【考研类试卷】法律硕士专业基础课(民法学)-试卷51及答案解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 51及答案解析(总分:72.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:15,分数:30.00)1.下列选项中,不属于抗辩事由应当具备的要件的是( )。(分数:2.00)A.对抗性B.客观性C.法定性D.可确定性2.下列关于民事责任归责原则适用的表述,正确的是( )。(分数:2.00)A.违约责任一般适用推定过错责任原则B.侵权责任的基础性归责原则是过错责任原则C.缔约过失责任的归责原则是无过错责任原则D.违约责任中不存在过错责任归责原则3.下列关于不可抗力的说法,正确的是( )。(分数:2.00)A.当事人因不可抗力不能履行合同的,应当在合理期限内
2、提供证明B.当事人迟延履行合同后发生不可抗力的,应当按照不可抗力的影响确定当事人应当承担的责任C.不可抗力是各类高度危险责任普遍适用的抗辩事由D.不可抗力是由于当事人意志以外的原因而偶然发生的突发事件4.下列关于侵权责任抗辩事由的表述,正确的是( )。(分数:2.00)A.当事人双方都存在过错的情形下,才能适用过失相抵B.受害人故意可以作为民用航空器致害责任的免责事由C.不可抗力可以作为民用航空器致害责任的免责事由D.因紧急避险采取措施不当或者超过必要限度造成损害的,应当承担侵权责任5.某甲请来的小时工某乙不听某甲的劝阻,执意要站在椅子上打扫卫生,结果不小心将腿扭伤。则( )。(分数:2.00
3、)A.某乙应当自行承担自己所受的损害B.某甲、某乙应当按照各自的过错承担责任C.某甲应当对某乙的损害承担责任D.某甲没有过错,也应当承担侵权责任6.根据侵权责任法规定,下列情形不构成网络侵权的是( )。(分数:2.00)A.网络内容服务提供者在网上捏造虚假事实诽谤他人B.网络技术服务提供者通过网络窃取他人个人信息C.网络用户利用网络侵犯他人数据库以获取商业秘密D.网络服务提供者提供网络接入服务7.甲在某焰火晚会上被来路不明的焰火烫伤,花去医药费 1000元。则对于甲的损失应当由( )。(分数:2.00)A.焰火晚会的组织者承担B.参加焰火晚会的人适当补偿甲的损失C.焰火晚会的组织者和参加焰火晚
4、会的人承担连带责任D.甲对损失自行负责8.小学二年级学生王某在上课期间无故将同学陈某打伤,而授课教师周某没有制止,则下列选项表述正确的是( )。(分数:2.00)A.周某应当对陈某的损害承担侵权责任B.学校没有过错,不承担侵权责任C.王某的监护人应当对陈某的损害承担侵权责任D.学校和王某的监护人应当对周某的损害承担连带责任9.甲学校为改善经济条件将学校场地租给乙公司作为停车场使用,某日,11 岁的张某在学校上体育课时,被进入校内试图在停车场停车的乙公司车辆撞伤。则( )。(分数:2.00)A.甲学校和乙公司应当对张某的人身伤害承担连带侵权责任B.甲学校和乙公司应当对张某的人身伤害承担共同侵权责
5、任C.甲学校承担侵权责任,乙公司承担相应的补充责任D.乙公司承担侵权责任,甲学校承担相应的补充责任10.下列情形中,生产者应当承担产品致害赔偿责任的是( )。(分数:2.00)A.未将产品投入流通的B.产品投人流通时,引起损害的缺陷达不到致害程度的C.产品投入流通时,引起损害的缺陷尚不存在的D.将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的11.甲、乙各自违章驾驶卡车发生撞车事故,导致两车冲向人行道,将行人丙撞伤,导致丙左半身偏瘫。根据侵权责任法的表述,下列表述正确的是( )。(分数:2.00)A.甲、乙双方构成对丙的共同侵权,该共同侵权属于无意思联络承担连带责任的分别侵权B.如果责任范
6、围超出了第三人责任强制保险范围的,对于不足部分,甲应当对该机动车交通事故承担全部责任C.甲、乙二人应当对行人丙的损害承担连带责任D.对于丙的人身伤害,甲、乙承担的赔偿范围不超过损害的 1012.某甲进入高度危险区域行窃,被高压线击伤。则下列表述正确的是( )。(分数:2.00)A.高压线管理人应当承担侵权责任B.高压线管理人不承担侵权责任C.对于某甲的损害,应当根据公平责任原则在高压线管理人和某甲之间分担D.高压线管理人应当对某甲的损害予以适当补偿13.某甲故意在某乙所有的马身边按车喇叭,致使拴在木桩上的马受惊挣脱绳子,冲出去撞伤了行人某丙。则( )。(分数:2.00)A.某丙只能要求某甲承担
7、赔偿责任B.某丙既可以要求某甲承担赔偿责任,也可以要求某乙承担赔偿责任C.某丙只能要求某乙承担赔偿责任D.某甲、某乙对某丙的损失承担连带赔偿责任14.冬季某一天,甲在结冰路上行走时滑倒摔伤,路上的冰是乙、丙泼在路上的水遇冷所致。则( )。(分数:2.00)A.乙、丙应当对甲的人身伤害承担连带侵权责任B.乙、丙应当对甲的人身伤害承担按份责任C.乙、丙承担责任适用的归责原则是推定过错原则D.乙、丙承担的责任在性质上属于遗失高度危险物致害责任15.孩童甲在玩耍时,不慎跌入没有盖严井盖的井中导致左腿骨折,该井属于市政公路管理局管理。则( )。(分数:2.00)A.市政公路管理局有过错,应当承担侵权责任
8、B.无论市政公路管理局是否有过错,都应当承担侵权责任C.甲的监护人应当承担侵权责任D.甲的监护人和市政公路管理局分担责任二、多项选择题(总题数:5,分数:10.00)16.根据侵权责任法规定,下列情形应当由有关当事人分担损失的是( )。(分数:2.00)A.出租车司机在车辆行驶过程中突发心脏病发生交通事故造成乘客受伤的B.建筑物内抛出一烟灰缸将楼下行人砸伤,但找不到加害人的C.某甲主动帮某乙盖房,不小心从梯子上跌下受伤D.某丙为了使遭受抢劫的某丁的财物免遭损失,阻止抢劫人逃跑,被行抢的人用利刃扎伤17.根据侵权责任法规定,下列情形存在连带责任的是( )。(分数:2.00)A.教唆无民事行为能力
9、人实施侵权行为的B.共同实施加害行为的C.共同实施危险行为的D.因第三人过错导致环境污染的18.根据侵权责任法规定,下列侵权责任中存在向第三人行使追偿权的是( )。(分数:2.00)A.产品致害责任B.环境污染责任C.饲养动物致人损害责任D.建筑物倒塌致人损害责任19.根据侵权责任法的规定,下列情形存在替代责任的是( )。(分数:2.00)A.监护人责任B.用工责任C.提供劳务损害责任D.产品损害责任20.甲在骑车下班途中,碰巧乙和丙在路边厮打,乙突然把丙推向非机动车道,甲躲闪不及,将丙撞伤。根据侵权责任法的规定,下列表述正确的是( )。(分数:2.00)A.甲可以第三人过错作为抗辩事由免责B
10、.甲、乙构成共同侵权,应当对丙的损害承担连带责任C.丙的损害应由乙承担赔偿责任D.甲、乙构成分别侵权,应当对丙的损害承担按份责任三、简答题(总题数:4,分数:8.00)21.简述一般侵权责任的构成要件。(分数:2.00)_22.简述侵权责任的概念和特征。(分数:2.00)_23.简述共同侵权行为的概念和构成条件。(分数:2.00)_24.简述共同危险行为的概念和构成要件。(分数:2.00)_四、辨析题(总题数:2,分数:4.00)25.(2013年真题)古人云:“子不教,父之过。”请结合我国民法的监护制度和侵权责任制度加以辨析。(分数:2.00)_26.“有损害,有责任;无损害,无责任。也就是
11、说,有损害发生,造成损害的人就应当承担民事责任。”试用侵权责任法原理对该说法加以辨析。(分数:2.00)_五、法条分析题(总题数:4,分数:8.00)27.(2012年真题)中华人民共和国侵权责任法第 6条规定:“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。” 请运用民法原理分析: (1)本条第 1款规定的是何种归责原则?其含义及适用范围是什么? (2)本条第2款应当如何理解?其适用范围是什么?(分数:2.00)_28.侵权责任法第 11条规定:“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全
12、部损害的,行为人承担连带责任。” 侵权责任法第 12条规定:“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。” 请运用民法原理分析: (1)第 11条规定的是何种侵权方式?其适用条件是什么? (2)第 12条规定的是何种侵权方式?其适用条件是什么? (3)请对比这两条规定在侵权方式上的差异。(分数:2.00)_29.侵权责任法第 34条规定:“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位
13、有过错的,承担相应的补充责任。” 请运用民法原理分析: (1)本条第 1款规定的是何类侵权责任?其归责原则是什么? (2)本条第 2款规定的是何类侵权责任?其主体责任范围如何界定?(分数:2.00)_30.侵权责任法第 54条规定:“患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。” 请运用民法原理分析: (1)本条规定的是何类侵权责任?其含义是什么? (2)试分析该类侵权责任的归责原则。 (3)试分析该类侵权责任的构成要件。(分数:2.00)_六、案例分析题(总题数:6,分数:12.00)31.春节将至,甲学校决定为教职工分发福利,同乙贸易公司签订了购买 50
14、0台热水器的合同。乙公司遂同丙运输公司签订了运输合同,由其将热水器运到甲学校。热水器运到后,乙公司进行了安装调试,认为合格后,甲学校付款完毕。可是春节过后,教师丁在洗澡的过程中,热水器发生了漏电现象,造成丁触电重伤,花费医药费 4 000多元。后来又有几家反映热水器发生类似的现象,均造成了不同程度的损害后果。经检测,该批热水器由于检测把关不严,质量有严重瑕疵。乙公司声称,该批货物是从戊电器公司进的货。问:(1)本案中,谁可以起诉要求赔偿?为什么? (2)本案中由谁承担赔偿责任?为什么?(分数:2.00)_32.罗某有一辆摩托车,因自己购买了汽车,将摩托车卖给了朋友李某,并签订了购车协议书,双方
15、实际履行,但未办理过户。后李某又将该车转卖给刘某,也未办理过户。2010 年 7月底,刘某驾驶该车与郑某发生交通事故,造成对方人身损害。后经交警部门责任认定,刘某负事故责任。事后刘某、郑某、李某对赔偿问题及罗某是否承担赔偿责任的问题产生了纠纷。 问:如何认定本案中机动车交通事故责任?为什么?(分数:2.00)_33.陆某平素身体状况良好,在 2006年 3月被医院诊断为胆结石,2008 年 12月因患感冒引发胆囊炎。2010年 1月 2日人省医院肝胆科拟行手术治疗。住院后经全面体检,证明病人营养良好,无心脏及脑血管等疾病,可以施行手术。1 月 18日在静脉麻醉下采用腹腔镜行胆囊结石取出术。手术
16、很顺利,创口愈合良好,患者从上手术台到手术结束仅用一个多小时,从患者胆囊中取出三颗绿豆大小的结石。但患者术后却昏迷不醒。患者家属一再向医院询问情况,要求院方采取有效的措施,院方始终不对患者家属作任何情况说明和解释,至 3月 7日即患者手术一个半月后,在患者家属的强烈要求下,医院才将病人转到脑神经外科高压氧治疗,但患者仍然没有苏醒的迹象,而且四肢已日渐萎缩。体重从入院时的 60公斤迅速降到 30公斤。患者家属多次要求院方解释患者长期昏迷不醒的原因,但医院答复说目前情况不明,正在采取措施观察治疗,以这是医疗技术问题等借口搪塞患者家属,甚至以如果再追究原因医院将拒绝治疗相威胁,迟迟不给患者家属以明确
17、的答复,在治疗上也不积极,这种情况持续半年。患者家属无奈,向法院起诉。在审理过程中,法院查明患者长期昏迷的原因是:患者手术过程中有两个静脉管,一个是抗菌素管,一个是麻醉管,手术后因医生的疏忽错误地将抗菌素管误以为是麻醉管拔除,造成病人因静脉滴注的麻醉管未能及时拔除,使患者继续被麻醉导致麻醉过量引起严重脑损伤而成为植物人,此属于二级医疗事故。 问:省医院是否应当承担医疗事故责任?应当承担哪些医疗事故责任?如何承担?为什么?(分数:2.00)_34.甲公司和乙公司签订购买盐酸 3 000升的合同。合同约定,乙公司购买盐酸 3 000升,并在签订合同时,乙公司支付了价款。甲公司委托丙运输公司将盐酸发
18、运到乙公司指定的仓库。不料在运输途中,一罐盐酸从车上掉落,导致盐酸泄漏,将路上行人丁的左臂大面积灼伤。丙运输公司因此未能按照合同的约定将盐酸按时发运至乙处。丁为此花去医疗费近万元,乙公司也要求甲公司承担违约责任。 问:(1)此案涉及哪些民事法律关系?涉及哪些民事责任? (2)丁的损失应当由谁承担?根据何在? (3)对于甲公司、乙公司和运输公司之间应当如何确定责任的承担?为什么?(分数:2.00)_35.甲欲给其好友丙送去奔马雕塑品作为丙的生日礼物,甲要求乙制作该雕塑品并将该礼物加工完毕后送给丙。乙按期制作完雕塑品后,委托丁将雕塑品送给丙。不料丁送雕塑品的途中,不慎掉入一施工队在路旁挖掘的地下坑
19、道,导致丁严重跌伤,雕塑品也摔成碎片。丙因没有按期收到雕塑品,于是要求乙重作雕塑品,而甲也要求乙承担违约责任。乙声称,该雕塑品的毁坏完全是由于丁的原因所致,因此应当由丁承担责任,自己则不应当承担责任。而丁声称,自己掉入坑中完全是由于施工队的原因所致,因此要求雕塑品毁坏的责任应当由施工队承担,并要求施工队赔偿因跌伤产生的医疗费用和误工费用。 问:(1)该案涉及哪些民事法律关系? (2)施工队是否应当对丁严重跌伤负责,为什么? (3)本案应当如何处理,为什么?(分数:2.00)_36.甲厂是一家生产酒瓶的企业法人,乙酒厂经常从甲厂进购啤酒瓶以生产瓶装啤酒。一次,乙厂要求甲厂提供大量酒瓶,并签订合同
20、约定:甲厂提供啤酒瓶后,乙厂于一个月内付款。合同签订后,甲厂为了组织生产原料以机器设备作为抵押向银行贷款若干,并办理了抵押登记。之后,甲厂仅仅向乙厂提供了部分酒瓶,并以生产资金不足为由要求乙厂先行支付货款,遭到乙厂的拒绝。乙厂利用甲厂提供的部分酒瓶生产瓶装啤酒,供给丙商场出售。但由于酒瓶质量不合格,经常爆炸,造成许多消费者受伤,于是消费者向乙厂提出索赔,乙厂以该酒瓶是由甲厂生产为由拒绝赔偿,而甲厂以其到期不能清偿银行债务为由拒绝赔偿。问:(1)本案涉及哪些民事法律关系? (2)乙厂是否有权拒绝甲厂要求先行付款的请求?为什么? (3)对于消费者的伤害,谁负有赔偿责任?为什么?(分数:2.00)_
21、法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 51答案解析(总分:72.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:15,分数:30.00)1.下列选项中,不属于抗辩事由应当具备的要件的是( )。(分数:2.00)A.对抗性B.客观性C.法定性D.可确定性 解析:解析:抗辩事由的成立必须具备对抗性、客观性和法定性三个要件,可确定性不是抗辩事由的成立条件,故选 D项。2.下列关于民事责任归责原则适用的表述,正确的是( )。(分数:2.00)A.违约责任一般适用推定过错责任原则B.侵权责任的基础性归责原则是过错责任原则 C.缔约过失责任的归责原则是无过错责任原则D.违约责任中不存在过错责任归责原则解
22、析:解析:对于违约责任,一般适用无过错责任归责原则,特殊情况下适用过错责任原则或推定过错责任原则。例如,合同法第 189条规定的赠与人的赔偿责任适用过错责任原则;合同法第 374条规定的保管物的损害赔偿责任、第 406条规定的受托人的赔偿责任则适用推定过错原则。可见,A、D 项表述错误。侵权责任的归责原则包括过错责任原则、无过错责任原则、推定过错责任原则和公平责任原则,其中,过错责任原则是基础性归责原则。故 B项表述正确。对于缔约过失责任,适用过错责任原则,即当事人在缔约之际有过错的,应当承担对方当事人信赖利益的损失,如果没有过错,即使给对方造成了损失,也不承担缔约过失责任。可见,C 项表述错
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