[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷65及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 65 及答案与解析一、单项选择题1 (2011 年真题) 下列行为中，构成无因管理的是( )。（A）未受委托替朋友招待客人（B）未成年人抢救落水儿童（C）主动代同事值夜班（D）代替配偶放弃继承权2 (2012 年真题) 下列权利中，可以转让的是( ) 。（A）劳动报酬请求权（B）人身损害赔偿请求权（C）支付租金请求权（D）近亲属间的扶养请求权3 (2013 年真题) 下列关于债的提存的说法中，符合我国合同法规定的是( )。（A）债权人无正当理由拒绝受领标的物是提存的条件之一（B）提存物在提存期间产生的孳息归提存人所有（C）债权人超过法定期限不领取提存物，提

2、存物归债务人所有（D）提存期间，提存物毁损、灭失的风险由提存机关承担4 (2013 年真题) 甲将自行车交乙保管，不久乙去世。乙之子丙误将该自行车当成遗产继承，后在使用过程中致自行车损坏。根据有关规定( )。（A）丙系恶意占有人（B）丙应当返还自行车给甲（C）丙应当向甲承担违约责任（D）丙应当赔偿甲的损失5 (2014 年真题) 下列选项中，不属于债权特征的是( )。（A）平等性（B）相容性（C）任意性（D）永久性6 (2016 年真题) 下列行为中，可引起不当得利之债的是( )。（A）甲偿还 5 万元赌债（B）乙清偿明知超过诉讼时效期间的债务（C）丙被他人收养，成年后给付生父母生活费（D）丁

3、误将邻居的装修材料用于自己房屋的装修7 下列说法中，正确的是( )。（A）双方当事人互负债务，只要自动债务已届清偿期即可适用法定抵销（B）以所有的意思管理抛弃物为无因管理（C）无因管理人有权要求受益人支付报酬（D）提存涉及三方当事人8 适用无因管理的情形是( )。（A）下大雪清扫路面（B）为他人看管赃物（C）接待他人朋友（D）将危急病人送往医院9 可以依法转让的债权是( )。（A）赌博之债（B）委托合同产生的委托费用（C）人身伤害赔偿产生的债权（D）单务合同产生的债权10 无因管理中的必要费用不包括( )。（A）报酬（B）因管理行为产生的费用（C）因管理行为所欠他人的债务（D）因管理行为支出的

4、合理费用11 下列选项中，不属于债的移转的情形是( )。（A）甲继承其父 20 万元的遗产和 10 万元的债务（B）甲公司分立为乙公司、丙公司，甲公司的债务由乙公司、丙公司共同承担（C）甲将自己的 8 万元债权转让给乙（D）甲将乙欠其 6 万元债务利息予以免除12 甲欠乙货款 10 万元，乙同时须给付甲 4 万元，现甲债务已经到期，而乙的债务已经超过了诉讼时效，若甲欲抵销债务，则( )。（A）甲有权行使抵销权（B）甲须经乙同意才可以行使抵销权（C）甲不得抵销其债务（D）乙的债务已超过诉讼时效，债务不得抵销13 如果不当得利的受益人是善意，则( )。（A）无须返还现存利益（B）由受益人决定是否返

5、还现存利益（C）返还现存利益（D）应退还全部利益14 下列情形中，属于债的内容变更的是( )。（A）债务承担（B）债权转让（C）改变债的担保（D）债的概括承受15 一方因重大误解而购买国产钻石(误以为美国生产)，后向法院提出撤销该买卖合同，其依据为( ) 。（A）基于不当得利返还请求权（B）基于无因管理必要费用返还请求权（C）基于合同产生的请求权（D）基于侵权行为产生的请求权16 甲于 2014 年 5 月向乙借款 4 万元，同年 6 月又向丙借款 8 万元，在债权都到期后，甲只有 2 万元财产，则该 2 万元( )。（A）应还给乙（B）应还给丙（C）应由乙、丙平均分配（D）应由乙、丙按照借款

6、比例分配二、多项选择题17 下列选项中，不能成立无因管理的有( )。（A）违法事项（B）不作为的事项（C）公益性质的事项（D）法定代理18 在( ) 的情况下，债务人可以提存方式履行合同。（A）债权人下落不明（B）债权人死亡又未确定其继承人（C）债权人无正当理由拒不接受债务人的履行（D）债务人履行会增加负担19 根据我国民法的规定，下列不适用不当得利的是( )。（A）养子女给生父母的赡养费（B）因赌博而获得对方的财物（C）明知没有给付义务而进行给付（D）甲将发给乙的货错发给丙20 下列事实中，构成不当得利之债的事实是( )。（A）公民甲基于租赁合同应当向公民乙支付租金 2 万元，而实际支付 3

7、 万元（B）火车站将甲的货错发给乙（C）因风灾甲的 100 匹马跑入乙的马群中（D）甲因赌博输给乙 5 万元21 下列事实中，构成无因管理之债的事实是( )。（A）未受委托，雇人为邻居的危险房屋加固，以免遭台风袭击而受损失（B）受委托，雇人为他人照看病人（C）抢救溺水儿童（D）饲养他人失散的动物并寻找其主人22 (2012 年真题) 甲、乙互负债务，根据合同法规定，双方债务法定抵销的条件包括( )。（A）双方协商一致（B）双方所负债务数额相等（C）双方的给付为同种类、同品质（D）双方的债务均届清偿期23 (2013 年真题) 下列选项中，属于不当得利构成要件的有( )。（A）一方获得利益，他方

8、受有损失（B）受损方不存在过错（C）获益与受损之间有因果关系（D）获益方获得利益没有合法根据24 (2015 年真题) 甲、乙系对门邻居，同时装修房屋。某日，在甲家装修的丙公司工人丁误将乙堆放在公共过道上的瓷砖当成甲所有，贴到甲家厨房墙壁。乙可以要求( )。（A）甲返还原物（B）甲返还不当得利（C）丙公司赔偿损失（D）丙公司与丁承担连带责任25 下列说法中，正确的是( )。（A）债权转让，债权人应当通知债务人，但不必征得债务人的同意（B）债务承担不必征得债权人同意（C）行为人因故意实施侵权行为而发生的损害赔偿之债，不得与受害人对自己所负之债务相抵销（D）提存之后，债权人对债务人负有到期债务的，

9、债权人履行债务或提供了担保，债权人有权领取提存物26 不适用不当得利的情形有( )。（A）用金钱收买杀手，因未获成功而要求返还金钱（B）因与某人通奸而向发现者支付保密费，后要求发现者返还（C）对无因管理人支付报酬，后要求管理人返还（D）附条件赠与中，因受赠人没有履行所附条件规定的义务，赠与人要求返还赠与物27 下列说法中，正确的是( )。（A）无因管理人无权要求受益人支付必要的管理费用（B）管理人必须明确表示出为他人谋利益的意思方可成立无因管理（C）无因管理人在管理活动中应尽必要的注意义务（D）无因管理人不得向本人索取报酬28 下列关于法定抵销及其适用条件的说法，正确的是( )。（A）抵销不得

10、附条件和附期限（B）当事人互享债权、互负债务是抵销的条件之一（C）抵销的权利属于形成权（D）当事人主张抵销的，应当通知对方29 关于特定物之债的说法，正确的是( )。（A）特定物之债的标的物在债发生时就已存在（B）对于种类物之债，标的物一经选定，可转化为特定物之债（C）特定物之债的标的物灭失，债务人仍不能免除支付标的物的义务（D）特定物之债一般不发生履行不能的问题三、简答题30 简述债务移转的概念和构成要件。法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 65 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 无因管理属于事实行为，而不是民事法律行为，不要求当事人具有相应的民事行为能力，因此，未

11、成年人也是可以从事无因管理行为的。可见，选B 项。不选 A 项：因为纯粹道德上的事务如养子女对亲生父母的照料；宗教上的事务如为佛堂点燃一炷香、帮助朋友到教堂做弥撒；一般生活事务如帮助朋友接待客人等，都不能成立无因管理。不选 C 项：因为主动代同事值夜班的行为属于事务性委托。不选 D 项：因为没有为他人谋利益的意思。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 79 条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(1)根据合同性质不得转让；(2)按照当事人约定不得转让；(3)依照法律规定不得转让。上述规定中，根据合同性质不得转让的情形包括四种：

12、基于个人信任关系而发生的债权不得转让，如因雇用合同、委托合同、劳务合同等产生的雇用费、委托费、劳务费等债权不能转让。专为特定债权人利益而存在的债权不能转让。例如，专门为特定人讲授外语的合同，专门为特定人绘肖像画的合同等。不作为债权，不得成为转让债权。 属于从权利的债权，一般不得单独转让。此外，除了上述合同债权不得转让外，下列债权也不得转让：因侵权(如侵犯人身权、知识产权)所生损害赔偿之债。 近亲属间的请求权，如近亲属间的扶养请求权等。综上分析，备选项中只有 C 项表述的债权可以转让，故选 C 项。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 101 条第 1 款规定，有下列情

13、形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(4)法律规定的其他情形。据此第 1 项，A 项表述符合合同法规定，选 A 项。合同法第103 条规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。据此，B、D 项表述不符合合同法规定。合同法第 104 条规定，债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自

14、提存之日起 5 年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。据此，C 项表述不符合合同法规定。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 B【试题解析】 不当得利一经成立，当事人之间即形成债的关系，受有损失的一方享有请求返还其利益的权利，获得利益的一方负有返还利益的义务。返还利益的具体范围依获利方的主观心态而定：受益方为善意时，若损失大于利益，只返还现存利益；若损失小于利益，返还利益的范围以损失为准。受益方为恶意时，应返还其取得的全部利益；若利益少于损失，还须就损失与利益之间的差额进行赔偿。本题表述中，丙不明真相，以为自行车是其父遗产并予以继承，故丙对自行车的占有属于善意占有，而非恶意占有。可

15、见，不选 A 项。当丙误将自行车作为遗产继承后，即构成不当得利，在甲、丙之间成立了不当得利之债，而非合同之债，合同之债不存在，自然谈不上违约责任。可见，不选 C 项。不当得利之债一经成立，丙便负有将自行车返还给甲的义务。可见，选 B 项。物权法第 242 条规定，占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。据此，善意占有人不负赔偿责任，而恶意占有人须赔偿损失。本题表述中，丙对自行车的占有是善意的，故对甲的损失不负赔偿责任。可见，不选D 项。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 D【试题解析】 债权具有任意性、平等性、相容性和期限性等特征。就期限

16、性而言，债权是具有一定期限性的权利，债权只能在一定期限内存在，债权不能像所有权那样可以永久存续，债权期限届满即归于消灭。可见，选 D 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 D【试题解析】 对于赌博之债、超过诉讼时效的债务、履行道德义务上的给付，当事人都不得依据不当得利主张返还，故不选 A、B、C 项。D 项表述的情形符合不当得利的构成条件，可引起不当得利之债的发生，选 D 项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 D【试题解析】 按照考试分析的观点，A 项表述是正确的，但根据 合同法第 99 条第 1 款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对

17、方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。据此，适用法定抵销的条件之一是双方当事人互负的债务均应当届清偿期。考生应当按照合同法的规定确定适用法定抵销的条件。可见，A 项表述错误。以所有的意思管理抛弃物成立先占，而无因管理须有管理的意思，而不是以所有的意思进行管理。可见，B 项表述错误。无因管理人无权要求受益人支付报酬。可见，C 项表述错误。提存涉及债权人、债务人和提存机关三方当事人。可见， D项表述正确。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 下大雪清扫路面不属于为特定人提供的服务，而无因管理须针对特定事务。违法事项不能成立无因管理。一般性的生活事务，如接待他人

18、朋友，不能成立无因管理。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 D【试题解析】 可以转让的债权必须具有合法性，赌博之债不具有合法性。委托费用是基于个人信任关系产生的债权，不能转让。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 A【试题解析】 无因管理中的“必要费用”包括因无因管理产生的合理费用以及因管理行为所欠他人的债务等。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 D【试题解析】 债的移转包括债权移转、债务移转和债权债务的概括转移，债的移转又称为债的主体变更，债的移转不同于债的内容变更。A 、B 、C 项表述都是在债的内容没有变化的情况下，债的主体发生了变化，因而是债的移转。D 项表述中，甲免除利息的行

19、为并没有改变债的主体，但却改变了债的内容，因而是债的内容变更而非债的移转，故选 D 项。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 99 条第 1 款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。据此，甲、乙的债务都是金钱债务，可以相互抵销，但甲对乙享有的债权是已经超过诉讼时效的债权，乙对甲享有的债权为已到期债权，故乙可以作为主动(自动)债权要求抵销，甲只能作为被动债权予以抵销，甲若主张抵销，必须经乙同意，否则，会损害乙的时效利益。综上分析，选 B 项。【知识模块】 民法学

20、13 【正确答案】 C【试题解析】 如果不当得利的受益人为善意，则受益人仅以现存利益的返还为限。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 C【试题解析】 债的变更包括债的主体变更和债的内容变更。典型的债的内容变更的情形有改变标的物、改变履行条件、改变所附条件、改变担保等。可见，选 C项。A、B、D 项表述的是债的主体变更。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 A【试题解析】 一方因重大误解而为的民事行为属于可撤销民事行为，既然民事行为因被撤销而归于无效，主张合同请求权没有根据，因此，排除 C 项。既然合同被撤销，当事人占有对方财产失去根据，另一方只能依据不当得利要求对方返还。【知识模块】 民法

21、学16 【正确答案】 C【试题解析】 债权具有平等性和相容性特征，即在同一标的物上可以成立数个内容相同的债权，各债权之间互不排斥，可以相容，且各个债权成立不分先后，都具有同等效力。债权的平等性和相容性是债权不同于物权的特征之一，因为物权具有优先性和排他性(不相容性)。本题表述中，各债权应当平等受偿，不分成立先后，也不考虑债权数额的多少，故选 C 项。【知识模块】 民法学二、多项选择题17 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 违法的、纯属公益性质的、不作为的事项不能构成无因管理，而法定代理是“有因”，而不是“无因”。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据合同法

22、第 101 条的规定即可选出正确选项。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 甲将货错发给丙，丙获利没有法律根据，系不当得利。下列情形不适用不当得利：对无扶养义务的亲属误以为有扶养义务而予以扶养；他人结婚生子而给予贺礼；期前清偿；明知不欠债而清偿；行贿受贿；夫妻一方与他人通奸，向发现者支付金钱；用金钱收买杀手；赌博之债。此外，有其他请求权可以行使的情形，如在有合同上的请求权或者有侵权损害赔偿之债请求权的情形下，当事人不得主张不当得利。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 赌博之债不能认定为不当得利。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 A,C

23、,D【试题解析】 受委托照看病人系“有因”，应当依据委托代理关系处理。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 C,D【试题解析】 合同法第 99 条第 1 款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。据此，适用法定抵销的条件包括：(1)须双方当事人互负债务、互享债权。(2) 双方债权均已届至清偿期。注意：此条件与法律硕士(非法学) 专业学位联考考试分析(简称考试分析)中表述的条件不同，该书将此条件表述为“须自动债权即提出抵销的债权已届清偿期”，但如果严格依据条文的立法原意理解，法定抵销的条件

24、之一必须是当事人互负“到期”债务，因此应当依据条文规定选择本题答案。(3)须双方给付债务的标的物为同种类、同品质。(4)须不存在按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的情形。可见，C 、D项是正确答案。A 项表述的情形属于合意抵销的条件，而不是法定抵销的条件，故不选 A 项。抵销的效力表现在，抵销使双方互负的债务在对等额内消灭，没有抵销完毕的债务，当事人应当继续履行。因此，双方所负债务数额是否相等并非适用法定抵销的条件之一，故不选 B 项。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 不当得利的构成要件包括：(1)一方获得利益。(2)他方受有损失。(3)一方获利与他方受损有因果

25、关系。(4) 获利没有合法根据。可见，选 A、C 、D 项。不当得利大多数属于事件，而事件是无法要求行为人存在过错的，例如甲的鱼塘里的鱼跃入了乙的鱼塘，乙对该鱼的获得属于不当得利，这是因事件引起的不当得利，但受损方甲对此无过错，而乙获利也无过错，因而不当得利的认定不以过错为构成要件，故不选 B 项。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 B,C【试题解析】 适用返还原物请求权的条件之一是原物能够返还，但本题表述中，由于乙的瓷砖已经贴到甲家厨房的墙壁上，因而返还原物已不经济或已不可能。可见，不选 A 项。不当得利可因第三人的行为而产生，正如本题所述，第三人丙公司的工人丁误将乙堆放在公共过道上的瓷

26、砖当成甲所有，从而在甲、乙之间产生不当得利之债的关系，乙可以要求甲返还不当得利。可见，选 B 项。丙公司的工人丁将乙的瓷砖贴到甲家厨房的墙壁上，侵犯了乙对瓷砖的所有权，且原物已不能返还。侵权责任法第 34 条第 1 款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。据此，丁的失误行为造成他人损失的，应由其用人单位丙公司承担侵权责任，乙可以要求丙公司赔偿损失。可见，选 C项，不选 D 项。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 债权转让，债权人负有通知义务，而不必征得债务人的同意，而债务移转必须征得债权人的同意，侵权损害赔偿之债不得与债务人所

27、负债务相抵销。D 项符合提存要求。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 民法学27 【正确答案】 C,D【试题解析】 必要费用支付请求权是无因管理人的基本权利；管理意思不以管理人必须明确表示出为他人谋利益的意思，且无因管理为事实行为，事实行为不需要意思表示。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 合同法第 99 条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

28、据此，A 、B 、D 项表述正确。抵销权属于形成权，故 C 项表述正确。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 A,B【试题解析】 特定物在债发生时不存在，义务人无法履行；特定物灭失，构成履行不能，债务人应当免除交付标的物的义务；特定物灭失，履行不能，可见，会发生履行不能的问题。【知识模块】 民法学三、简答题30 【正确答案】 债务移转是指在不改变债的内容的前提下而发生的债务人的变更。债务移转的构成要件有：(1)须存在有效的债务，即债务必须合法有效。(2)须有以债务转移为内容的协议。该协议可以是第三人与债权人订立的，也可以是第三人与债务人签订的。(3)须债务具有可移转性。凡是性质上不可移转的债务以及当事人约定不得移转的债务，均不具有可移转性。(4)须经债权人同意。债务移转未经债权人同意的，不发生债务移转的法律效力。【知识模块】 民法学