[考研类试卷]法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷36及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 36 及答案与解析一、单项选择题1 在犯罪的基本特征中，( )体现了罪刑法定原则的要求和刑法的限制与保障功能。（A）严重的社会危害性（B）刑事违法性（C）应受刑罚处罚性（D）主观恶性2 蔡某想做生意，无奈手中缺钱，某日趁自己做生意的朋友律某之子小东放学之机，骗其到自己事先租用的一所房子内，打电话要挟律某用 20 万元换孩子。律某报警，蔡某发现后将小东杀死。对蔡某的行为应当( )。（A）以敲诈勒索罪和故意杀人罪并罚（B）以绑架罪和故意杀人罪并罚（C）以绑架罪和故意杀人罪的牵连犯，择一重罪处断（D）以绑架罪处罚3 贾某在商场金店发现柜台内放有一条重 12 克、

2、价值 1600 元的纯金项链，与自己所戴的镀金项链样式相同。贾某以挑选金项链为名，趁售货员不注意，用自己的镀金项链调换了上述纯金项链。贾某的行为构成( )。（A）盗窃罪（B）诈骗罪（C）诈骗罪与盗窃罪的想象竞合犯（D）诈骗罪与盗窃罪二罪4 下列犯罪中，属于渎职罪的是( )。（A）私放在押人员罪（B）挪用公款罪（C）包庇罪（D）刑讯逼供罪5 下列关于骗取贷款、票据承兑、金融票证罪的说法正确的有( )。（A）本罪和诈骗罪都属于侵犯财产罪（B）本罪既可以由单位构成也可以由自然人构成（C）行为人既骗取贷款又骗取金融票证的，应当进行数罪并罚（D）行为人以非法占有为目的骗取银行贷款的，构成骗取票据承兑罪6

3、 下列关于窃取、收买、非法提供信用卡信息罪的说法错误的有( )。（A）银行的工作人员利用职务上的便利实施窃取、收买、非法提供信用卡信息罪的，应当从重处罚（B）行为人窃取、收买、非法提供他人信用卡信息资料之后，但尚未利用这些信息资料伪造他人信用卡之前案发的，则按照窃取、收买、非法提供信用卡信息罪定罪处罚（C）行为人窃取、收买他人信用卡信息后又伪造了信用卡并用该信用卡骗取钱财的，则应当按照妨害信用卡管理罪定罪处罚（D）行为人非法持有他人信用卡，数量较大的，构成非法提供信用卡信息罪7 吕某因为绑架罪被判处死刑缓期执行，两年考验期满后，因有重大立功表现被减为有期徒刑 25 年，根据刑法规定，人民法院对

4、吕某( )。（A）既可以减刑，也可以假释（B）可以减刑，但不能假释（C）可以假释，但不能减刑（D）既不能减刑，也不能假释8 甲为投身恐怖主义活动而参加了某国际恐怖主义组织，法院认定甲构成参加恐怖组织罪。甲的行为属于( )。（A）预备犯（B）实行犯（C）帮助犯（D）未遂犯9 朱某伺机报复冯某。一天，朱某见冯某 10 岁的儿子在地里干活，便叫自己 12 岁的小儿子替父报仇，朱某儿子受怂恿挥锹砍断冯某儿子的大动脉血管致其流血过多而亡。对本案( ) 。（A）朱某的儿子才 12 岁不构成犯罪，朱某也不构成教唆犯罪（B）朱某构成了故意伤害罪的教唆犯（C）朱某构成故意伤害罪的间接实行犯，承担全部刑事责任（D

5、）朱某与其子构成故意伤害罪的共犯10 关于单位犯罪，下列说法中错误的是( )。（A）没有法人资格的私营企业犯罪的，以个人犯罪论处（B）对单位犯罪一般实行“双罚”（C）单位犯罪的重要特征之一是为了单位的利益（D）单位应当对刑法规定的所有犯罪负刑事责任11 我国刑法规定的自然人完全负刑事责任的最低年龄是( )。（A）已满 14 周岁（B）已满 14 周岁不满 16 周岁（C）已满 16 周岁（D）已满 18 周岁二、多项选择题12 下列情形中应当负刑事责任的是( )。（A）自救行为（B）为他人实施安乐而死（C）假想避险（D）避险过当13 下列关于胁从犯的表述，正确的是( )。（A）胁从犯包括在身体

6、受到外力强制、丧失意志自由的情况下被迫参加共同犯罪的犯罪分子（B）胁从犯包括在他人精神强制下被迫参加共同犯罪的犯罪分子（C）胁从犯包括被他人诱骗参加共同犯罪的犯罪分子（D）对于胁从犯，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚14 贾某教唆 17 岁的吴某抢夺他人手提包，吴某在抢夺得手后，为抗拒抓捕将追赶来的被害人打成重伤。关于本案，下列选项正确的是( )。（A）贾某构成抢夺罪（B）吴某构成抢劫罪（C）对贾某应当从重处罚（D）贾某与吴某之间不构成共同犯罪15 下列行为中可以构成合同诈骗罪的有( )。（A）甲冒用某单位的名义，通过私刻单位公章的方式，与他人签订合同（B）乙为取得对方当事人的信任，要

7、求其好友王某为其出具一份虚假的产权证明作担保（C）丙在签订合同后，携带对方当事人的预付款 10 万元逃匿（D）丁借用其他单位的公章和合同文本签订合同16 下列行为中不构成假冒注册商标罪的有( )。（A）未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标（B）未经注册商标所有人许可，在相同商品上使用与其注册商标相似的商标（C）未经注册商标所有人许可，在近似商品上使用与其注册商标相同的商标（D）未经注册商标所有人许可，在近似商品上使用与其注册商标相似的商标17 污染环境罪的犯罪对象包括( )。（A）放射性的废物（B）含传染病病原体的废物（C）有毒物质（D）其他有害物质三、简答题18

8、简述刑事责任的根据。19 简述对事实认识错误的处理方法。四、辨析题20 只要行为人的危害行为与危害结果之间具有因果关系，行为人就应当承担刑事责任。五、法条分析题20 刑法第 312 条规定：“明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”21 刑法第 312 条的罪名是什么?具体有什么样的特征?22 本条规定的直接负责的主管人员和其他直接责任人员的含义是什

9、么?23 对直接责任人员和其他直接责任人员处罚时，是否要区分主犯、从犯?24 乙与丙合谋，由乙实施盗窃行为，丙进行销售，对于丙应当如何定罪处罚?25 丁明知是走私的犯罪所得而将其转化为金融票据汇往国外，应当如何定罪处罚?六、案例分析题25 金某因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑 3 年。2003 年 11 月，金某刑满释放，经过狱警教育，金某决定重新做人，于是金某跟随一名画师学艺。因金某天资较好，进步很快，但因名气太小，他的画几乎无人问津，金某对此十分苦恼。2005 年 1月，金某的一个朋友在闲聊中说起驰名商标的巨大作用。金某听了心里一动，第二天，金某画了一幅松鹤图，署上当代大画家王某的名字，并送到

10、画店寄售，没几天就被一外商以高价买走。从此之后，金某便一发不可收拾，先后制作、出售了 30多幅假冒他人署名的美术作品，获售画款 30 多万元。问：26 金某是否构成诈骗罪?如果构成，为什么? 如果不构成，构成何罪 ?27 金某有无法定的量刑情节?27 乐全五金矿产有限公司是 2000 年 7 月 5 日开业的有限责任公司，总经理邹某为法定代表人，副总经理赵某负责日常的管理工作。从乐全公司设立之日起，邹某和赵某就合谋，以乐全公司的名义与境内外贸公司签订虚假的铁矿砂来料加工合同，逃避经贸部门和海关的监管。2001 年 1 月 27 日，乐全公司与澳大利亚某铁矿砂公司签订了进口 120 万吨铁矿砂的

11、一般贸易合同。为了使一般贸易合同项下的铁矿砂能够免税进口，乐全公司采取来料加工的模式，持来料加工合同领到了某市经贸委的批准文件，又凭来料加工合同、委托加工合同和市经贸委的批文到海关领到了来料加工登记手册。乐全公司又委托金山冶金公司对铁矿石进行冶炼加工。后乐全公司将冶炼好的生铁共 10 万吨准备在国内市场上销售牟利，逃避税款 200 万元。但是由于市场价格的波动，结果没有获得任何利润。在海关进行缉私检查过程中，邹某和赵某组织乐全公司的人员采用暴力手段阻碍海关人员进行检查。问：28 本案是否属于单位犯罪?29 本案应当如何处理?七、论述题30 试述正当防卫的成立条件。法律硕士专业基础课（刑法学）模

12、拟试卷 36 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 罪刑法定原则要求法定化，即只有法律明确将该行为规定为犯罪行为的，国家才能够动用刑罚进行处罚。刑事违法性这一犯罪特征反映了罪刑法定原则的具体要求，将仅仅具有社会危害性而不具有刑事违法性的行为排除在外。故选B 项。【知识模块】 刑法学2 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国刑法第 239 条的规定，犯绑架罪，杀害被绑架人的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。故应当选 D 项。【知识模块】 刑法学3 【正确答案】 A【试题解析】 盗窃罪和诈骗罪区分的关键是：被害人是否是自愿交付财物。如果合法占有人虽然受骗，但是并没有作出处分其

13、财产的错误的意思表示，行为人是采用秘密窃取的方式获得财物，则仍然构成盗窃罪；如果财物的合法占有人基于错误的认识和判断而“自愿”地将财物交给犯罪分子，认定为诈骗罪。故选 A 项。【知识模块】 刑法学4 【正确答案】 A【试题解析】 挪用公款罪是贪污贿赂犯罪的一种。包庇罪是妨害社会管理秩序罪的一种。刑讯逼供罪是侵犯人身权利罪的一种。故选 A 项。【知识模块】 刑法学5 【正确答案】 B【试题解析】 骗取贷款、票据承兑、金融票证罪属于破坏社会主义市场秩序罪，不属于侵犯财产罪。故应排除 A 项。骗取贷款、票据承兑、金融票证罪是一个选择性罪名，行为人实施了三种行为的，按照骗取贷款、票据承兑、金融票证罪定

14、罪处罚，而不进行数罪并罚。故应当排除 C 项。如果行为人以非法占有为目的骗取银行贷款的，则应当构成贷款诈骗罪。故应当排除 D 项。故选 B 项。【知识模块】 刑法学6 【正确答案】 D【试题解析】 根据刑法第 177 条之一第 3 款的规定，银行或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利犯本罪的，从重处罚。故应当排除 A 项。窃取、收买、非法提供信用卡信息资料的行为，实质上是伪造信用卡行为的伪造金融票证罪、信用卡诈骗罪的预备行为，为有效遏制和防范信用卡诈骗犯罪活动，立法上将其独立成罪。所以，在处理上述犯罪的竞合问题时，应当按照从一重处断原则处理。故应当排除 B 项和 C 项。行为人非法持有他人

15、信用卡，数量较大的，构成妨害信用卡管理罪。故应当选 D 项。【知识模块】 刑法学7 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国刑法的规定，吕某是被判处死缓，但由于死缓考验期内有重大立功表现，被减为有期徒刑，符合假释的对象条件，但是由于吕某系暴力犯罪被判处 10 年以上有期徒刑，所以不能假释。应排除 A 项和 C 项。同时，根据刑法修正案(八)的规定，对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节可以同时决定对其限制减刑，并没有禁止减刑。所以应当排除 D 项。【知识模块】 刑法学8 【正确答

16、案】 B【试题解析】 由于犯罪停止下来的具体原因不同，刑法理论将故意犯罪分为预备犯、未遂犯、中止犯和既遂犯。对于既遂犯而言，根据完成既遂的条件不同，又可以分为行为犯、危险犯、结果犯。根据共同犯罪人分工的不同，可以分为组织犯、实行犯、帮助犯和教唆犯。所谓实行犯是指实施了基本的犯罪构成中危害行为的人。帮助犯是没有实施基本的犯罪构成中的危害行为，却实施了修正的犯罪构成中危害行为的人。组织、领导、参加恐怖组织罪是必要的共同犯罪，而甲实施了组织、领导、参加恐怖组织罪基本的犯罪构成中的危害行为，因此属于实行犯。故选 B 项。【知识模块】 刑法学9 【正确答案】 C【试题解析】 自然人之间要成立共同犯罪，要

17、求自然人都必须具备刑事责任能力。朱某的儿子不满 14 周岁，不可能构成犯罪。所以，朱某儿子的行为只是朱某行为的延伸，因此直接追究朱某的刑事责任即可，即将朱某视为故意伤害罪的间接正犯。故选 C 项。【知识模块】 刑法学10 【正确答案】 D【试题解析】 根据有关司法解释，私营企业犯罪的，如果该私营企业没有法人资格，那么不能视为单位犯罪。单位犯罪具有法定性，必须在刑法分则将单位规定为具体犯罪的犯罪主体的情况下，单位才能构成该具体犯罪的主体。故选 D 项。【知识模块】 刑法学11 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国刑法的规定，自然人完全负刑事责任的年龄是 16 周岁，而不是 18 周岁。18 周

18、岁这个时间点与定罪没有关系，只是量刑时考虑的情节。故选 C 项。【知识模块】 刑法学二、多项选择题12 【正确答案】 B,D【试题解析】 自救行为是指合法权益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量进行救济的行为。自救行为属于常见的阻却违法性的事由，对于自救行为，不负刑事责任。不选 A 项。“安乐死”属于帮助自杀的行为，我国刑法对于帮助他人实施“安乐死”的，仍以故意杀人罪论处。可见，选 B 项。假想避险不是紧急避险，因假想避险而对他人合法权益造成损害的，应当根据处理事实认识错误的原则，决定是否应负刑事责任。可见，对于假想避险的所谓避险人，不一定承

19、担刑事责任。故排除 C 项。根据刑法第 21 条第 2 款的规定，对于避险过当，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。据此，选 D 项。【知识模块】 刑法学13 【正确答案】 B,D【试题解析】 胁从犯是指被胁迫参加共同犯罪的犯罪分子。胁迫是指精神胁迫。对于胁从犯，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。成立胁从犯必须要求行为人仍然存在意志自由，如果不存在任何意志自由，则行为人不构成犯罪。1979年刑法中的胁从犯包括被人诱骗参加犯罪的情形，而 1997 年的刑法则将被人诱骗的情形从胁从犯中删除。故选 B、D 项。【知识模块】 刑法学14 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 贾某和吴某有

20、实施抢夺行为的共同故意，在抢夺罪的范围内成立共同犯罪。吴某在实施抢夺行为后为抗拒抓捕又当场实施暴力行为，应当按照抢劫罪定罪处罚。由于吴某实施暴力行为抗拒抓捕已经超出了贾某与吴某共同犯罪故意的范围，属于实行过限，贾某不承担抢劫罪的刑事责任。由于贾某是教唆未成年人犯罪，根据刑法的规定，应当从重处罚。故应选 A、 B、C 项。【知识模块】 刑法学15 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 刑法第 224 条规定了几种合同诈骗行为方式：(1)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；(2)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；(3)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方

21、法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；(4)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；(5)以其他方法骗取对方当事人财物的。故选 A、B 、C 项。【知识模块】 刑法学16 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据刑法第 213 条的规定，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，构成假冒注册商标罪。B、C、D 项虽然是侵犯商标权的民事违法行为，但不构成犯罪。故选 B、C 、D 项。【知识模块】 刑法学17 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据刑法修正案(八)的规定，违反国家规定，排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原

22、体的废物、有毒物质或者其他有害物质，严重污染环境的，构成污染环境罪。故应当选择 A、B、C、D 项。对于该罪要引起足够的重视，一方面是刑法修正案(八)对该罪进行了修改，罪名也由原来的重大环境污染事故罪，变成了污染环境罪；另一方面渤海溢油事故的发生，引起社会广泛关注，也可能成为考试联系实践的一个可能点。【知识模块】 刑法学三、简答题18 【正确答案】 (1)刑事责任的根据是指国家给予何种前提、基础或决定因素追究犯罪人的刑事责任，犯罪人基于何种前提、基础或决定因素承担刑事责任，包括哲学根据和法学根据。(2)刑事责任的哲学根据。行为人具有相对独立的意志自由，或者自由选择能力，即行为人能选择非犯罪行为

23、却选择了犯罪行为，因而才追究刑事责任。(3)刑事责任的法学根据。行为人的行为符合犯罪构成。【知识模块】 刑法学19 【正确答案】 所谓事实认识错误，是指行为人对自己行为时的事实情况有不正确的理解。行为人对自己行为时的事实情况，尤其是对表明犯罪客观要件方面事实情况的认识错误，可能对其刑事责任发生影响。对事实认识错误的处理方法主要包括：(1)行为人对目标的认识错误。如果行为人对自己行为的社会危害性没有认识，则根据实际情况应当构成过失犯罪或者意外事件。(2)如果行为人对犯罪对象认识有错误，但是对犯罪客体认识没有错误，则对其刑事责任不发生任何影响。(3)如果行为人对犯罪对象认识有错误且对犯罪客体的种类

24、认识有错误，则依行为人主观认识的客体种类定罪。(4)行为人对犯罪手段的认识错误，即行为人对其选择的犯罪手段的性质的认识错误。这种情况不影响罪过的成立。但是，危害结果没有发生的，行为人往往只负犯罪未遂的刑事责任。(5)行为人对因果关系的认识错误，即行为人对其所实施的行为和所造成的结果之间的因果关系的实际发展有错误认识，该种情况一般不影响对行为人刑事责任的认定。【知识模块】 刑法学四、辨析题20 【正确答案】 (1)这句话是错误的。(2)行为人的行为符合犯罪构成是行为人承担刑事责任的唯一根据。只有行为人的行为完全符合犯罪构成，行为人才应当承担刑事责任。(3)犯罪构成是由犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪

25、主体、犯罪主观方面组成的有机统一整体，四个组成部分缺一不可。(4)行为人的危害行为与危害结果之间具有因果关系是行为人承担刑事责任的客观基础，仅仅解决了犯罪构成客观方面的问题，没有涉及犯罪客体、犯罪主体和犯罪主观方面的内容。所以，即使认定行为人的危害行为与危害结果之间具有因果关系，行为人也不一定就要承担刑事责任。【知识模块】 刑法学五、法条分析题【知识模块】 刑法学21 【正确答案】 刑法第 312 条的罪名是掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。其罪名是选择性罪名，应当根据行为人实际实施的犯罪行为确定具体的罪名。【知识模块】 刑法学22 【正确答案】 直接负责的主管人员，是在单位实施的犯罪中起决

26、定、批准、授意、纵容、指挥作用的人员，一般是单位的主管负责人。其他直接责任人员，是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员，既可以是单位的管理人员，也可以是单位普通工作人员。【知识模块】 刑法学23 【正确答案】 单位犯罪不同于共同犯罪，在对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处罚时，不区分主犯、从犯，按照各自在单位犯罪中所起的作用判处刑罚。【知识模块】 刑法学24 【正确答案】 乙与丙合谋，由乙实施盗窃行为，丙进行销售的，丙按照盗窃罪的共犯定罪处罚，丙的行为属于事后不可罚行为，因此丙不构成销售赃物罪，只按照盗窃罪定罪处罚。【知识模块】 刑法学25 【正确答案】 丁明知是走私的犯罪所得而将其

27、转化为金融票据汇往国外，丁构成洗钱罪，而不构成转移赃物罪。因为洗钱罪是特殊的赃物犯罪，按照特别法优于一般法的适用原则，应当按照洗钱罪定罪处罚。【知识模块】 刑法学六、案例分析题【知识模块】 刑法学26 【正确答案】 第一，根据刑法的规定，以营利为目的，制作、出售假冒他人署名的美术作品的，构成侵犯著作权罪。本案中，被告人金某制作、出售假冒他人署名的美术作品，获利 30 多万元，符合侵犯著作权罪的构成要件，成立侵犯著作权罪。第二，根据刑法的规定，诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。从表面上看，本案中，被告人冒用他人名义出卖美术作品，符合诈骗罪的

28、构成要件，成立诈骗罪。但是刑法在规定诈骗罪的时候，同时规定“ 本法另有规定的，依照规定” 。所以，诈骗罪与制作、出售假冒他人署名的美术作品的行为之间存在法条竞合关系。诈骗罪是一般法，而侵犯著作权罪的规定是特殊法，按照特殊法优于一般法的适用规则，应当按照侵犯著作权罪定罪处罚。【知识模块】 刑法学27 【正确答案】 根据刑法的规定，一般累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后 5 年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。本案中，被告人金某在犯敲诈勒索罪刑满释放后 5 年内又犯侵犯著作权罪，符合累犯的成立条件，应当从重处罚。【知识模块】 刑法学【知识模块】 刑法学28 【

29、正确答案】 根据有关司法解释，公司、企业、事业单位成立之后，以实施犯罪行为为主要活动的，不以单位犯罪论处。本案中，从乐全公司设立之日起，邹某和赵某就合谋，以乐全公司的名义与境内外贸公司签订虚假的铁矿砂来料加工合同，逃避经贸部门和海关的监管，所以，不能按照单位犯罪论处，而应当按照共同犯罪处理。【知识模块】 刑法学29 【正确答案】 第一，根据刑法的规定，未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利的，按照走私普通货物、物品罪定罪处罚。其中的“在境内销售牟利” 只要是以牟利为目的即可，不要求实际获利。本案中，被告

30、人邹某与赵某合谋后，采用来料加工的模式，逃避海关监管，符合走私普通货物、物品罪的构成要件，成立走私普通货物、物品罪的共同犯罪。第二，根据刑法的规定，在走私普通货物、物品罪物品的过程中使用暴力抗拒缉私的，应当按照走私普通货物、物品罪与妨害公务罪实行数罪并罚。所以，本案被告人邹某与赵某都构成走私普通货物、物品罪和妨害公务罪，应当实行数罪并罚。【知识模块】 刑法学七、论述题30 【正确答案】 (1)起因条件：有不法侵害行为发生。必须有不法侵害存在，该不法侵害，包括违法行为和犯罪行为，且该不法侵害必须是现实存在的，行为人才能实施正当防卫。不法侵害的程度，通常限于具有暴力性、破坏性、紧迫性的不法侵害行为

31、。事实上不存在不法侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的侵害者进行防卫，属于假想防卫。(2)时间条件：即正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行事前防卫和事后防卫。所谓不法侵害正在进行，是指不法侵害已经开始，尚未结束。不法侵害已经开始，是指不法侵害人已经着手直接实施不法侵害行为，已经对法律所保护的权益构成了现实的威胁。它通常表现为已经逼近侵害对象、已经着手实行侵害、已经威胁到被害人的安全。正当防卫的时间条件决定了不能进行事前防卫或事后防卫。(3)对象条件：防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行，不能及于第三者。不法侵害行为的非法性，是法律上允许防卫人对其权益进行某种反击的根据，因此，

32、即使对第三者权益的反击有可能制止不法侵害行为，也不能对不法侵害者以外的第三者实施防卫。正当防卫不能通过给第三者(包括侵害者的家属、子女在内)造成损害的方法来进行。(4)主观条件：防卫的目的必须是为了保护合法权利免受不法侵害。防卫目的的正当性既是正当防卫成立的首要条件，也是正当防卫不负刑事责任的重要根据。即防卫是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权益免受不法侵害。不是出于上述目的，不能成立正当防卫。(5)限度条件：正当防：卫不能明显超过必要限度造成重大损害。正当防卫的必要限度，指足以制止正在进行的不法侵害所必需的限度。但是，对于明显没有立即危及人身安全或者国家和人民重大利益的不法侵害，不允许用重伤、杀害的手段防卫；明显能用较缓和的手段制止不法侵害时，不允许采用激烈手段，更不允许为保护微小利益而采用激烈的防卫手段，因为这些手段显然不是有效地制止不法侵害所必需的。所谓重大损害，指致人重伤、死亡或者造成重大财产损失。【知识模块】 刑法学