[考研类试卷]综合练习试卷23及答案与解析.doc

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1、综合练习试卷 23 及答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 下列关于诉讼主体的说法错误的是( )。（A）诉讼主体在诉讼程序中享有诉讼权利承担诉讼义务（B）诉讼主体有权实施使诉讼程序发生、变更或消灭的诉讼行为（C）诉讼法律关系主体的外延要包含诉讼主体的外延（D）委托代理人是诉讼主体2 关于陪审制度，下列说法错误的是( )。（A）在我国陪审制度适用于任何审级（B）案件是否实行陪审由法院根据具体情况决定（C）陪审员在人民法院执行职务的过程中与审判员有同等的权利和义务（D）陪审员不仅有权参与案件事实的审理，而且也有权参与案件法律适用的判断3 2007 年 3 月，A

2、市 B 区甲公司起诉位于 C 市的某报社记者乙(户籍地为 B 区)，诉称乙对甲公司的报道严重失实，侵犯公司的名誉权，要求乙赔偿损失 500 万元。乙住所地的中级人民法院受理此案。在答辩期间，乙提出抗辩认为其报道是在履行职务。甲于是申请变更被告为某报社，并将诉讼标的额降至 100 元。请问下列说法正确的是( ) 。（A）由受理起诉的中级人民法院继续审理（B）由受理起诉的中级人民法院裁定将案件移送到下级某区人民法院（C）由受理起诉的中级人民法院裁定将案件移送到 C 市中级人民法院（D）由受理起诉的中级人民法院裁定将案件移送到 C 市某区人民法院4 凡能够证明案件事实的物品及其痕迹的证据，称为( )

3、。（A）书证（B）视听资料（C）物证（D）鉴定结论5 下列关于诉讼费用预交的说法错误的是( )。（A）原告应在接到法院的预交诉讼费用通知的次日起 7 日内交费（B）当事人在预交期内既不预交，也不提出缓交申请的，人民法院应不予受理（C）申请执行费用由申请人预交，并在提出申请时交纳（D）被告提出反诉的，应预交反诉的诉讼费用6 居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同，后因甲未按约定付款。金山公司起诉至法院，要求甲付清房款并承担违约责任。在诉讼中，甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病，没有辨别行为的能力，要求法院认定购房合同无效。关于本案的说法，下列哪一选项是正确的?( )（A）法院应当通知甲的

4、妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼（B）由乙或金山公司申请对甲进行鉴定，鉴定过程中，诉讼继续进行（C）法院可以依职权决定对甲进行鉴定（D）乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人，法院应裁定诉讼中止7 根据我国民事诉讼法及有关司法解释的规定，人民法院在审理下列哪种案件时，可以适用简易程序?( )（A）某房地产公司向市中级人民法院起诉，要求某家具公司及时支付购房款 520万元（B）张某以李某亲笔书写的借条为依据向区人民法院起诉，要求李某归还 20 000元（C）县人民法院就李某与陈某宅基地纠纷经过审理作出判决后，李某不服，上诉至市中级人民法院，市中级人民法院以一审独任审判员应回避而未回

5、避，可能影响案件正确判决为由裁定撤销原判，发回重审的案件（D）区人民法院受理并组成合议庭审理一件案件过程中，发现该案件的案情实际上非常简单8 加籍华人黎某与中国公民徐某是夫妻，2000 年 3 月，徐某以夫妻感情确已破裂为由向中国大连市金州区的人民法院起诉，要求与黎某离婚，黎某于 2001 年 6 月23 日收到了起诉状副本，并于 2001 年 7 月 8 日向大连市金州区人民法院提出管辖权异议，并于 2001 年 7 月 22 日向黎某送达了裁定书，黎某当日签收了该裁定书，并表示不上诉，但又于 2001 年 8 月 15 日就管辖异议裁定向上一级法院提起上诉，对黎某的上诉，下列选项( )是正

6、确的。（A）黎某对驳回管辖权异议的裁定无权上诉，其上诉无效（B）黎某因在接到驳回管辖权异议裁定书时已表示不上诉，所以其后来的上诉就视为无效（C）黎某的上诉符合法律规定，其上诉有效（D）黎某的上诉已超过上诉期限，故已丧失了上诉权，上诉无效9 某超市卖出的猪肉，因为保管不善被污染，使几十位顾客发生了食物中毒现象，这几十位顾客准备推选代表人起诉超市，这会形成( )。（A）普通的共同诉讼（B）必要的共同诉讼（C）人数确定的代表人诉讼（D）人数不确定的代表人诉讼二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。10 被继承人李明于 2002 年去世，其妻子王霞先于

7、其死亡。李明有子李立、李鹏，有女李霞、李灵、李衫。其次女李灵于 2000 年过世，留有一子张强。现李立和李鹏因继承遗产发生纠纷，李立以李鹏为被告起诉至人民法院。法院受理后，通知李霞、李衫、张强参加诉讼。李霞表示愿意参加诉讼，但对于遗产划分问题，既不同意李立的主张，也不同意李鹏的主张；李衫也表示参加诉讼，而张强则未进行表示。则本案中，原告应当是( )。（A）李立（B）李霞（C）李衫（D）张强11 先予执行应当具备的条件有哪些?( )（A）须被申请人有履行能力（B）须根据当事人的申请（C）当事人之间的权利义务关系明确肯定（D）享有权利的一方当事人急需实现其权利12 二审人民法院不准许撤回民事上诉的

8、原因一般有( )。（A）撤回上诉的申请是受胁迫提出的（B）原判决、裁定确有错误（C）撤回上诉存在双方当事人串通损害国家和集体利益、社会利益或他人合法利益的现象（D）撤回上诉的申请存在违法、规避法律的现象三、不定项选择题下列各题的备选答案中，有一个或多个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。12 一日，乙陪同甲前往商场买冰箱，乙因商场地面滑而摔倒，致使右手臂骨折，因此花费了大量医药费。甲乙认为责任在商场，要求商场赔偿损失，商场不予理睬，因此发生纠纷。13 上述案件中享有诉权的是( )。（A）甲（B）乙（C）商场（D）商场工作人员14 如果一方当事人起诉，则诉讼法律关系有( )。（A）甲和法

9、院的关系（B）乙和法院的关系（C）商场和法院的关系（D）甲乙和商场的关系14 某省海兴市的现代企业经营杂志刊登了一篇自由撰稿人吕某所写的报道，内容涉及同省龙门市甲公司的经营方式。甲公司负责人汪某看到该篇文章后，认为现代企业经营作为一本全省范围内发行的杂志，其所发文章内容严重失实，损害了甲公司的名誉，使公司的经营受到影响。于是甲公司向法院起诉要求现代企业经营杂志社和吕某赔偿损失 5 万元，并赔礼道歉。一审法院仅判决杂志社赔偿甲公司 3 万元，未对“ 赔礼道歉 ”的请求进行处理。杂志社认为赔偿数额过高，不服一审判决提起上诉。根据上述事实，请回答下列各题。15 甲公司提起诉讼时，可以选择的法院有(

10、)。（A）现代企业经营杂志社所在地的海兴市 A 区法院（B）吕某住所地的海兴市 B 区法院（C）汪某住所地的龙门市 C 区法院（D）甲公司所在地的龙门市 D 区法院16 在案件的一审过程中，关于本案的证据，下列选项正确的是( )。（A）因旷工而被甲公司开除了的甲公司原员工于某所提供的证言不能单独作为认定案件事实的证据（B）吕某在采访甲公司某名保安时，采用录音笔偷录下双方的谈话，因该录音比较模糊，所以不能单独作为认定案件事实的证据（C）甲公司提供的考勤数据表，属于一方当事人提出的证据，不能单独作为认定案件事实的证据（D）现代企业经营杂志社在庭审过程中，收到了甲公司员工刚刚提供的反映甲公司员工作息

11、时间的一份材料，该材料可以作为新证据提交法庭四、名词解释题17 法院调解与诉讼上和解18 督促程序19 代位申请执行五、简答题20 简述执行的基本原则。21 简述区际司法协助中的法律适用原则。22 涉外民事诉讼中有哪些一般原则?综合练习试卷 23 答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 【正确答案】 D【试题解析】 委托代理人只有经过当事人的特别授权，能够自己决定起诉、上诉、撤回诉讼等引起诉讼法律关系发生、变更或消灭的诉讼行为时，才能成为诉讼主体，否则它只是诉讼法律关系的主体，而不是诉讼主体。【知识模块】 综合2 【正确答案】 A【试题解析】 在我国陪审制只适用

12、于第一审案件，第二审和再审案件不适用陪审制。【知识模块】 综合3 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是“管辖恒定原则”。根据最高人民法院民事诉讼法意见第 34 条以及最高人民法院关于案件级别管辖几个问题的批复，管辖恒定原则适用情形包括诉讼标的额的变化、当事人住所地、经常居住地的变化、法院管辖区的变化。因此，本案应当由受理起诉的 A 市中级人民法院继续审理。【知识模块】 综合4 【正确答案】 C【试题解析】 物证作为证据的特点是以其物理形式、特征来证明案件事实。【知识模块】 综合5 【正确答案】 C【试题解析】 诉讼费用收费办法第 3 条规定，申请执行法院的判决书、裁定书和调解书，不交申请

13、执行费。【知识模块】 综合6 【正确答案】 D【试题解析】 首先可以确定 A 选项是错误的，因为对于甲的行为能力问题尚需经过法定的程序进行认定，而在此之前尚不能确定甲是否需要法定诉讼代理人代为进行诉讼。至于有关甲的行为能力的鉴定，又存在两个问题：第一是谁有权启动；第二是鉴定期间诉讼程序如何处理。民事诉讼法并没有指明鉴定程序应当如何启动，而民事诉讼证据规定第 25 条则规定，有关事项需要鉴定的，应当由当事人提出申请。同时，本题中的案件属于私益案件，也应当排除法院依职权对甲进行鉴定。所以 C 也是错误的。【知识模块】 综合7 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 142 条规定，简易程序

14、只能由基层人民法院和它派出的法庭审理案件时适用，中级人民法院审理案件不能适用，因此 A 不对。根据民事诉讼法第 42 条的规定，发回重审的案件，原审法院应按第一审程序另行组成合议庭，因此 C 不对。根据民事诉讼法意见 第 171 条的规定，已经按照普通程序审理的案件，不能转为简易程序，因此 D 也错。【知识模块】 综合8 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法第 247 条的规定，在我国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起 30日内提起上诉。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。因此上诉有效。【

15、知识模块】 综合9 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查代表人诉讼的形成。我国代表人诉讼分人数确定与人数不确定两种，本案虽然买变质猪肉的顾客人数是一定的，但在起诉的时候不一定所有的顾客都能成为原告，有些可能尚不知情，因此只能是人数不确定的代表人诉讼。【知识模块】 综合二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。10 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 李霞既不同意原告一方的主张，也不同意被告一方的主张，对诉讼标的提出了独立的请求，故此李霞应当为有独立请求权第三人。【知识模块】 综合11 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 综合12 【正确

16、答案】 B,C【试题解析】 最高人民法院民事诉讼法意见第 190 条规定：“在第二审程序中，当事人申请撤回上诉，人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者双方当事人串通损害国家和集体利益、社会公共利益及他人合法权益的，不应准许。”【知识模块】 综合三、不定项选择题下列各题的备选答案中，有一个或多个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。【知识模块】 综合13 【正确答案】 B,C【试题解析】 乙虽然没有购买商品，但是在商场摔倒的，商场就有责任，所以，乙有诉权，甲没有权利受到损害，所以甲没有诉权。诉权不仅原告享有，被告也享有，所以商场也有诉权。【知识模块】 综合14 【正确答案】 A,B,C【

17、试题解析】 甲虽然不是当事人，但可以作为证人与法院形成诉讼关系。诉讼关系是以法院为核心的，因此不选 D。【知识模块】 综合【知识模块】 综合15 【正确答案】 A,B【试题解析】 民事诉讼法第 29 条规定：“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”本题中两被告的住所地分属不同法院辖区，都对本案享有管辖权。【知识模块】 综合16 【正确答案】 A,B【试题解析】 最高人民法院民事诉讼证据规定第 69 条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；(二) 与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言”于某此前曾

18、是甲公司员工，又是因旷工而被原单位开除，其证言不能单独作为认定案件事实的证据，A 选项正确。证据的取得方式必须合法，不得侵害国家、社会和他人合法权益。对于偷拍、偷录取得的视听资料的法律效力，民事诉讼证据规定并未明确加以规定。就本题而言，吕某的录音证据未经被采访者同意，并且声音模糊，综合两项因素来看也不应当单独作为认定案件事实的证据，B 选项正确。根据民事诉讼证据规定第 70 条的规定，甲公司提供的考勤数据表虽然属于一方当事人提出的证据，但只要对方当事人没有提出足以反驳的相反的证据，人民法院仍然应当认定其证明力，所以 C 选项是错误的。民事诉讼证据规定 第 41 条规定：“民事诉讼法第一百二十五

19、条第一款规定的新的证据，是指以下情形：(一)一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据”所以D 选项的表述也是正确的。【知识模块】 综合四、名词解释题17 【正确答案】 【知识模块】 综合18 【正确答案】 是指对于债权人提出的以给付一定数量的金钱、有价证券为标的的财产上请求，基层人民法院仅仅根据债权人的单方面申请，不经过开庭审理，以他的主张为内容，直接向债务人发出支付命令，要求债务人履行义务或者提出异议，否则该支付命令就发生与生效判决相等效力的特别诉讼程序。【知识模块】 综合19 【正确答案】 代位申请执行，又称为对第三人到期债权的执行，是指被执行人不能清偿债务，但对第

20、三人享有到期债权的，人民法院根据当事人的申请对该第三人的财产进行强制执行。代位申请执行是一项特殊的执行制度，其特殊性体现在三个方面：一是被执行人的范围被扩张了，原来的案外第三人成为了执行当事人；二是执行标的并非财物或行为，而是对第三人的到期债权；三是代位申请执行只能在第三人收到履行通知后既无异议又不履行时才能适用。【知识模块】 综合五、简答题20 【正确答案】 执行的基本原则包括如下六项：(1)执行合法原则：执行根据合法、启动方式合法、执行程序合法。(2)执行标的有限原则：执行标的限于财产和行为。(3)执行当事人不平等原则：申请执行人与被执行人的权利义务并不平等。(4)全面保护当事人合法权益原

21、则：执行程序必须兼顾被执行人的实际需要。(5)执行及时原则：债权人应及时申请，法院应当及时执行。(6)执行穷尽原则：法院应当穷尽各种执行措施，否则不得终结程序。【知识模块】 综合21 【正确答案】 区际司法协助中的法律适用，是指一法域的法院被请求提供司法协助时，应当根据哪一法域的法律来审查决定是否向外法域提供司法协助，以及在同意协助的情况下，按照哪一法域法律规定的程序具体实施司法协助行为。各国大多从下述原则出发，决定区际司法协助中的法律适用问题。即一个法域的法院在处理民事司法协助案件时，应当根据本法域的法律决定是否向外法域提供司法协助；在同意提供司法协助时，应当按照本法域的法律规定实施协助行为

22、。区际司法协助以适用被请求方法律作为一般原则，但也有其例外情况。在特定情况下，一法域可以根据请求方的请求，适用请求方法域的某些程序规则。适用请求方法域的法律通常需要具备三个条件：一是请求方必须就此提出明确的请求；二是所适用的请求方法律不违反被请求方法律的基本原则；三是所请求适用的法律是可行的，即不存在难以克服的实际困难。【知识模块】 综合22 【正确答案】 涉外民事诉讼程序的原则，是根据我国民事诉讼法的基本原则以及我国缔结和参加的国际条约，参照国际惯例，结合我国涉外民事诉讼的特殊情况而制定的。当事人在进行涉外民事诉讼以及人民法院在适用涉外民事诉讼程序审理案件时，除应遵守民事诉讼法的基本原则外，

23、还应当遵守涉外民事诉讼程序的一般原则。涉外民事诉讼直接关系到一国的主权，因此国家主权原则是各国规定涉外民事诉讼程序的基本出发点。涉外民事诉讼程序的一般原则都是以国家主权原则为基础，并体现了国家主权原则的要求的。具体来说，涉外民事诉讼的一般原则包括：(1)适用我国民事诉讼法原则，是指人民法院审理涉外民事案件，根据国际惯例，原则上适用法院所在地(即我国)民事诉讼法。(2)信守国际条约原则，是指人民法院审理涉外民事案件时，如果国际条约规定的有关程序和民事诉讼法不一致的，应当以该国际条约为优先，但我国声明保留的条款除外。(3)尊重外交特权与豁免原则，是指人民法院审理涉外民事案件时，遇有涉案当事人或者财产等享有外交特权或者属于豁免范围的，则应当按照有关国际公约、国际惯例办理。(4)使用我国通用的语言文字原则，是指人民法院审理涉外民事案件时，应当使用中华人民共和国通用的语言、文字。当事人要求提供翻译的，可以提供，费用由当事人承担。(5)委托我国律师代理诉讼的原则，是指外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，如需要委托律师代理诉讼，只能委托中华人民共和国的律师。【知识模块】 综合