[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷66及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 66 及答案与解析一、单项选择题1 定金的数额由当事人约定，但不能超过主合同标的额的( )。（A）10（B） 20（C） 15（D）302 赠与合同属于( ) 。（A）单务合同（B）单方合同（C）有偿合同（D）实践合同3 如果合同当事人一方以自己的行为表示不履行合同主要的义务，那么另一方当事人可以向该当事人主张( )。（A）不安抗辩权（B）预期违约（C）代位权（D）先履行抗辩权4 不安抗辩权是双务合同中的( )享有的法定权利。（A）先履行方（B）后履行方（C）双方当事人（D）财产状况严重恶化的一方当事人5 下列选项中，可以作为保证人的有( )。（A）医院（

2、B）消费者协会（C）未经法人书面授权的企业法人的分支机构（D）股份有限公司6 当事人对保证方式没有约定或者约定不明时，应当按照( )方式承担保证责任。（A）一般保证（B）连带保证（C）违约金（D）定金7 对于约定的定金数额超过主合同标的额 20的，则( )。（A）定金条款无效（B）超过 20的部分无效（C）整个合同无效（D）定金条款有效8 在融资租赁合同项下，承租人甲占有租赁物期间造成乙的人身伤害，则乙有权要求( )赔偿损失。（A）出租人（B）出卖人（C）承租人（D）出租人或者承租人9 下列关于要约的表述，错误的是( )。（A）特定的当事人向相对人作出的意思表示（B）该意思表示以缔结合同为目的

3、（C）其内容应是合同的主要条款（D）任何不特定的相对人必须作出答复10 下列关于主合同与从合同的说法，不正确的是( )。（A）主合同无效，从合同也无效（B）从合同无效，主合同未必无效（C）主合同转让，从合同也随之转让（D）从合同也可以独立存在11 违约责任的一般归责原则是( )。（A）过错责任原则（B）无过错责任原则（C）推定过错责任原则（D）连带责任原则12 商业广告属于( ) 。（A）要约（B）要约邀请（C）承诺（D）可能属于要约，也可能属于要约邀请13 当债务人享有对第三人的权利而又怠于行使，致使财产应能增加而不增加，危害债权实现时，债权人可以行使( )。（A）不安抗辩权（B）同时履行抗

4、辩权（C）代位权（D）撤销权14 关于先诉抗辩权的说法，正确的是( )。（A）先诉抗辩权是保证人享有的抗辩权（B）先诉抗辩权属于永久抗辩权（C）先诉抗辩权只适用于连带保证人（D）主合同未经仲裁或审判，也未对债务人的财产强制执行，债权人要求一般保证人承担保证责任的，保证人可行使先诉抗辩权15 下列民事法律关系中，适用合同法调整的是( )。（A）甲、乙二人签订离婚协议（B）离婚双方达成如何扶养子女的协议（C）法院作出由小强的祖父作为小强监护人的裁定（D）出租人甲将房屋租给承租人乙16 关于下列合同特征的表述，正确的是( )。（A）建设工程合同为实践合同（B）委托合同为有偿合同（C）居间合同为双务合

5、同（D）租赁合同应当采取书面形式17 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人( )时合同成立。（A）签字加盖章（B）签字或盖章（C）只能签字，不能盖章（D）只能盖章，不能签字18 善意相对人要求法定代理人追认限制民事行为能力人订立合同效力的期限为( )。（A）半个月（B） 1 个月（C） 2 个月（D）3 个月19 先履行抗辩权行使的主体是双务合同中的( )。（A）先履行方（B）后履行方（C）双方当事人（D）保证人20 招标公告属于( ) 。（A）要约（B）要约邀请（C）承诺（D）合同书21 为第三人利益订立合同中的当事人是( )。（A）订约当事人（B）订约当事人和第三人（C）债务人和第

6、三人（D）订约的债权人和第三人22 无处分权人处分他人财产而订立合同的效力是( )。（A）无效（B）效力待定（C）可撤销（D）有效23 当事人一方因第三人的原因未能履行合同义务的，应当由( )承担合同责任。（A）该当事人（B）第三人（C）该当事人和第三人连带（D）该当事人和第三人按份二、简答题24 简述债权的概念和特征。三、辨析题25 有人认为：“ 有管理他人的行为和为他人谋利益的意思就是无因管理。” 请运用无因管理知识对该说法加以辨析。四、法条分析题26 中华人民共和国民法通则第 84 条第 1 款规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利

7、的人是债权人，负有义务的人是债务人。”请运用民法原理分析：(1)本条规定的是民法中的何种制度? 该制度的含义是什么?(2)试分析该制度的法律特征。 (3)试分析该制度的法律效力。(4)试分析民法规定该制度的意义。27 中华人民共和国合同法第 101 条规定：“有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(一)债权人无正当理由拒绝受领； (二)债权人下落不明；(三)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(四)法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。”请运用民法原理分析：(1)本条规定的是民法中的何种制

8、度? 该制度的含义是什么?(2)试分析民法规定该制度的意义。(3)试分析该制度的适用条件。(4)试分析该制度的法律效力。28 中华人民共和国合同法第 99 条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或附期限。”请运用民法原理分析：(1)本条规定的是民法中的何种制度? 该制度的含义是什么?(2)试分析该制度的适用条件。(3)试分析该制度的法律效力。五、案例分析题29 1998 年 6 月 18 日天色已晚，养猪专业户雷飞从

9、县城回家。快到村子的时候，忽然发现路边有一头无人看管的猪，他左右寻找了一下没发现人，又高声呼喊了几声也没人答应，就把猪带回家。雷飞捡到猪后，到处打听了几天，都没有发现附近有谁丢了猪，于是雷飞就将该猪与自己的猪放到一起饲养。没过几天，猪配了种，怀上了小猪崽。过了一阵子，邻村的郭相富找到雷飞，说明是自己丢了猪，经确认丢失的母猪确实为郭相富所有。郭相富要求把猪领走，但雷飞认为，郭相富可以领走母猪，但母猪产下的猪崽应归自己所有，因为是由于自己的精心饲养和照料才使母猪怀上猪崽。而郭相富却认为，自己的母猪生下的猪崽理所当然属于自己所有，双方争执不下。问：(1)雷飞照料猪的行为在法律上属于什么行为?为什么?

10、(2)雷飞留下猪崽的主张能否成立? 为什么?30 沿海地区某一小渔村，青壮年渔民经常出海捕鱼，且随着设备日益先进，渔民们出海时间越来越长。1997 年秋天，单身户齐某和他人一起出门赶鱼汛，未料到天气预报报道强台风即将在该沿海地区登陆。齐某的邻居孙某做好自家房屋的防风措施后，因见齐某的房子年久失修，已无法承受台风的侵袭，于是召唤自家的妻子与儿媳帮忙，将齐某的房子加固。台风过后，齐某等回航，回家后发现自己的房子安然无恙，甚为惊喜，齐某特地到孙某家登门致谢。孙某说，我帮你加固房子，工钱不用你付，但是花的 200 元料钱你得还我。齐某觉得孙某要价太高，如果自己维修房屋，根本花不了多少钱，且自己又没请孙

11、某帮忙，所以钱可给可不给。为此，双方发生争执。问：(1)应如何认定该案的性质? 为什么?(2)应如何处理 ?为什么?法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 66 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 根据担保法第 91 条的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 A【试题解析】 赠与合同属于单务、双方、无偿、诺成合同。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 预期违约，是指一方当事人明确肯定地向另一方当事人表示不履行合同，或者在履行期限届满之前以其行为表明将不履行合同的情形，包括明示毁约和默示毁约。【知识

12、模块】 民法学4 【正确答案】 A【试题解析】 不安抗辩权是双务合同中先履行方享有的法定权利。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 D【试题解析】 根据担保法第 9 条的规定，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。故排除 A 项和 B 项。根据担保法第10 条的规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。故排除 C 项。 【知识模块】 民法学6 【正确答案】 B【试题解析】 根据担保法第 19 条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，应当按照连带责任保证承担保证责任。【知识模块】 民法学7

13、 【正确答案】 B【试题解析】 根据担保法解释第 121 条的规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额 20的，超过的部分人民法院不予支持。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 C【试题解析】 根据合同法第 246 条的规定，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损失的，出租人不承担责任。言外之意，应当由承租人承担责任。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 D【试题解析】 受要约人是否承诺，完全取决于受要约人的意思，他可以答复，也可以不答复。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 D【试题解析】 从合同以主合同的存在为前提，主合同无效，从合同也无效；主合同转让，从合同一并转

14、让。可见，A、C 项表述正确，D 项表述不正确。从合同不成立和失效，一般并不影响主合同的效力，如以房屋作为抵押的借款合同，即便抵押权因没有办理登记而不成立，但借款合同仍然有效。可见，B 项表述正确。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 B【试题解析】 违约责任一般适用无过错责任原则，但在特殊情况下适用过错责任原则或推定过错责任原则。故选 B 项。连带责任原则并非归责原则。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 15 条的规定，商业广告原则上应当为要约邀请，但商业广告符合要约条件的(具备合同主要条款、内容具体明确等)，视为要约。【知识模块】 民法学13 【正确答案

15、】 C【试题解析】 本题题干的表述正是行使代位权条件的鲜明概括。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 D【试题解析】 先诉抗辩权是一般保证人享有的抗辩权，而不是任何保证人享有的抗辩权，因此仅适用于一般保证人。先诉抗辩权在性质上属于延期抗辩权，而不是永久性抗辩权。D 项恰恰为先诉抗辩权行使条件的鲜明概括。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 2 条第 2 款的规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议不适用合同法的规定。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 C【试题解析】 建设工程合同为诺成合同；委托合同可能无偿，也可能有偿；租赁合同的期限为 6 个月以上的应

16、当采取书面形式，但是对于 6 个月以下的以及没有约定租赁期限的合同，则可以不采取书面形式。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第 32 条的规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。即签字或者盖章都可以使合同成立。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第 47 条第 2 款的规定，B 项为正确答案。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 B【试题解析】 先履行抗辩权是双务合同中后履行方享有的抗辩权。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第 15 条的规定，B 项是正确答案。【知

17、识模块】 民法学21 【正确答案】 A【试题解析】 为第三人利益订立的合同申，订约当事人为合同的当事人，第三人不是合同的当事人。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 51 条的规定，无处分权人处分他人财产而订立的合同是效力待定合同，但根据最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释(简称买卖合同解释)第 3 条的规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持；出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。据此，买卖

18、合同解释对无处分权人处分他人财产而订立合同的效力修正为有效，故选 D项。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 A【试题解析】 根据合同相对性原理，该当事人应当承担违约责任。第三人不是合同的当事人，至于因第三人的原因造成该当事人违约的，该当事人和第三人适用另一法律关系调整。【知识模块】 民法学二、简答题24 【正确答案】 债权是指债权人所享有的请求债务人为特定行为的权利。债权的特征表现为：(1)债权是请求权。债权人有权请求债务人为一定行为，但无权直接支配属于债务人所有的财产。(2)债权是相对权。原则上债权人只能向特定的当事人请求给付，债务人也只对特定的债权人负给付义务，但法律另有规定或当事人另

19、有约定的除外。(3)债权具有任意性。当事人在不违反强行法规定的情况下可以任意设定债的关系，法律并不加以限制，即使是法定之债，当事人也可以通过协商确定债的内容。(4)债权具有平等性与相容性。在同一标的物上可以成立数个内容相同的债权，各债权之间互不排斥，可以相容，且各个债权具有同等效力，不因发生的先后而有所区别。(5)债权具有期限性。债权只在一定期限内存在，期限届满，债权即归于消灭。【知识模块】 民法学三、辨析题25 【正确答案】 (1)该说法不完全正确。(2)正确的一面：构成无因管理须有管理行为，即有管理他人事务的行为，否则不构成无因管理；有为他人谋利益的意思是无因管理成立的主观要件，也是无因管

20、理阻却违法性的根本原因。(3)不正确的一面：构成无因管理必须没有法定义务和约定义务，如果有法定义务或合同义务，如遗嘱管理、委托代理、按约为他人谋利益等，即便有管理行为和为他人谋利益的意思，也不能成立无因管理。 【知识模块】 民法学四、法条分析题26 【正确答案】 (1)该条是关于债的法律规定。债是指特定人之间请求为特定行为的民事法律行为。(2)债作为一种民事法律关系，具有以下特点：债是在特定当事人之间请求为特定行为的民事法律关系；债是一种财产法律关系；债是按照法律规定或者法律行为而产生的法律关系。(3)债作为一种法律关系，一经产生，便在当事人之间产生债权债务法律关系，债权人便有权请求债务人为一

21、定行为或者不为一定行为，债务人也有义务依据债权人的请求为一定行为或者不为一定行为。(4)法律规定债的意义在于使当事人之间的权利义务关系得以确定。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 (1)该条是关于提存的规定。提存是指由于债权人的原因而无法向其交付标的物时，债务人将该标的物交给提存机关以消灭债务的行为。(2)提存的意义在于：债务人可以通过提存来摆脱债务的束缚，以消灭债权债务关系。(3)提存必须具备以下条件： 须有因债权人方面的原因而使债务人难以履行债务的客观情况发生。须标的物适宜提存。 须经法定程序进行。(4)提存的效力表现在： 自提存之日起，债务人与债权人之间因合同所生之权利义务终止。标的

22、物提存后，其所有权原则上移转给债权人，孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担，提存期间标的物毁损灭失的风险由债权人承担。标的物提存后，债务人应当及时通知债权人的继承人、监护人。债权人领取提存物的权利，自提存之日起 5 年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 (1)本条规定的是法定抵销。法定抵销是指依法律规定以当事人一方的意思表示将双方的债务相互冲抵，以使双方债务在对等额内消灭的行为。(2)法定抵销的适用条件包括： 须双方当事人互负债务、互享债权。 须双方债务均已届清偿期。须双方债务的标的物种类、品质相同。 须不存在按照合同性质或者依照法律规定不

23、得抵销的情形。(3)法定抵销的效力表现在： 享有抵销权的一方当事人只须通知对方即可发生法定抵销的效力，但抵销不得附条件和附期限。双方债务在对等额内消灭，未抵销的债务仍应履行。【知识模块】 民法学五、案例分析题29 【正确答案】 (1)雷飞照料猪的行为在法律上属于无因管理。因为雷飞的管理行为使得猪的所有人郭相富受益，且雷飞没有法定义务管理郭相富的猪，因此，雷飞的管理行为符合无因管理的构成要件。(2)雷飞留下猪崽的主张不能成立，因为原物猪的所有权归郭相富所有，则原物所生孳息的所有权也归属于郭相富，所以雷飞对猪崽没有所有权。【知识模块】 民法学30 【正确答案】 (1)本案在性质上属于无因管理。因为孙某对邻居齐某的房屋加固行为使得房屋的所有人齐某受益，且孙某在法律上并没有义务给齐某维修房屋，因此符合无因管理的构成要件。(2)孙某虽然无权要求齐某支付报酬，但无论如何，孙某在无因管理过程中花费了必要费用，对于此必要费用，齐某有义务清偿，而孙某基于此有必要费用支付的请求权。【知识模块】 民法学