【考研类试卷】法理学(法的渊源、分类和效力)历年真题试卷汇编1及答案解析.doc
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1、法理学(法的渊源、分类和效力)历年真题试卷汇编 1 及答案解析(总分:60.00,做题时间:90 分钟)一、名词解释题(总题数:14,分数:28.00)1.法律渊源(中山大学 2011 年研;南京师大 2009、2005 年研;浙大 2007、2006、2004 年研;中国人民公安大学 2005、2004 年研;南京大学 2004、2001 年研)(分数:2.00)_2.习惯与习惯法(中南财大 2006 年研)(分数:2.00)_3.制定法与判例法(中南财大 2005 年研)(分数:2.00)_4.行政法规与行政法(中南财大 2006 年研)(分数:2.00)_5.单行条例(中国人民公安大学
2、2006 年研)(分数:2.00)_6.公法和私法(北师 2006 年研;中南财大 2005 年研)(分数:2.00)_7.根本法(中南财大 2010 年研)(分数:2.00)_8.特别法(厦门大学 2006 年研)(分数:2.00)_9.法的效力(武大 2007 年研;中山大学 2005、2003 年研)(分数:2.00)_10.法的实效(华侨大学 2011 年研;厦门大学 2008 年研;南京大学 2007 年研)(分数:2.00)_11.法的时间效力(南京理工 2011 年研)(分数:2.00)_12.法的溯及力(中国人民公安大学 2010、2004 年研;中南财大 2010 年研;中国
3、青年政治学院 2009 年研;中山大学 2004 年研)(分数:2.00)_13.从旧兼从轻(北化工 2010 年研)(分数:2.00)_14.新法优于旧法(浙大 2001 年研)(分数:2.00)_二、简答题(总题数:10,分数:20.00)15.简述法的起源、法的渊源、法的效力来源的区别。(首都经贸 2007 年研)(分数:2.00)_16.简析法律与行政法规的区别。(中国青年政治学院 2004 年研)(分数:2.00)_17.简述法的特殊分类。(中国人民公安大学 2004 年研)(分数:2.00)_18.辨析:法律效力就是法律对社会成员的实际的或事实上的约束力。(首都师范 2011 年研
4、)(分数:2.00)_19.某教师说:“在我国现行法律制度中,法律有广狭两种含义。这两种含义仅有范围大小之别,无效力之异”运用所学法学理论和知识对之进行分析。(中国人民公安大学 2009 年研)(分数:2.00)_20.辨析:现代法治国家。绝对禁止法律溯及既往。(北师 2008 年研)(分数:2.00)_21.简述法的对象效力的折衷原则。(中南财大 2006 年研)(分数:2.00)_22.简述有条件的“特别法优于一般法”的规则。(对外经贸 2009 年研)(分数:2.00)_23.法的效力层次应遵循的原则。(首都经贸 2003 年研)(分数:2.00)_24.简述影响法的效力层级的主要因素。
5、(中国人民公安大学 2009 年研)(分数:2.00)_三、论述题(总题数:4,分数:8.00)25.论述在中国建立判例法制度对法制建设的特殊重大意义。(北大 2005 年研)(分数:2.00)_26.影响法律效力发生实效的因素。(南京大学 2004 年研)(分数:2.00)_27.试论法不溯及既往作为法治原则的意义。(南京大学 2007 年研)(分数:2.00)_28.试述法的效力冲突及其解决方法。(南京大学 2011 年研)(分数:2.00)_四、案例分析题(总题数:2,分数:4.00)29.根据人民法院报去年 8 月份的一篇文章。关于郑州市中原区人民法院实行先例判决制度改革。结合法理学,
6、来分析自己的看法。(北大 2006 年研)如今到河南省郑州市中原区法院打官司的当事人,在介入诉讼前可以通过查阅这里汇编成册的大量先例判决案例,了解自己案件类似的判决结果。此间法学界人士认为,中原区法院试行的“先例判决”制度,是推进审判制度改革的重大探索,不仅有利于增加法院审判的透明度和权威性,而且有利于促进司法公正和提高审判效率。中原区法院试行的“先例判决”制度,是指经过某种程序被确认的先例生效判决对本院今后处理同类案件具有一定的拘束力,其他合议庭或独任审判人员在处理同一类型、案情基本相同的案件时,应当遵循先例作出大体一致的判决。在前期先例判决的制作方面,中原区法院审判委员会或专业小组对判例的
7、类型、程序和实体的处理、判例的形式和内容等进行了严格的审核,确认后严格规范先例判决文书,定期汇编成册,予以公布。据悉,中原区法院试行“先例判决”制度一年来,收到了令人满意的效果。法官办案更加透明了,法院审判工作效率大大提高了,当事人上诉的少了,案件被改判或发还重审现象基本杜绝。(分数:2.00)_30.结合给定的材料,谈谈你对法律实效产生条件的认识。(中财 2008 年研)材料 1:1920 年 1 月 17 日,美国宪法第 18 号修正案禁酒法案正式生效。根据这项法律规定,凡是制造、售卖乃至于运输酒精含量超过 05以上的饮料皆属违法。在联邦政府通过这个法案以前,美国已经有 25 个州拥有自己
8、的禁酒令。但纽约市长拉加第对这项法令的可行性表示怀疑,他指出,单是在纽约一地,要切实执行禁酒法令,需要动员的警力便高达 25 万名。由于禁酒令无视执法上的困难,以及忽略了人正当的欲望,最终产生了适得其反的后果:酿造私酒成为庞大的非法事业,美国黑社会在私酒利润的滋养下变得空前繁荣。第 18修正案终于在 1933 年 12 月 4 日被废除了,人们兴高采烈,为禁酒令的撤消而频频举杯。材料 2:前几年,北京等大城市出台了“禁止燃放烟花爆竹”的规定。但是在执行中,出现了禁而不止的现象,公安机关虽然加大了查处力度,但是“禁放”效果却不甚明显。于是各地又陆续将“禁放”改为了“限放”,即将禁止燃放爆竹和未经
9、许可禁止燃放烟花的规定修改为“可在规定的时间、规定的地点燃放政府规定品种的烟花爆竹”,这样既发扬了中华民族的传统风俗习惯,满足了广大群众燃放烟花爆竹的心愿,又不违背立法目的。“禁放”改“限放”受到人们的普遍好评。(分数:2.00)_法理学(法的渊源、分类和效力)历年真题试卷汇编 1 答案解析(总分:60.00,做题时间:90 分钟)一、名词解释题(总题数:14,分数:28.00)1.法律渊源(中山大学 2011 年研;南京师大 2009、2005 年研;浙大 2007、2006、2004 年研;中国人民公安大学 2005、2004 年研;南京大学 2004、2001 年研)(分数:2.00)_
10、正确答案:(正确答案:法的效力渊源,又称法的形式渊源或直接渊源,专指具有法律效力的表现形式。 (1)法的渊源简称“法源”。关于法的渊源的解释主要有两种不一致的说法:即“立法中心主义说”和“司法中心主义说”。前者把“法的渊源”看成是立法机关制定法律所依据的材料,主张把“法的渊源”与“法的形式”分开。后者却认为法源之法特指法官用于裁判的法律。 (2)法的形式是指法的具体的外部表现形态。它所指称的主要是法由何种国家机关制定或认可,具有何种表现形式。法的形式表明法所存在的方式,是一国的法和法律规范的既成产品,是以一定形式存在的已然的法。法的形式可分为成文法和不成文法两大类别,它们各自又包括若干具体的形
11、式。法的形式有重要价值。 形式意义上的法的渊源只是法律形式之一,而法律形式外延则更为宽泛。)解析:2.习惯与习惯法(中南财大 2006 年研)(分数:2.00)_正确答案:(正确答案:习惯法是不成文法中常见的一种,是指那些被国家机关认可的并具有法律效力的习惯规范的总称,是法的渊源之一。习惯是社会生活中,经过长期实践而形成的为人们共同信守的行为规则。 习惯成为法的渊源,必须具备一定的条件:长期以来确有人们惯于遵守的事实;其内容有比较明确的规范性;现行法并没有关于该项行为的规定,且与现行法基本原则没有抵触;需经国家认可并由国家强制力保证其实施。)解析:3.制定法与判例法(中南财大 2005 年研)
12、(分数:2.00)_正确答案:(正确答案:(1)制定法又称议会法令,是指国家立法机关按照立法程序,用条文形式定下来,并经公布实施的法律和法规。 (2)判例法是指可作为先例据以裁决的法院判决。确认判例法的国家,有“法官造法”之说,这是英美法系国家的特点。判例法的根本原则是所谓“遵循先例”,其含义是指某一判决所依据的法律原则,不仅适用于该案,而且作为一种先例适用于该法院及其所属下级法院所管辖的案情基本相同或近似的案件。因此,法院审级越高,其案例的影响就越大。 (3)制定法和判例法的关系: 从数量上看,大量的法令规则都包含在不计其数的判例之中,制定法在整个法律体系中所占的比例不如判例法。 从效力上看
13、,制定法又高于判例法。制定法可以推翻、修改或补充判例法,并且可以对某一领域的判例法进行整理和编纂,从而将其吸纳为制定法。 从社会改革和法律改革的角度看,制定法所起的作用更大一些,因为判例法的遵循先例原则使其很难快速改变以满足社会变革的需求。然而,制定法又不能脱离判例法而存在,不仅许多制定法的内容需要由判例法加以补充完整,而且其解释也必须借助于相应判决的制定。)解析:4.行政法规与行政法(中南财大 2006 年研)(分数:2.00)_正确答案:(正确答案:(1)行政法规是指我国最高行政机关即国务院依照宪法规定的权限和法定程序制定和修改的规范性法律文件的总称。行政法规调整行政管理和管理行政两方面的
14、社会关系,其法律地位仅次于宪法和法律。它调整范围广,数量多,在国家生活中起着重要作用。 (2)行政法是调整国家行政管理的行政法律规范的总和。行政法以行政关系为调整对象,其目的是保障国家行政权运行的合法性和合理性。 (3)行政法规是行政法的渊源。)解析:5.单行条例(中国人民公安大学 2006 年研)(分数:2.00)_正确答案:(正确答案:单行条例是指自治区的人民代表大会根据自治权制定的调整某一方面事项的规范性法律文件。自治区的自治条例和单行条例共同构成自治区的自治法规。自治区的自治条例和单行条例报全国人大常委会批准后生效。自治州、自治县的自治条例和单行条例,报省或自治区人大常委会批准后生效,
15、并报全国人大常委会备案。自治条例和单行条例同地方性法规在立法依据、程序、层次、构成方面,同宪法和其他规范性法律文件以及同全国人大及其常委会和国务院关系方面,均有区别。自治条例和单行条例可作为民族自治地方的司法依据。)解析:6.公法和私法(北师 2006 年研;中南财大 2005 年研)(分数:2.00)_正确答案:(正确答案:(1)公法与私法的划分是传统的分类方法。其划分的标准在于法所保护的利益是国家公益还是私人利益。凡保护国家或公共利益的法为公法,保护私人利益的法为私法。公法一般包括宪法、行政法、刑法、诉讼法等。私法一般划分为民法、商法等。随着公法私法化和私法公法化,两者区别日益变小。 (2
16、)公法与私法的区别在于:从利益保护的重心来看,公法以维护公共利益即“公益”为主要目的,私法则以保护个人或私人利益即“私益“为依归。从调整的社会关系即对象来看,公法调整的是国家与公民之间、政府与社会之间的各种关系,主要体现为政治关系、行政关系及诉讼关系等。私法调整私人之间的民商事关系即平等主体之间的财产关系和人身关系。公法以权力为轴心,严守“权力法定”的定律;私法则以权利为核心,适用“权利推定”的逻辑。公法奉行“国家或政府干预”的理念,私法遵循“意思自治”、“私法自治”的原则。)解析:7.根本法(中南财大 2010 年研)(分数:2.00)_正确答案:(正确答案:根本法是指在整个法的形式体系中居
17、于最高地位的一种规范性法律文件。在中国这样的单一制国家,根本法就是宪法的别称。根本法规定国家的政治制度、经济制度、公民的基本权利和义务以及国家机构等根本问题,具有最高的法律地位和法律效力。)解析:8.特别法(厦门大学 2006 年研)(分数:2.00)_正确答案:(正确答案:根据法的适用范围为标准将法分成一般法与特别法。一般法指对一般主体、一般事项、一般时间、一般空间范围有效的法。特别法是指其适用范围限于特定的人、特定的时间、特定地区或特定的事项的法律。如教育法属于一般法,相对而言,高等教育法便是特别法,在同一位阶上的法律,特别法优于一般法。)解析:9.法的效力(武大 2007 年研;中山大学
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