[考研类试卷]综合练习试卷24及答案与解析.doc

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1、综合练习试卷 24 及答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 下列关于其他诉讼参与人的说法错误的是( )。（A）狭义的其他诉讼参与人仅指证人、鉴定人和翻译人员（B）广义的其他诉讼参与人是指除人民法院外所有参加诉讼的人（C）狭义的其他诉讼参与人虽然是民事诉讼法律关系的主体，但却不是诉讼主体（D）狭义的其他诉讼参与人参加诉讼只与人民法院发生审判法律关系，与当事人不发生关系2 下列关于合议庭的说法错误的是( )。（A）合议庭的组成因审级的不同而不同（B）陪审员在合议庭中同审判员有同等的权利（C）陪审员可以担任合议庭的审判长（D）选民资格案件必须由审判员组成合议庭进行审

2、理3 有权提出管辖权异议的诉讼参与人是( )。（A）本诉的原告、被告、有独立请求权的第三人（B）本诉的原告和被告（C）本诉的原告、被告、有独立请求权的第三人以及无独立请求权的第三人（D）仅限于本诉的被告4 甲在追索乙借他的 1 000 元的诉讼中，向法院提交了乙向他商量借 1 000 元的亲笔信一封，这封信属于( )。（A）原始的直接证据（B）原始的间接证据（C）派生的直接证据（D）派生的间接证据5 张某起诉周某人身损害赔偿一案，被告答辩提出原告的请求超过诉讼时效，法院应当如何处理?( )（A）裁定不予受理（B）裁定驳回起诉（C）受理后通过审理判决驳回诉讼请求（D）受理后通过审理裁定驳回起诉6

3、 判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在 6 个月内又起诉的，法院( )。（A）可酌情受理（B）可征求被告的意见决定是否受理（C）应当受理（D）不予受理7 在下列关于简易程序的论述中，哪一项是错误的?( )（A）简易程序中原告可以口头起诉（B）简易程序中人民法院可将法庭调查与辩论交叉进行（C）简易程序中人民法院可以当即受理和审理（D）简易程序人民法院可以不开庭审理就作出判决8 中国华彬公司同法国公司在上海签订了一份货物买卖合同，约定合同履行中若发生争议，则双方应当在法国某法院诉讼解决。华彬公司依据合同交付了货物，但法国公司迟迟未将货款汇人合同

4、约定的账户，于是华彬公司起诉要求履行合同并赔偿相应的损失，法国公司在收到起诉状副本后，并未就管辖权提出异议，并且在规定的时间内提交了书面答辩状。北京市第一中级人民法院经审理后，判决法国公司败诉。法国公司于是以合同中约定管辖法院为法国某法院为由，上诉至北京市高级人民法院，请判断下列说法正确的是( )。（A）因为合同双方在合同中约定了管辖法院，所以北京市第一中级人民法院无权管辖该案件，北京市高级人民法院就当裁定撤销一审判决并驳回起诉（B）虽然合同双方约定了管辖法院，但是因为该约定违反了我国民事诉讼法对管辖的规定，因此是无效的（C）虽然合同双方约定了管辖法院，但是因为法国公司并未对管辖权提出异议且提

5、交书面答辩状，因此应当视为承认了北京市第一中级人民法院对本案的管辖权，所以，北京市高级人民法院应当驳回其上诉，维持原判（D）虽然合同双方约定的争议在法国某法院诉讼，但是因为法国法院同合同之间没有关系，因此该约定是无效的9 在民事诉讼中，由于特殊原因，原来当事人的诉讼权利转让给新的当事人，由新的当事人享有原当事人的诉讼权利，承担其诉讼义务，这种变化被称为( )。（A）当事人的更换（B）诉讼权利义务的承担（C）诉讼义务的转换（D）当事人的追加二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。10 海龙公司因到期无法偿还银行贷款，而被银行起诉至人民法院。经审理

6、查明，海龙公司的财产不足清偿贷款，但海龙公司注册登记时，作为投资人的甲、乙、丙等三人均出资不足。则本案的被告应当是( )。（A）海龙公司（B）股东甲（C）股东乙（D）股东丙11 下列哪些情形是属于因情况紧急需要先予执行的?( )（A）需要立即停止侵害、排除妨碍的（B）需要立即制止某项行为的（C）需要立即返还用于购置生产原料、生产工具的（D）追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的12 根据我国民事诉讼法的有关规定，可以适用径行判决的民事上诉案件有( )。（A）当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件（B）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件（C）原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案

7、件（D）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件三、名词解释题13 调解书和调解笔录14 公示催告程序15 参与分配四、简答题16 简述代位申请执行的理论依据。17 我国进行区际司法协助的原则是什么?五、案例分析题18 石某与宇宏商品批发市场签订了摊位承租合同，根据该合同，石某每年向宇宏市场缴纳租金、管理费等共计 20 万元。在合同履行的第三年里，由于旧城拆迁改造、其他商品批发市场的激烈竞争等原因，宇宏市场的客流量开始出现较大幅度下降，致使石某等商户的营业额不断减少。为此，石某在合同履行期的第四年，向宇宏市场单方面提出减少租金、管理费的要求。在与宇宏市场协商未果的情况下，石

8、某有意减少了缴纳给市场的年租金及管理费，双方因此发生争议。人民法院依法受理后，由审判员卢某进行独任审理。一审判决石某败诉，应足额缴纳合同约定的租金、管理费等。石某不服提出上诉，二审法院由审判员王某、肖某、葛某、林某组成合议庭，判决驳回上诉、维持原判。二审判决后，石某又以二审合议庭成员肖某与宇宏市场有利害关系为由，向上一级法院申请再审。上一级法院认为申请人的理由成立，将案件交由二审法院再审，二审法院改由葛某、杨某、陈某重新组成合议庭进行再审。请回答下列问题：(1)一审法院组成独任庭对本案进行审理是否正确?(2)二审是否符合法定程序?(3)上一级法院接到石某的再审申请后应否决定再审?(4)石某的再

9、审申请应当在什么时间提出? 如果其申请超出法定期限，法院应当如何处理?(5)二审法院审理再审案件的程序是否正确?综合练习试卷 24 答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 【正确答案】 D【试题解析】 其他诉讼参与人参加诉讼，既要与人民法院发生审判法律关系，又要与当事人发生争讼法律关系。【知识模块】 综合2 【正确答案】 C【试题解析】 合议庭中的审判长只能由审判员担任，不能由陪审员担任。【知识模块】 综合3 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 38 条规定，管辖权异议提出的主体必须是本案当事人，在诉讼实践中通常是被告。在指定管辖或者管辖移送的情况下

10、，原告也可以行使管辖权异议权。有独立请求权第三人参与诉讼的行为本身就是对管辖权的认可。无独立请求权第三人无权提出管辖权异议。【知识模块】 综合4 【正确答案】 B【试题解析】 原始证据是直接来源于案件事实而未经中间环节传播的证据，间接证据是指不能单独直接证明案件主要事实的证据。本案的信件是原件，所以属于原始证据，但该信件只能证明乙曾经与甲协商借款，不能直接证明乙已经借了 1 000元，所以属于间接证据。【知识模块】 综合5 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法意见第 153 条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故本

11、题应选 C。【知识模块】 综合6 【正确答案】 D【知识模块】 综合7 【正确答案】 D【试题解析】 不管适用何种程序审理民事案件，都必须经过开庭审理，否则属违反法定程序。【知识模块】 综合8 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法第 243 条的规定，涉外民事诉讼的被告对人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院有管辖权。【知识模块】 综合9 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查几个相近概念的区分。当事人的更换是把不适格的当事人更换成适格的当事人，被更换的当事人享有的权利义务都是自己所有的，不是原来当事人的，而权利义务的承担则存在一个权利义务继承的问题，前后是相继的。【

12、知识模块】 综合二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。10 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据我国公司法及其相关司法解释的规定，股东出资不足时应当在应出资范围内与公司法人承担连带责任。故此海龙公司及其三个股东均应作为本案被告。【知识模块】 综合11 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 综合12 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 最高人民法院民事诉讼法意见第 188 条规定下列案件可以迳行裁判：(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；(3)原审裁判认定事实

13、清楚，但适用法律错误的案件；(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。【知识模块】 综合三、名词解释题13 【正确答案】 【知识模块】 综合14 【正确答案】 人民法院依当事人基于法定理由而提出的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人，在法定期间申报权利；如无人申报，则根据当事人的申请，作出除权判决的特别程序。【知识模块】 综合15 【正确答案】 参与分配，是指执行程序开始后，申请执行人以外的其他债权人，因被执行人的财产不足以清偿债务，而向人民法院申请就所有债权公平受偿的制度。参与分配与我国破产制度的立法例有直接关联。由于我国采取有限破产的立法例，即对于公民和其他组织

14、不适用破产制度。因此，为了弥补法人破产主义的不足，充分保护债权人的合法权益，最高人民法院通过司法解释规定了参与分配制度。我国的参与分配制度具有两个显著特点，一是债务人只能是公民或其他组织；二是债务人资不抵债。【知识模块】 综合四、简答题16 【正确答案】 代位申请执行是一项特殊的执行制度，存在被执行人的扩张以及执行标的的特殊性等特点，因而与通常的执行在理论基础上存在着一定的差别。代位申请执行的理论依据主要是：从实体法上看，代位申请执行是以债权人的代位权为其依据的。债权人的代位权是指，当债务人怠于行使其到期债权而对债权人债权的实现构成危害时，债权人得代债务人之位，要求债务人的债务人履行义务。债权

15、人的代位权是债的保全制度的重要内容，有利于保护债权人的合法权益。从程序法上看，执行力的扩张理论以及略式诉讼程序理论是代位申请执行的理论依据。根据执行力的扩张理论，在一定情况下，依执行名义可以对执行当事人以外的其他第三人为强制执行。只是，这里的第三人并非指任何第三人，而仅限于与执行当事人有债权债务关系的人。略式诉讼程序是指针对特定的诉讼标的而采取简略的诉讼方式，以迅速简便地解决纠纷和实现权利义务关系的稳定。此外，也可以从执行标的这个角度理解代位申请执行的理论依据。因为被执行人所享有的到期债权显然应当属于其合法财产的范围，那么将其作为执行标的就是有充足的理论支持的。【知识模块】 综合17 【正确答

16、案】 解决港、澳地区与祖国大陆(也包括将来解决台湾地区与祖国大陆)在民事司法协助问题上的最主要原则，就是“一国两制 ”原则。“一国”就是要维护国家统一和领土完整，特别行政区与祖国大陆的司法协助必须以此为基本出发点。“两制”则表明要尊重和维护各法域内法律制度的独立性，不以全国性的民事法律取代特别行政区自己的法律，允许其保留自身特有的制度及做法，正确对待特别行政区为维护自身的合法权益，在符合法律规定的条件下作出的拒绝协助的决定。此外，还应当遵循以下原则：(1)各法域平等原则。特别行政区虽然是中华人民共和国不可分割的部分，但是其特有的法律制度与大陆的法律制度在非宪法性层面上是平等的。特别行政区享有独

17、立的终审权，其法院在与人民法院进行司法协助时是完全平等的主体，不存在隶属关系。(2)保护当事人合法权益至上的原则。司法协助的最终目的是实现当事人的合法权益，因此各法域在进行区际司法协助时，应当将及时、充分实现当事人的合法权益作为最高宗旨，最大限度地排除无关因素的干扰。(3)程序性审查的原则。被申请提供司法协助的法院应当以程序性审查作为原则，不得对请求方的裁判、仲裁裁决进行实质性审查。【知识模块】 综合五、案例分析题18 【正确答案】 (1)该案的一审法院适用独任制对该案进行审理是不正确的。根据民事诉讼法的 40 条的规定，一审程序的审判组织可以是合议庭，也可以是独任庭。但是，一审案件的审理是以

18、合议庭审理为原则的，独任庭仅在依法可以适用简易程序审理的案件中方能适用。根据民事诉讼法第 142 条所规定的适用简易程序的法定条件，本案由于争议的金额较大，不应适用简易程序审理，自然也就不存在审判员独任审理的可能性。(2)二审法院在合议庭的构成上存在明显的错误。根据民事诉讼法第 41 条第1 款的规定，二审案件只能由审判员组成合议庭，并且合议庭的人数必须是单数。(3)二审法院接到石某的申请后决定再审是正确的。民事诉讼法第 179 条规定了当事人申请再审的法定条件，其中第 8 项为“审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的”。本案中，上诉人石某认为二审合议庭成员肖某与被上诉人宇宏市场存在利害关系，显然属于应当回避的情形，但肖某并没有回避，所以上一级法院根据石某的再审申请决定再审是正确的。(4)石某应当在二审判决作出(即发生法律效力) 后两年内申请再审。根据民事诉讼法第 181 条规定，对于超出该期限申请再审的，人民法院应当在查明情况后，裁定驳回其申请。(5)葛某作为本案二审合议庭成员，不应当参加再审合议庭的审理。民事诉讼法第 41 条第 3 款明确规定，审理再审案件，原来是二审或者上级法院提审的，应当按照二审程序另行组成合议庭进行审理。【知识模块】 综合