进行了一次传票传唤，被告无正当理由拒不到庭的，人民法院应再次传票传唤被告。13 【正确答案】 D【试题解析】 依照审判监督程序提审、再审的案件，除

19、以下两种情况外，免交案件受理费：(1)当事人因为有新证据，足以推翻原判决、裁定而向人民法院申请再审的案件；(2)当事人对人民法院第一审判决或裁定未提出上诉，一审判决、裁定或调解书已发生效力后，当事人又提出申请再审的案件。14 【正确答案】 B【试题解析】 法院适用普通程序审理案件时送达起诉状副本的，应当在立案之日起 5 日内将起诉状副本送达被告。15 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是第二审程序与第一审程序的联系。由于在二审程序中，人民法院只对上诉案件在上诉请求范围内继续进行审理，对一审法院的裁判在认定事实、适用法律、程序的合法性等方面是否正确进行审查，以纠正第一审程序中的错误，因此可

20、得出第二审程序是第一审程序的继续和发展。16 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是二审案件的调解范围。根据民诉意见的规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。17 【正确答案】 B【试题解析】 根据民诉法相关法律规定，基于人民检察院抗诉而进行再审的案件，当事人要求撤回原抗诉申请，检察院没有撤回抗诉的，人民法院应当裁定终止审理。但原判决、裁定可能违反社会公共利益的除外。18 【正确答案】 A【试题解析】 根据民诉意见规定，民事诉讼中当事人的利害关系人提出该当事

21、人患有精神病，要求宣告其为无民事行为能力或限制民事行为能力的，受诉法院经申请后裁定中止原诉案件的审理。19 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查支付令异议成立后的法律效力。支付令异议成立后的法律效力有：(1)法院裁定督促程序终结，对此裁定债权人不得提出异议，不得提起上诉；(2)支付令失效，即及支付令丧失督促力，既判力和执行力也不能产生。支付令发出后债务人在法定期限内依法提出支付令异议的，债权人可以起诉，但不自动转为其他诉讼程序。由此可知，BCD 项错误。20 【正确答案】 C【试题解析】 法院驳回申请人的申请，表明利害关系人申报权利有效，说明申请人申请不真实或申请人与申报人之间存在实体权利义

22、务的争议，都不适用公示催告程序，故申请人只能另行起诉，通过诉讼程序确认票据等的权利人。21 【正确答案】 B【试题解析】 海事法院属于中级法院建制，没有下级法院。为节约诉讼资源，实现诉讼效率，在审理简单的海事纠纷案件时，可以适用民事诉讼法学简易程序的相关规定。22 【正确答案】 C【试题解析】 案件委托执行后。委托法院未经受托法院同意不可以自行执行。23 【正确答案】 C【试题解析】 外交代表的司法豁免权分为刑事豁免权和民事豁免权两种，两种豁免权的差别考生须熟记：刑事豁免权是完全的、绝对的，外交代表不受驻在国的刑事管辖；民事豁免权是不完全的、有限制的。24 【正确答案】 A【试题解析】 本题考

23、查的是涉及港澳同胞离婚案件的管辖，参照民事诉讼法学第 23 条的规定，由原告住所地或经常居住地人民法院管辖。25 【正确答案】 B【试题解析】 中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，在执行过程中，如果被申请人申辩所裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的，人民法院应当根据被执行人申辩进行审查，属实的裁定不予执行。二、多项选择题26 【正确答案】 A，B，D，E【试题解析】 专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的人民法院管辖。适用专属管辖的案件有：(1)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；(2)因港口作业发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；(3

24、)因继承纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖。此外，在中华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起诉讼，由中华人民共和国人民法院专属管辖。27 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 根据民事诉讼法第 93 条的规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。”由此可知，A 项、B 项、C 项均为采取诉前财产保全的条件。28 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 根据民诉意见的相关规定，

25、ABc 项都是在第二审程序中，二审法院调解不成，必须发回重审的案件。对于在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求的或原审被告提出反诉的，第二审人民法院调解不成的，告知当事人另行起诉，故 DE 项错误。29 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 本题考查除权判决的法律后果。除权判决具有除权力和执行力，除权判决一经宣告，原票据或其他事项自此不再具有法律效力，利害关系人不再拥有该票据的权利，公示催告的申请人有权依据除权判决向票据支付人请求支付。由此可知，票据义务人对丧失票据的权利人负有支付义务。30 【正确答案】 A，B【试题解析】 向代表机构或分支机构、业务代办人送达的方式包括的两种情况，即 A

26、 选项和 B 选项。人民法院可以向该代表机构送达诉讼文书，而非应当，故 c项错。分支机构或者业务代办人区别于代表机构，只能是在有权代表外国企业或组织进行活动，其活动的结果由该企业或组织承担的情况下，人民法院才可以将诉讼文书送达给该分支机构或业务代办人，故 D 项错。三、名词解释题31 【正确答案】 程序裁定权是指法院在审理民事案件过程中有权就有关诉讼程序上的事项依照法定程序作出具有法律效力的结论性决定，以保证该程序的顺利进行。32 【正确答案】 证明责任也称举证责任是指作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明状态时，负有证实该法律要件事实的一方当事人承受不利的裁判后果的风险。33 【正确

27、答案】 拘留是指依法在一定期限内限制行为人的人身自由，以防止其继续实施妨害民事诉讼的行为的强制措施。34 【正确答案】 认定公民无民事行为能力案件是指对于因精神病或其他疾病而全部丧失民事行为能力的公民，法院根据利害关系人的申请，通过法定程序确定并宣告该公民为无民事行为能力人的案件。35 【正确答案】 协议管辖是指某些案件的管辖权是由双方当事人约定或协议所指定的国家的法院来行使管辖权的制度。四、简答题36 【正确答案】 调查证据权，是指法院依法对案件的有关证据进行调查的权力。法院对案件作出判决要以事实为根据，事实需要通过证据来证明。在通常情况下，证据由当事人向法院提出，无须法院主动地去调查。但是

28、在当事人及其诉讼代理人因客观原因提交证据确有困难时，可以请求法院帮助调查收集证据。此外，在特定的情况下，如涉及可能有损国家利益、社会公共利益和他人合法权益的事实，以及涉及依职权追加当事人、诉讼中止、诉讼终结、回避等与实体争议无关的程序事项等，人民法院还应依职权主动调查收集证据。37 【正确答案】 (1)当事人之间的权利义务关系明确；(2)不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营；(3)被申请人有履行能力。38 【正确答案】 (1)涉外仲裁中的财产保全则由被申请人住所地或被申请保全的产所在地的中级人民法院裁定并执行。(2)专利管理机关依法作出的处理决定和处罚决定，由被执行人住所地或财产所在地

29、的省、自治区、直辖市有权受理专利纠纷案件的中级人民法院执行。(3)国务院各部门、各省、自治区、直辖市人民政府和海关依照法律、法规作出的处理决定和处罚决定，由被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院执行。(4)对于经人民法院承认和执行的外国法院判决、裁定和国外仲裁机构的仲裁裁决，由作出该裁定书和执行令的中级人民法院执行。五、论述题39 【正确答案】 二者的联系表现在两个方 i 面：第一，简易程序与普通程序都是审理民事案件所适用的审判程序，因此，它们在许多程序制度上是相同的，因此，民事诉讼法学规定，人民法院用简易程序审理案件时，法律未规定的，适用普通程序的有关规定。第二，用简易程序审理案件时，如果

30、发现案件不是简单的诉讼案件，而是一般或重大、疑难的案件。应当改为适用普通程序审理。二者的区别是显而易见的：第一，就操作规范而言，简易程序比普通程序更为简便、易行。第二，就适用范围而言，简易程序只适用于审理简单的民事案件，而普通程序适用于一般或重大、疑难的民事案件。第三，就适用的法院而言，简易程序只适用：于基层人民法院及其派出法庭，而普通程序适用于任何级别的人民法院。第四，就诉讼效益而言，简易程序比普通程序快速、经济。六、案例分析题40 【正确答案】 (1)小辉为原告，小辉父母为法定诉讼代理人，小辉舅舅为委托诉讼代理人，卖柴油的人为被告。(2)本案中的委托人是小辉的父母。民事诉讼中，法定诉讼代理人有权委托诉讼代理人代为进行诉讼。(3)小辉的舅舅可以作为委托诉讼代理人。根据我国民事诉讼法学的规定。当事人可以委托律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人以及经法院许可的其他公民作为诉讼代理人。(4)根据我国民事诉讼法学的规定，结合本案的情况，小辉舅舅的代理权限为一般授权，民事诉讼法学第 59 条第 2 款规定：“授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。”因此，小辉的舅舅不能代理这些需要委托人特别授权的行为。