[考研类试卷]法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷46及答案与解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷 46 及答案与解析一、单项选择题1 浮动抵押权的生效时间是( )。(A)抵押合同签订时(B)抵押合同生效时(C)浮动抵押权登记时(D)抵押财产确定时2 下列选项中,可以适用不当得利主张请求权的情形是( )。(A)甲为自己正在读大学的弟弟乙支付学费,后甲要求乙返还(B)丙明知不欠丁的钱而执意向丁还钱,后丙要求丁返还该金钱(C)张某偿还了欠李某的赌债,后张某要求李某返还赌资(D)陈某和吴某同在河边放牛,后陈某的一头牛走人吴某的牛群中,而吴某对此并不知情3 根据我国法律的有关规定,下列财产中可以适用善意取得的是( )。(A)黄金(B)热水器(C)冰毒(D)大熊猫
2、4 下列选项中,形成相对法律关系的是( )。(A)甲将房屋出典给乙而在甲、乙之间形成的民事法律关系(B)债权人与担保人签订动产质押合同取得质权而形成的民事法律关系(C)因人身伤害向侵权行为人要求支付赔偿金而形成的民事法律关系(D)因创作作品而取得著作权而在作者与他人之间形成的民事法律关系5 甲、乙签订买卖合同约定,甲向乙支付定金 6 万元,任何一方违约,另一方都必须向对方支付违约金 8 万元。后乙违约,则甲获得( )才能最大限度地保护自己的利益。(A)8 万元(B) 12 万元(C) 14 万元(D)16 万元6 某水族馆举办“ 美人鱼”表演会,许多游客前来观看。游客们正在观看时,游客甲出于搞
3、恶作剧的目的,突然喊道:“着火了!” 吓得表演会的组织者和游客们四散奔逃,因游客众多,发生踩踏,游客乙被人群踩伤。乙的损害( )。(A)甲和水族馆承担连带责任(B)甲单独承担责任(C)水族馆承担责任,甲承担相应的补充责任(D)甲承担责任,水族馆承担相应的补充责任7 甲、乙、丙、丁分别是在某高档小区同一单元的 1、2、3、4 层的业主,现甲欲将其住宅出售,则对甲出售的住宅( )。(A)乙享有优先购买权(B)丙享有优先购买权(C)丁享有优先购买权(D)乙、丙、丁都不享有优先购买权8 下列选项中,属于共同共有关系的是( )。(A)甲、乙、丙各出资 3 万元买断一工厂(B)甲、乙、丙三人共有一栋房屋,
4、甲、乙主张按份共有,丙主张共同共有,但都没有证据(C)甲、乙二人系夫妻,对于夫妻财产,甲主张按份共有,乙主张共同共有,但都没有证据(D)甲、乙、丙系朋友关系,三人共同出资购置生活用房一栋9 甲、乙、丙设立一有限合伙企业,丙为有限合伙人。1 年后,乙依据合伙协议的约定转变为有限合伙人。下列说法正确的是( )。(A)乙对合伙企业的债务仍应承担无限连带责任(B)丙对合伙企业的债务承担无限连带责任(C)甲对合伙企业的债务承担有限责任(D)乙对其作为普通合伙人期间合伙企业的债务承担无限连带责任10 甲、乙同在草原上放马,由于突起大风,甲的马跑入乙的马群中,乙并不知晓,当晚,乙将马赶入圈中,则乙的行为应当
5、认定为( )。(A)拾得遗失物(B)获取漂流物(C)不当得利(D)无因管理11 根据物权法的有关规定,下列有关建设用地使用权的说法,正确的是( )。(A)建设用地使用权属于定限物权、从物权(B)建设用地使用权具有期限性(C)建设用地使用权自建设用地使用权出让合同生效时设定(D)建设用地使用权可以设定抵押权二、多项选择题12 下列民事权利中,公民和法人都可以享有的是( )。(A)宅基地使用权(B)受遗赠权(C)典权(D)名称权13 根据继承法的有关规定,下列有关遗嘱效力的表述,正确的有( )。(A)口头遗嘱必须在立遗嘱人危急情况下订立,危急情况解除,其所立的遗嘱应当认定为无效(B)代书遗嘱属于要
6、式法律行为(C)公证遗嘱在各类遗嘱形式中效力最高,因此绝对不能撤销(D)限制民事行为能力人所立的遗嘱属于效力待定的遗嘱14 根据侵权责任法的有关规定,饲养动物致人损害的侵权责任中,饲养人或者管理人的免责事由或减责事由有( )。(A)饲养人或者管理人没有过错(B)受害人故意(C)受害人重大过失(D)第三人过错15 下列选项中,乙的行为应当认定为承诺的有( )。(A)甲向乙发出要约,要求乙在接到要约后一个月内答复,逾期未答复则视为承诺,乙未按期答复(B)甲向乙发出出售电脑的要约,乙在甲规定的期限内回复:“价格每台减少 500元,其他条件不变”(C)甲商店标价出售钢笔,乙未与店员协商就出钱购买(D)
7、乙向自动售货机投币购买冰淇淋一份16 根据商标法规定,认定驰名商标应当考虑的因素有( )。(A)相关公众对该商标的知晓程度(B)该商标使用的持续时间(C)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围(D)该商标作为驰名商标受保护的记录17 根据民法通则和相关司法解释的规定,下列情形不受诉讼时效限制的有( )。(A)债权人请求支付存款本金及利息的(B)债权人请求基于投资关系产生的缴付出资的(C)债权人请求将所有物归还的(D)债权人请求支付租金的三、简答题18 简述诚实信用原则的含义和主要内容。19 简述物权的效力。四、辨析题20 我国民间有一种说法,“买卖不成仁义在” ,请运用合同法的基本原则
8、和合同法的其他有关的理论知识对其加以辨析。五、案例分析题20 甲公司有 300 立方米的木材要加工成家具,乙公司与丙公司一起找到甲公司,三方签订了合同,合同约定,乙公司与丙公司将 300 立方米的木材加工成家具,合同履行期为 50 天,价款为 60 万元。乙公司与丙公司也签订了一份合同,约定乙公司负责加工 200 立方米,丙公司负责加工 100 立方米,所取得的价款以及所承担的责任也照此比例处理。在加工过程中,因为乙公司工作人员抽烟,导致 60 立方米的木材被烧毁。合同履行期满后,乙公司与丙公司将全部木材加工成了家具,但乙公司交付的数量不足。甲公司要求乙公司与丙公司连带赔偿损失,丙公司拒绝承担
9、责任。三方无法协商一致,甲公司要求丙公司交付家具,丙公司提出,甲公司不交付价款,自己便拒绝交付家具。甲公司索性通知丙公司解除合同。请回答下列问题:21 乙公司工作人员抽烟,致使 60 立方米木材被烧毁,如何定性?甲公司对此应如何主张权利?22 木材被烧毁,能否适用风险负担规则加以处理?为什么?23 乙公司与丙公司是否应当对甲公司承担连带责任?为什么?24 丙公司如果赔偿了甲公司的损失,是否有权向乙公司追偿?为什么?25 丙公司能否在甲公司交付价款之前拒绝交付家具?为什么?26 甲公司能否解除合同?为什么?27 2000 年 4 月 8 日,甲受乙的威胁将一块价值 5000 元的古怀表以 100
10、0 元的价格卖给乙,乙当日付给甲 1000 元,并约定甲于同年 10 月 1 日将古怀表交付给乙,2000 年 8 月 1 日,乙下落不明,10 月 1 日甲将古怀表提请当地公证机关提存,后该怀表在公证机关保管期间遭遇雷击引发的大火而灭失。2000 年 12 月 1 日,乙向公证机关提请领取提存物,甲同时向法院提起撤销买卖怀表之诉。法院判决撤销买卖合同,甲请求乙赔偿怀表价金,乙以自己对怀表灭失无过错为由给予拒绝。问:本案中,甲、乙之间的法律关系如何处理?为什么?六、论述题28 试论合同法上的表见代理。29 试论物权和债权的关系。30 试论合同保全制度中的撤销权。法律硕士专业基础课(民法学)模拟
11、试卷 46 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 物权法第 189 条第 1 款规定,企业、个体工商户、农业生产经营者设定动产浮动抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。据此,选 B 项。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 D【试题解析】 对于基于抚养、扶养、赡养等道德义务性质的给付,如对无扶养义务的亲属误以为有扶养义务而予以扶养、养子女对生父母给付赡养费、他人结婚生子而给予贺礼、给他人祝寿给予的贺礼等,不得依据不当得利要求返还。此外,赠与反悔、超过诉讼时效的债务、慰问金、对无因管理人给予报酬、债务人
12、提前偿还未到期的债务、明知不欠债而清偿以及基于不法原因的给付等也不得依据不当得利要求返还,如:行贿受贿;夫妻一方与他人通奸,向发现者支付金钱;用金钱收买杀手,因未获成功而要求杀手返还金钱。另外,对于赌博之债也不能适用不当得利要求返还。不当得利可因自然事件而发生,典型的因自然事件而发生的不当得利如甲鱼塘里的鱼跃人乙的鱼塘,因自然事件而发生的不当得利在性质上属于非因给付而发生的不当得利。可见,选 D 项。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 根据物权法第 106 条的规定,善意取得适用于动产和不动产,但对于一些特殊的动产和不动产,如麻醉品(杜冷丁等)、毒品(鸦片、大麻、海洛因、可卡
13、因、冰毒、甲基苯丙氨等)、稀有贵重金属(黄金、白银、铱、铂等)、珍稀野生动植物(东北虎、大熊猫、白鳍豚等)以及记名有价证券等,不适用善意取得。本题备选项中只有 B 项适用善意取得,故选 B 项。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 C【试题解析】 因物权、人身权、知识产权、继承权而与他人之间形成的法律关系属于绝对法律关系。因债权而与他人形成的法律关系属于相对法律关系。本题中,典权关系、动产质押关系和著作权关系都是绝对法律关系,而人身伤害损害赔偿请求权属于债权法律关系。故 C 项正确。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 C【试题解析】 定金和违约金不能并行适用,只能择一适用。但本题中,甲为了获
14、取最大利益,可以要求乙支付违约金 8 万元,然后依据不当得利要求乙返还 6 万元,这样一共 14 万元,这是甲能获取的最大利益。故选 C 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 D【试题解析】 对于违反安全保障义务的侵权责任,侵权责任法第 37 条规定,宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。据此,甲是侵权人,应当承担侵权责任,水族馆的组织人员在甲谎称发生火灾的情况下,也跟着游客们逃散,说明水族馆
15、未尽到安全保障义务,应当承担相应的补充责任。可见,选 D 项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 D【试题解析】 我国合同法仅规定承租人在同等条件下享有优先购买权,而相邻人、区分所有人等民事主体不享有优先购买权,本题表述的乙、丙、丁是区分所有人,不享有优先购买权。可见,选 D 项。此外,我国物权法还规定按份共有人享有优先购买权。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 C【试题解析】 根据物权法第 103 条的规定,共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。根据民法通则的规定,对于共有财产,部分共有人主张按份共有,部分共
16、有人主张共同共有,如果不能证明财产是按份共有的,应当认定为共同共有。但物权法对此进行了修改,根据物权法第 103 条的规定,共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。物权法之所以作出与民法通则近乎相反的规定,原因在于,当共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,推定为共同共有,共有人对共有财产的份额还是不明确的,因此作出上述修改。当然,如果共有人具有家庭关系的,仍然推定为共同共有。考生应当注意:对于共有关系不明时对共有关系性质的推定应当适用物权法第 103 条的规定。故选 C 项。其
17、余选项不存在夫妻关系、家庭关系、男女同居关系或者遗产分配前形成的财产关系,因此都属于按份共有。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 D【试题解析】 合伙企业法第 84 条规定,普通合伙人转变为有限合伙人的,对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。据此,D 项表述正确,A 项表述错误。合伙企业法第 2 条第 3 款规定,有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。据此,甲是普通合伙人,应对合伙企业债务承担无限连带责任;丙是有限合伙人,应对合伙企业债务承担有限责任。可见,B、C 项表述错
18、误。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 C【试题解析】 拾得遗失物和获取漂流物都要求当事人实施该行为时是明知的、有意识的,本题中,行为人获得财产时是无意识的、不知的。故 A 项和 B 项错误。认定无因管理要求管理人主观上具有管理行为的意思,本题中,“管理人”主观上没有管理的意思。故 D 项错误。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 D【试题解析】 建设用地使用权为定限物权、主物权。故 A 项错误。用益物权是有期限的物权,而且用益物权的期限都比较长,但不得为永久期限。故 B 项错误。根据物权法第 15 条有关区分物权效力与合同效力的规定以及第 139 条有关建设用地使用权设立的规定可知,建
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