【考研类试卷】法律硕士专业基础课(民法学)-试卷29及答案解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 29及答案解析(总分:70.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:19,分数:38.00)1.下列选项中,属于代理的情形是( )。(分数:2.00)A.甲委托乙把自己的孩子从幼儿园接回来B.丙接受丁的委托,以丁的名义与戊签订买卖合同C.赵某接受钱某委托,将钱某不接受缔约要求的意思表示向孙某做了回复D.远大公司由法定代表人李某与宏远公司法定代表人周某签订加工承揽合同2.甲公司授权李某代理,同乙公司谈判、签订合同。谈判期间,甲公司因不再需要乙公司的货物,收回了对李某的授权,然而,李某一直没有交授权书,以代理人身份同乙公司签订了合同。本案中,( )。
2、(分数:2.00)A.李某的代理权已被收回,其签订的合同对甲公司无效B.李某签订的合同,对甲、乙两公司有效C.李某的代理权已被收回,其签订的合同对李某和乙公司有效D.李某签订的合同,对李某和甲公司有效3.下列情形不构成表见代理的是( )。(分数:2.00)A.代理权终止后的代理,足以使第三人信其有代理权,并与代理人进行法律行为B.根本无代理权的人冒充代理人进行代理活动C.超越代理权进行代理活动,足以使第三人信其有代理权,并与之进行法律行为D.根本无代理权的人冒充代理人,而被代理人知道后并未表示反对,第三人信其有代理权,并与之进行法律行为4.下列各项中,不能当然引起委托代理关系终止的原因是( )
3、。(分数:2.00)A.被代理人取消委托B.被代理人死亡C.代理人辞去代理D.代理人死亡5.甲欲按乙公司寄送的价目表上的报价购买某型号电脑一台。某日,甲委托朋友丙转告乙公司其购买意向。在民法上,丙是甲的( )。(分数:2.00)A.代理人B.代表人C.传达人D.居间人6.甲欲出售一辆汽车,乙向甲声称受丙委托购买该车,甲托人向丙核实,丙未予否认,甲遂将该车交给乙,乙将车开走后不知去向,甲向丙要求付款遭拒。此案的正确处理方法是( )。(分数:2.00)A.由甲自行承担损失B.由乙支付车款C.由乙、丙承担连带付款责任D.由丙支付车款7.下列情形可以适用代理的是( )。(分数:2.00)A.代为讲演B
4、.捎口信C.代立遗嘱D.代办法人注销登记8.下列行为中,属于代理行为的是( )。(分数:2.00)A.甲代替乙招待乙的朋友B.传达室传达员将甲寄给乙的信送给乙C.合伙企业委托代表合伙企业的合伙人对外签订买卖合同D.售票处为航空公司代办出售机票9.适用 1年短期诉讼时效情形的是( )。(分数:2.00)A.产品质量不合格的B.延付或者拒付货款的C.人身伤害要求赔偿的D.买卖合同标的物丢失的10.与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的情形不包括( )。(分数:2.00)A.申请仲裁B.申请支付令C.在诉讼中主张抵销D.义务人作出分期履行行为的11.下列选项中,不能发生诉讼时效中止的情形是( )。(分
5、数:2.00)A.权利人死亡,尚未确定继承人B.权利人为无民事行为能力人而无法定代理人C.权利人申请强制执行D.权利人被其他人禁闭无法主张权利12.下列关于诉讼时效的表述,正确的是( )。(分数:2.00)A.诉讼时效仅适用于请求权,属于强制期间,当事人不得约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益B.享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的,适用诉讼时效C.无因管理中,本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间,从知道或者应当知道损害事实之日起计算D.诉讼时效期间届满,当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后,又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的,法
6、院应当支持13.甲因盖婚房结婚,向同事乙、丙各借钱 15 万元,承诺婚后归还。后房屋完工,婚事已办,甲绝口不提还钱。乙向甲要钱不成,与丙协商,将自己的 15 万元债权以 1万元转让给丙。则下列说法正确的是( )。(分数:2.00)A.乙向甲要钱,则乙、丙的诉讼时效均中断B.乙向甲要钱,则乙的诉讼时效中止C.乙的债权转让后,丙的诉讼时效从债权转让协议之日起中断D.乙的债权转让后,丙的诉讼时效从债权转让告知甲之日起中断14.依照民法通则第 139条的规定,诉讼时效的中止,中止事由须发生于( )。(分数:2.00)A.诉讼时效期间内B.诉讼时效期间的最后 1年内C.诉讼时效期间的最后 3个月内D.诉
7、讼时效期间的最后 6个月内15.从物权的类型上看,所有权是( )。(分数:2.00)A.限制物权B.自物权C.从物权D.他物权16.我国在基于法律行为引发的物权变动上采取的立法模式是( )。(分数:2.00)A.债权意思主义B.物权形式主义C.债权形式主义D.以债权形式主义为原则,以债权意思主义为例外17.以下各组物权中,均属于用益物权的是( )。(分数:2.00)A.抵押权、地役权、质权B.地上权、留置权、典权C.所有权、采矿权、质权D.地上权、地役权、典权18.下列选项中,属于物权变动最为重要、最为经常的原因是( )。(分数:2.00)A.因事件引发的物权变动B.因事实行为引发的物权变动C
8、.因受遗赠引发的物权变动D.因法律行为引发的物权变动19.下列物权类型中,采取登记对抗主义物权变动模式的是( )。(分数:2.00)A.建设用地使用权B.地役权C.私人房屋设定的抵押权D.采矿权二、多项选择题(总题数:7,分数:14.00)20.甲、乙两公司先后向王某出具正式的委托授权书,委托王某为其代理人,授权王某可以和任何单位签订购销合同。王某签订的下列合同中,有效的是( )。(分数:2.00)A.王某代表甲公司与自己签订的租赁合同B.王某同时代表乙公司与甲公司签订的租赁合同C.王某代表甲公司与丙公司签订的购销合同D.王某代表乙公司与丁公司签订的购销合同21.被代理人死亡后,委托代理实施的
9、下列代理行为仍然有效的是( )。(分数:2.00)A.被代理人的继承人对代理行为均予以承认的B.代理人不知道被代理人死亡而仍然为代理行为的C.在被代理人死亡前已经进行,而在被代理人死亡之后为了被代理人继承人的利益继续完成代理行为的D.被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的22.下列表述正确的是( )。(分数:2.00)A.表见代理属于无权代理B.无权代理属于无效代理C.无权代理属=F 无权处分D.无权代理中的追认权人只能是本人23.下列表述正确的是( )。(分数:2.00)A.委托代理的被代理人必须是具有民事行为能力的人B.双方代理构成代理权的滥用C.表见代理在本质上属于无权代理 D
10、.法定代表人就是代理法人为民事法律行为的人24.根据民法通则和相关司法解释的规定,下列情形能够引起诉讼时效中止的有( )。(分数:2.00)A.权利被侵害的无民事行为能力人的法定代理人死亡的B.继承开始后未确定继承人或者遗产管理人C.不可抗力D.权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利的25.根据民法通则和相关司法解释的规定,下列情形不受诉讼时效限制的有( )。(分数:2.00)A.债权人请求支付存款本金及利息的B.债权人请求基于投资关系产生的缴付出资的C.债权人请求将所有物归还的D.债权人请求支付租金的26.可以导致诉讼时效中断的情形有( )。(分数:2.00)A.权利人向义务人的代理人主张
11、权利B.权利人提起诉讼后又撤诉C.义务人口头承诺履行义务D.诉讼时效期间最后 6个月内发生不可抗力,导致义务人无法履行义务三、简答题(总题数:2,分数:4.00)27.简述无权代理的效力。(分数:2.00)_28.简述除斥期间和诉讼时效的区别。(分数:2.00)_四、案例分析题(总题数:2,分数:12.00)某食品厂的临时推销员吴某持该厂的介绍信(内容是:兹有我厂推销员吴某到贵公司推销新产品,请予接洽)到外县推销该厂新产品时,恰遇该县的贸易公司新近收购的蔗糖质量好、价格低,于是自作主张以食品厂的名义购进 6 000斤蔗糖,并将推销款拿出一部分预交了 4 000元的定金,同时将蔗糖带走。双方约定
12、一个月后交足剩余的款项。吴某回到食品厂后,向厂长说明了情况,但是厂长认为食品厂尚有大量的蔗糖存货,不能再购买新货;况且吴某只是食品厂临时雇用的推销员,不具有采购的职权,所购的蔗糖应当自己负责。吴某无奈,只好自己想办法出售蔗糖。一个月后,贸易公司向食品厂催讨货款,食品厂声称采购蔗糖纯属吴某的个人行为,与食品厂无关。贸易公司认为,吴某有食品厂的工作证和介绍信,和食品厂有代理关系,吴某的行为应由食品厂负责,遂起诉至法院。 问:(分数:4.00)(1).本案涉及何种法律关系?理由是什么?(分数:2.00)_(2).人民法院应如何处理本案?为什么?(分数:2.00)_某镇捕鱼专业户甲有 2吨鱼要卖。因甲
13、的妻子生病住院需要他照顾,正巧其邻居乙开着拖拉机去城里给别人拉一批货物,甲便与乙约定,由乙顺便将鱼拉到鱼市代卖,鱼价随行就市,销完抽 5给乙作为报酬。乙拉着鱼驶往鱼市,在离鱼市还有 50余里时,迎面突然开来一辆大货车将拖拉机撞坏。警察说责任不在乙,责令对方为乙修车。由于天热,拖拉机一时半会儿修不好,正好乙的同学丙开着车路过出事地点,乙怕鱼会腐烂变质,又与甲联系不上,于是就请丙将拖拉机上的这些鱼拉到鱼市,能卖几个钱就算几个钱。 丙将鱼拉到鱼市时,正好碰到其表兄丁。丁得知情况后,便让丁低价将鱼处理给自己,然后他给丙 1 000元回扣。丙怕甲知道情况后责怪自己,几经周折,最后拨通了甲的电话,告诉甲说
14、鱼已经不新鲜,按照市价不好卖,要卖只能降价。甲让丙看着办,于是丙便以低于市场 13 的价格将鱼处理给丁,丁依约给了丙 1 000元。事后乙从丙交给他的卖鱼款中扣下了约定的 5的报酬,将其余的钱交给了甲。甲一算,如此一来,他少得 2 000多元,损失较大。于是提出,原来说按市价卖出,就比例抽头,现在卖价低于市场价的 13,乙不应再拿 5的报酬了,而且他认为乙应当赔偿代销中给他造成的损失。 问:(分数:8.00)(1).乙未经甲同意,委托丙代卖这批鱼的行为是否有效?为什么?(分数:2.00)_(2).丙与甲之间构成何种法律关系?为什么?(分数:2.00)_(3).如何认定丙与丁之间行为的性质?应如
15、何承担对甲的责任?(分数:2.00)_(4).乙拿卖鱼的 5的报酬是否合法?为什么?(分数:2.00)_五、论述题(总题数:1,分数:2.00)29.试论表见代理。(分数:2.00)_法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 29答案解析(总分:70.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:19,分数:38.00)1.下列选项中,属于代理的情形是( )。(分数:2.00)A.甲委托乙把自己的孩子从幼儿园接回来B.丙接受丁的委托,以丁的名义与戊签订买卖合同 C.赵某接受钱某委托,将钱某不接受缔约要求的意思表示向孙某做了回复D.远大公司由法定代表人李某与宏远公司法定代表人周某签订加工承揽合同
16、解析:解析:代理的特征之一就是代理人以被代理人名义与第三人为民事法律行为,但 A项表述属于一般的事务性委托,且不涉及第三人,故不属于代理。代理的另一个特征是代理人以自己的名义独立为意思表示,但 C项表述类似于传达、捎口信,没有独立意思,故也不属于代理。法定代表人不同于代理人,法定代表人的行为就是法人的行为,二者属于合二为一的关系,故 D表述项也不是代理。故选 B。2.甲公司授权李某代理,同乙公司谈判、签订合同。谈判期间,甲公司因不再需要乙公司的货物,收回了对李某的授权,然而,李某一直没有交授权书,以代理人身份同乙公司签订了合同。本案中,( )。(分数:2.00)A.李某的代理权已被收回,其签订
17、的合同对甲公司无效B.李某签订的合同,对甲、乙两公司有效 C.李某的代理权已被收回,其签订的合同对李某和乙公司有效D.李某签订的合同,对李某和甲公司有效解析:解析:合同法第 49条规定了表见代理:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。本题中,甲公司因不再需要乙公司的货物,收回了对李某的授权,此时李某已经没有代理权,但李某却仍然以甲公司代理人的身份与乙公司签订了买卖合同,因此,李某的行为构成了无权代理。同时,对于甲公司收回李某的代理权,乙公司是无法知晓的,而且也不能苛刻地让乙公司必须知晓李某没有代理权的事实,也就是说
18、,此时乙公司是相信李某有代理权的,这构成表见代理。对于因表见代理签订的合同,属于有效合同,该合同的法律效果直接约束甲公司和乙公司。故选 B项。3.下列情形不构成表见代理的是( )。(分数:2.00)A.代理权终止后的代理,足以使第三人信其有代理权,并与代理人进行法律行为B.根本无代理权的人冒充代理人进行代理活动 C.超越代理权进行代理活动,足以使第三人信其有代理权,并与之进行法律行为D.根本无代理权的人冒充代理人,而被代理人知道后并未表示反对,第三人信其有代理权,并与之进行法律行为解析:解析:合同法第 49条规定了表见代理:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相
19、对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。根据本条规定并结合表见代理的构成要件,A、C、D 项表述构成表见代理。B 项表述的情形不符合表见代理的构成要件,因为在表见代理的构成要件中,最关键的要件是第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权。如果第三人没有正当理由相信无权代理人有代理权,则不能发生表见代理。但 B项并没有强调这一构成要件,故不构成表见代理。4.下列各项中,不能当然引起委托代理关系终止的原因是( )。(分数:2.00)A.被代理人取消委托B.被代理人死亡 C.代理人辞去代理D.代理人死亡解析:解析:委托代理终止的情形包括代理期间届满、代理事务完成、被代理人取消委托、代理人辞去
20、委托、代理人死亡。但被代理人死亡未必导致委托代理关系终止,除非有如下五种情形:(1)代理人不知道被代理人死亡;(2)被代理人的继承人均予以承认代理行为;(3)被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止;(4)在被代理人死亡前已经进行而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的事项;(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。综上分析,选 B项。5.甲欲按乙公司寄送的价目表上的报价购买某型号电脑一台。某日,甲委托朋友丙转告乙公司其购买意向。在民法上,丙是甲的( )。(分数:2.00)A.代理人B.代表人C.传达人 D.居间人解析:解析:本题中,甲委托丙转告乙公司其购买电脑的意向,丙并没
21、有独立的意思表示,仅仅是“转达”甲的意思,因此,丙是甲的传达人,故选 C项。丙不是甲的代理人,因为代理人必须具有独立的意思表示,可是丙并没有独立的意思表示,也不能提出自己的独立意思。不选 A项。丙不是甲的代表人,因为在民法领域,代表人仅仅适用于法人。根据民法通则第 38条规定,依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。本题中,甲是公民,不是法人,丙不能成为甲的代表人。不选 B项。丙不是居间人,因为居间人是促成当事人双方达成合同的撮合人,对于双方当事人而言,居间人不代表任何一方当事人,而且也没有独立的意思表示。故排除 D项。6.甲欲出售一辆汽车,乙向甲声称受丙委
22、托购买该车,甲托人向丙核实,丙未予否认,甲遂将该车交给乙,乙将车开走后不知去向,甲向丙要求付款遭拒。此案的正确处理方法是( )。(分数:2.00)A.由甲自行承担损失B.由乙支付车款C.由乙、丙承担连带付款责任D.由丙支付车款 解析:解析:丙对乙的代理权未予否认,构成表见代理。因表见代理产生的法律后果,由本人承担。可见,选 D项。7.下列情形可以适用代理的是( )。(分数:2.00)A.代为讲演B.捎口信C.代立遗嘱D.代办法人注销登记 解析:解析:代理广泛适用于各类民事法律关系,但对于需要本人亲自为之的民事行为,如预约演出、讲演等,不适用代理;对于立遗嘱、结婚登记、收养子女等具有人身性质的行
23、为,都不适用代理。可见,不选 A、C 项。代理的一个重要特征就是代理人在代理权限范围内独立为意思表示,如果意思表示不独立,就不能认定为代理,如捎口信,传达人根本没有自己独立的意思。可见,不选 B项。只有 D项表述可以适用代理。8.下列行为中,属于代理行为的是( )。(分数:2.00)A.甲代替乙招待乙的朋友B.传达室传达员将甲寄给乙的信送给乙C.合伙企业委托代表合伙企业的合伙人对外签订买卖合同D.售票处为航空公司代办出售机票 解析:解析:代理最基本的特征就是代理人以被代理人名义为民事法律行为,其法律后果由被代理人承受,只有 D项表述符合代理的这一基本特征。A 项表述的情形为一般性的生活事务,不
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