[自考类试卷]全国自考（商法）模拟试卷7及答案与解析.doc

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1、全国自考（商法）模拟试卷 7 及答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每小题给出的四个选项中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1 确定公司债券发行规模的机关为 （A）国务院证券管理部门（B）证监会（C）国务院（D）国务院以及国务院授权的证券管理部门2 上市公司收购根据不同的标准有不同的分类，根据收购股份数量的不同，可以把上市公司收购分为 （A）要约收购与协议收购（B）控股收购与兼并收购（C）全部收购与部分收购（D）现金收购与换股收购3 根据我国公司法，国有独资公司属于 （A）有限责任公司（B）股份有限公司（C）无限公司（D）两合公司4 按照股权行使的目的，股权可以分为

2、（A）固有权和非固有权（B）共益权和自益权（C）控股权和非控股权（D）单独股东权和少数股东权5 根据我国证券法的规定，有关证券交易对象下列说法中正确的是 （A）证券交易只能以现货进行（B）证券交易只能以期货进行（C）证券交易既可以以现货进行，也可以以期货进行（D）上述说法都不对6 合同的特征不包括 （A）主体地位平等性（B）主体地位的隶属性（C）属民事合法行为（D）以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的7 下列不属于财产保险合同的是 （A）财产损失保险合同（B）责任保险合同（C）信用保险合同（D）定值保险合同8 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗（A）善

3、意第三人（B）恶意第三人（C）其他合伙人（D）全体合伙人9 当事人在履行合同中要相互协作，即要考虑自己一方的利益，也要考虑他方的利益和社会的公共利益，这体现了 （A）协作履行原则（B）全面履行原则（C）情事变更原则（D）实际履行原则10 债权人抛弃其全部或部分债权，从而全部或部分消灭合同权利义务的单方行为是（A）解除（B）混同（C）抵销（D）免除11 在破产程序中，债务人与债权人会议达成的和解协议发生效力后，应受和解协议约束的债权人是 （A）和解协议成立前产生的无财产担保的债权人（B）和解协议成立前产生的有财产担保的债权人（C）和解协议成立后产生的无财产担保的债权人（D）和解协议成立后产生的有

4、财产担保的债权人12 商业登记是（A）私法上的行为（B）公法加私法上的行为（C）公法上的行为（D）事实行为13 数人保证中，保证人之间的责任 （A）只能是按份责任（B）只能是连带责任（C）有约定的依约定，没有约定的为按份责任（D）有约定的依约定，没有约定的为连带责任14 公司作为企业法人，其根本目的是 （A）实现营利最大化（B）保持持续发展（C）扩大企业发展规模（D）获得良好信誉15 下列哪一项不是证券交易所具有的法律特征 （A）证券交易所属于法人（B）证券交易所以营利为目的（C）证券交易所存在的目的主要是为证券集中竞价提供场所（D）证券交易所的设立和解散，由国务院决定16 如果财产保险合同的

5、保险人和投保人约定的保险金额超过保险标的实际价值，则（A）保险合同无效（B）当保险事故发生时，以保险金额进行赔偿（C）约定的超过保险价值的保险金额无效（D）当保险事故发生时，由保险人和被保险人商定赔偿金额17 股份有限公司应当在其变更登记之日起多长时间内进行变更登记公告（A）15 天（B） 10 天（C） 30 天（D）60 天18 合伙企业成立日期为（A）合伙协议签订之日（B）合伙企业营业执照领取之日（C）合伙企业营业执照签发之日（D）合伙企业出资到位之日19 证券法中物的抗辩是指（A）债务人因持票人交付的物有瑕疵而进行的抗辩（B）债务人因持票人履行的劳务有瑕疵而进行的抗辩（C）债务人因票据

6、上的瑕疵而进行的抗辩（D）债务人因债权人交付的物有瑕疵而进行的抗辩20 公示催告程序适用的票据是（A）可背书转让的票据（B）无记名票据（C）被拒绝承兑的票据（D）用于支取现金的支票二、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 简述商法的基本原则。22 简述股份有限公司设立的条件。23 简述自愿原则在证券法上的具体体现。24 简述效力待定的合同与无效合同、可撤销合同的区别。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。24 2005 年 5 月，甲、乙、丙三人合伙开办一家娱乐城。根据合伙协议约定：甲出资 5 万元，乙出资 5 万元，丙出资 10 万元；三人按出资比例共负盈亏。三人在当月交清全部投资

7、并经核准登记领取营业执照。由于经营得当，年终娱乐城盈利，三人按协议进行了分配。2006 年 2 月，甲个人贷款买了一幢私人别墅。2006 年 5 月，甲私自与丁商量把自己在娱乐城中的 5 万元财产份额转让给丁，乙、丙不同意，但甲私自取走了自己的出资 5 万元。当月，股市狂跌，甲损失惨重，欠债 10 万元。2006 年年终结算，合伙难以维持，乙、丙将娱乐城现有财产 2 万元私分，但未清偿娱乐城债务。娱乐城的啤酒供应商赵某得知娱乐城散伙的消息后，立即找到甲，要求甲清偿合伙企业 2006 年的货款 8 万元。甲称自己早已退伙，自己在娱乐城中的财产份额已转让给丁，应该由丁负责相关债务，与己无关。赵某又

8、找乙清偿，乙认为按照协议自己只承担债务的 25。赵某要求丙清偿，丙提出还债三人都有份，他不还我也不还。最后，赵某向丁追讨，丁认为他不对入伙前发生的债务担责任。赵某无计可施，向人民法院起诉。甲的债权人闻讯也诉诸法院，要求甲偿还债务10 万元。25 甲的退伙行为是否有效?丁接受了甲在合伙企业中的财产份额是否即成为合伙人?26 甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立?为什么?27 合伙企业欠赵某的债务应如何清偿?合伙人内部之间应如何分担清偿责任?28 甲的个人债务应如何清偿?29 若丁没有得到合伙人的一致同意加入企业，没有参与企业运营，也未分得利润，赵某能否向人民法院起诉丁某?30 假设乙已经偿还了合伙债

9、务，丙不知情又偿还了一次，此时，丙的钱能否要回?为什么?四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 试述商行为代理与民事代理的异同。32 试述违约责任构成的要件。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。32 我国甲公司与德国乙公司于 2005 年 10 月 20 签订购买 52500 吨化肥的 CFR 合同。甲公司开出信用证规定，装船期限为 2006 年 1 月 1 日至 1 月 10 日，由于乙公司租来运货的“ 飞天号” 在开往某外国港口运货途中遇到飓风，结果装货至 2006 年1 月 20 日才完成。承运人在取得甲公司出具的保函的情况下，签发了与信用证条款一致的提单。“ 飞天号”于

10、1 月 21 日驶离装运港。甲公司为这批货物投保了水渍险。2006 年 1 月 30 日“ 飞天号 ”途经某海峡时起火，造成部分化肥烧毁。船长在命令救火过程中又造成部分化肥湿毁。由于船在装货港口的延迟，使该船到达目的地时赶上了化肥价格下跌，甲公司在出售余下的化肥时价格不得不大幅度下降，给甲公司造成很大损失。33 途中烧毁的化肥损失属什么损失，应由谁承担?为什么?34 途中湿毁的化肥损失属什么损失，应由谁承担?为什么? 35 甲公司可否向承运人追偿由于化肥价格下跌造成的损失?36 承运人可否向托运人乙公司追偿责任?为什么?六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。36 甲、乙、丙三人设立的有限

11、责任公司现有净资产 4000 万元，为扩大生产经营，向省政府申请发行 3000 万元的公司债券。经批准后，该公司印制了记载票面金额、利率、企业名称及债券发行日期和编号的债券，并雇佣人员到街头销售。37 该证券发行主体是否适格?为什么?38 本题中批准机关是否适格?为什么?39 发行公司的净资产、发行债券的金额和发行方式是否合法?我国法律对此有何要求?40 该债券的票面记载事项是否合法?七、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。40 某全民所有制企业(甲企业)持续无法偿还到期债务，于 2006 年 5 月 3 日被人民法院宣告破产，5 月 28 日，财产被清算纽接管。清算纽对甲企业的财产进行了

12、清理，如下所示：(1)甲企业欠当地商业银行贷款 1000 万元，抵押物是一辆现值为 500 万元的小轿车。(2)向当地农业银行借款 30 万元，以一条生产流水线作担保，但该流水线仍由甲企业使用。2 个月以后，该流水线出了故障，需要大修。银行得知后，要求甲企业提供担保人。甲企业找到李某做担保人。三方约定，如果甲企业不能按时还本付息，则由李某负担。(3)欠 A 企业 2006 年 4 月 5 日的到期货款 100 万元。 A 企业多次催交无效以后，起诉到人民法院，2006 年 6 月 2 日，人民法院二审判决甲企业支付 A 企业欠款加赔偿金共计 120 万元。法院将甲企业厂房查封，用于抵偿 A 企

13、业的债权。人民法院受理甲企业破产申请时，该判决正在执行中。(4)甲企业曾为乙企业向建设银行担任一笔 200 万贷款的担保人，现在乙公司没有还这笔贷款。(5)2006 年 3 月，甲企业将一笔 50 万元的机器以 2 万元价格卖给关联企业丙。41 我国企业破产法的适用主体有哪些?42 破产有哪些法律特征?43 应该如何处理商业银行的 1000 万元的贷款?44 建设银行是否可以参加破产程序、申报破产债权，为什么?45 甲企业欠 A 企业的货款是否是破产债权，为什么 ?46 甲企业转让机器的行为应如何处理?全国自考（商法）模拟试卷 7 答案与解析一、单项选择题每小题 1 分，在每小题给出的四个选项

14、中只有一项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在括号内。1 【正确答案】 C2 【正确答案】 C3 【正确答案】 A4 【正确答案】 B5 【正确答案】 A6 【正确答案】 B7 【正确答案】 D8 【正确答案】 A9 【正确答案】 A10 【正确答案】 D11 【正确答案】 A12 【正确答案】 C13 【正确答案】 D14 【正确答案】 A15 【正确答案】 B16 【正确答案】 C17 【正确答案】 C18 【正确答案】 C19 【正确答案】 C20 【正确答案】 A二、简答题本题共四个小题，共 20 分。21 【正确答案】 商法的基本原则有：(1)强化商事组织原则。即为达到保护企业组织

15、体的存续和发展而采取的一系列制度，包括资本的集中、有限责任、避免企业解体、风险分散制度等；(2)保障交易快捷原则，商行为只要在形式上符合法律的要求便有效，对于行为的形式，商人没有很多机会进行选择；(3)维护交易安全原则，商法对交易安全的维护主要体现在对商行为方式采取强制主义、公示主义、外观主义和严格责任主义等方面。22 【正确答案】 股份有限公司是指公司资产分为等额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的法人。设立股份有限公司应当具备下列条件：(1)发起人符合法定人数。设立股份有限公司，应当有 2 人以上 200 人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中

16、国境内有住所；(2)发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币 500 万元；(3)股份发行、筹办事项符合法律规定；(4)发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；(5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；(6)有公司住所。23 【正确答案】 自愿原则是指商事主体在从事证券的发行和交易时，根据自己的意思来设立、变更和终止民事法律关系。自愿原则在证券法上具体体现为：首先，当事人有依法进行证券买卖和交易的自由，自主决定是否买卖证券，他人不得干涉；其次，当事人进行证券买卖和交易的意思表示必须是真实的、自愿的，任何受欺诈、胁迫的意思表示都

17、会导致有关行为的无效；再次，当事人可以自由选择证券的品种、数量和价格；最后，当事人自愿行为以不违反法律、社会公共利益和他人的合法权益为前提。24 【正确答案】 效力待定合同，是指合同虽然已经订立，但因其不完全符合有效合同的要件，因此其是否产生相应的法律效力尚未确定的合同。这种合同的效力往往取决于享有某种权利的人的追认与否，所以也有人称之为可追认的合同。效力待定的合同不同于无效合同，主要区别在于无效合同自始无效；而效力待定的合同还有产生效力的可能，只要满足法律要求，比如权利人追认等，合同就有效。效力待定的合同也不同于可撤销合同，主要区别在于可撤销合同的效力如何由合同当事人自己决定；而效力待定合同

18、的效力由合同当事人以外的第三人决定。三、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。25 【正确答案】 甲的退伙行为无效。合伙企业法规定，合伙人要求退伙、新合伙人加入必须经全体合伙人一致同意。本案例中合伙人甲要求退伙、新合伙人丁加入都没有得到乙、丙的一致同意。故甲的退伙行为无效，丁也不能成为合伙人。26 【正确答案】 甲、乙、丙、丁各自的主张都不能成立。甲的主张不成立的理由：一是甲的退伙未成立，甲仍为合伙人；二是即使甲的退伙成立，甲仍应当对其退伙前发生的债务承担连带责任。乙的主张不成立的理由是：合伙人内部约定的比例承担债务，对合伙企业的债权人无效，合伙人应对合伙企业债务承担无限连带责任。丙也应该承

19、担连带责任，应在其承担完全部责任后，依合伙协议的约定比例再向其他合伙人追偿。丁的主张不成立的理由也有两个：第一，丁不是合伙人；第二，假设丁已入伙，入伙人对入伙前所发生的债务也应承担连带责任。27 【正确答案】 合伙企业欠赵某的债务，首先用合伙企业的全部财产偿还，应当将甲取走的 5 万元和乙、丙私分的 2 万元追回，用来偿还赵某的债务；仍欠的 1 万元，按投资比例，丙承担 5000 元，甲、乙分别承担 2500 元。28 【正确答案】 甲的个人债务首先应当用其个人财产偿还。如果甲的个人财产不足以清偿 10 万元债务，而且合伙企业仍然存在，根据合伙企业法的规定，以其从合伙企业中分取的收益用于清偿。

20、债权人也可依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿。29 【正确答案】 不能。因为丁某此时并非合伙人，不应承担合伙债务。30 【正确答案】 可以。因为赵某后来取得的丙支付的欠款，没有法律上的原因，属于不当得利，应予以返还。四、论述题本题共两个小题，共 20 分。31 【正确答案】 相同之处：二者都是以他人的名义实施的代理行为，代理的后果由被代理人承担。不同之处：(1)所有的商行为都可以通过代理进行，但并非所有的民事法律行为都适用代理。(2)商行为的代理人在实施代理行为时，虽然未显示被代理人的名义，其行为的结果对被代理人仍然发生法律效力；而民法上代理制度一般要求代理人在实施代理行

21、为时应以被代理人的名义进行，否则，不发生代理的法律效力。(3)商法觇定商行为的代理不因为被代理人的残废而受到影响。而在民法中，代理是建立在被代理人和代理人的信任基础上的，强调被代理人的利益，代理权的存在以被代理人的存在为前提。(4)商法中，关注代理行为对相对人产生的结果，一般商法都规定商行为的代理人在不违背被代理人授权本意的范围内，可以实施未被直接授权的商行为；而民法中，强调代理人对代理的事务有善良管理人的义务，对超出代理权限的行为，只有被代理人追认方产生法律效力。(5)民法中，被代理人如果不追认无权代理和越权部分的代理，该代理行为就无效，相对人只有追究代理人的侵权责任；在商法中并非所有的无权

22、代理行为和越权部分的代理行为都无效，虽然被代理人不承担行为的法律后果，但法律规定这种行为有效，由代理人对该行为负责。32 【正确答案】 违约责任是指当事人不履行合同债务而依法应当承担的法律责任，它属于民事责任的一种，具有惩罚性和补偿性等属性。违约责任的构成要件是指违约责任的成立必须具备的要件，它可分为一般构成要件及特殊构成要件。一般构成要件是所有的违约责任都必须具备的要件，特殊构成要件则是具体的违约责任所必须具备的要件。违约责任形式不同，违约责任的构成要件也不同，如赔偿损失即要求具备违约行为，造成了损害，违约行为与损害之间具有因果关系三个要件，在过错责任情况下还要求具备违约方有过错。依现行合同

23、法主要采无过错责任原则的立场，违约责任的一般构成要件只有一个：违约行为。五、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。33 【正确答案】 途中烧毁的化肥损失属单独海损，应由保险公司承担。因为甲公司投保了水渍险，保险范围包括海上货物运输途中的单独海损。34 【正确答案】 途中湿毁的化肥损失属共同海损，应由保险公司承担。因为甲公司投保了水渍险，保险范围包括海上货物运输途中的共同海损。35 【正确答案】 可以。因为甲公司开出的信用证规定装船期限为 2006 年 1 月 1日至 1 月 10 日，承运人在乙公司出具保函的情况下，签发了与信用证条款一致的提单。根据汉堡规则规定和海商法第 77 条规定，“承

24、运人提出的与提单所载状况不同的证据，不予承认。”故承运人应负担延迟交付的责任。36 【正确答案】 可以。根据汉堡规则，承运人取得乙公司出具的保函，保函在托运人和承运人之间有效。六、案例分析题本题共四个小题，共 20 分。37 【正确答案】 发行主体适格。我国现行公司法规定，只要符合法定条件，有限责任公司可以申请发行债券。38 【正确答案】 批准机关不适格。根据我国公司法及证券法的相关规定，发行公司债券应向国务院证券管理部门中请批准。本案中由省人民政府批准，是错误的。39 【正确答案】 公司净资产、发行债券金额及发行方式不合法。根据我国公司法及证券法的规定，拟发行公司债券的有限责任公司的净资产额

25、不低于人民币 6000 万元，而且累计债券总额不超过公司净资产的 40。本案中该公司净资产仅为 4000 万元，而发行的债券却高达 3000 万元，故不合法。根据我国公司法规定，公司发行债券应通过证券经营机构以间接发行的方式公开募集发行，故不合法。40 【正确答案】 票面记载事项不合法。我国公司法规定，公司发行债券必须在债券上载明公司的名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。七、案例分析题本题共六个小题，共 20 分。41 【正确答案】 在中国境内设立的各种类型的企业法人。42 【正确答案】 (1)属于一种法定的偿债手段；(2)以债务人不能清偿到期债务为前提；(

26、3)公平清偿债权人的债权是破产制度的宗旨；(4)严格的程序是破产制度的价值得以实现的保障。43 【正确答案】 1000 万中的 500 万从抵押财产中优先受偿；剩余的 500 万可申报破产债权。44 【正确答案】 能。破产案件中的甲企业作为保证人，债权人建设银行可以选择是否将其债权作为破产债权的首选。45 【正确答案】 是破产债权。企业破产法规定，人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事诉讼程序必须中止，包括已经审结但尚未执行或已经开始执行但尚未执行完毕的情况。46 【正确答案】 企业破产法规定，人民法院受理破产申请前一年内，破产企业以非正常低价转让的财产无效，管理人有权请求人民法院予以撤销，追回财产作为破产财产。