【考研类试卷】法律硕士专业基础课民法学（合同法总论）模拟试卷1及答案解析.doc

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1、法律硕士专业基础课民法学（合同法总论）模拟试卷 1 及答案解析(总分：56.00，做题时间：90 分钟)一、民法学(总题数：28，分数：56.00)1.单项选择题第 31-50 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。_2.定金的数额由当事人约定，但不能超过主合同标的额的( )。（分数：2.00）A.10B.20C.15D.303.如果合同当事人一方以自己的行为表示不履行合同主要的义务，那么另一方当事人可以向该当事人主张( )。（分数：2.00）A.不安抗辩权B.预期违约C.代位权D.先履行抗辩权4.不安抗辩权是双务合同中的( )享有的法定

2、权利。（分数：2.00）A.先履行方B.后履行方C.双方当事人D.财产状况严重恶化的一方当事人5.下列选项中，可以作为保证人的有( )。（分数：2.00）A.医院B.消费者协会C.未经法人书面授权的企业法人的分支机构D.股份有限公司6.当事人对保证方式没有约定或者约定不明时，应当按照( )方式承担保证责任。（分数：2.00）A.一般保证B.连带保证C.违约金D.定金7.对于约定的定金数额超过主合同标的额 20的，则( )。（分数：2.00）A.定金条款无效B.超过 20的部分无效C.整个合同无效D.定金条款有效8.下列关于要约的表述，错误的是( )。（分数：2.00）A.特定的当事人向相对人作

3、出的意思表示B.该意思表示以缔结合同为目的C.其内容应是合同的主要条款D.任何不特定的相对人必须作出答复9.下列关于主合同与从合同的说法，不正确的是( )。（分数：2.00）A.主合同无效，从合同也无效B.从合同无效，主合同未必无效C.主合同转让，从合同也随之转让D.从合同也可以独立存在10.违约责任的一般归责原则是( )。（分数：2.00）A.过错责任原则B.无过错责任原则C.推定过错责任原则D.连带责任原则11.商业广告属于( )。（分数：2.00）A.要约B.要约邀请C.承诺D.可能属于要约，也可能属于要约邀请12.下列选项中，关于承诺效力的表述，正确的是( )。（分数：2.00）A.承

4、诺在有效期限内，受要约人可以撤回和撤销承诺B.默示和不作为在特定情况下可以构成有效的承诺C.要约人于收到迟到承诺的撤回通知时，及时通知承诺人承诺撤回迟到的事实，则发生撤回承诺的法律效力D.承诺一经作出，并送达要约人，合同即告成立，要约人不得加以拒绝13.多项选择题第 51-55 小题。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。_14.保证的方式有( )。（分数：2.00）A.特别保证B.一般保证C.共有责任D.连带保证15.要约失效的情形包括( )。（分数：2.00）A.拒绝要约的通知到达要约人B.要约人依法撤销要约C.

5、承诺期限届满，受要约人未作出承诺D.受要约人对要约的内容作出实质性变更16.在合同规定的履行地点不明确时，以下说法不正确的是( )。（分数：2.00）A.给付货币的，在给付一方的所在地履行B.给付货币的，在接受给付一方所在地履行C.给付货币以外的标的，在履行义务的一方所在地履行D.给付货币以外的标的，在接受履行的一方所在地履行17.当事人一方行使不安抗辩权的，( )。（分数：2.00）A.须为后履行债务的一方B.须对方债务在履行中C.可以中止义务的履行D.应及时通知对方当事人18.简答题第 56-57 小题。请将答案写在答题纸指定位置上。_19.简述要约和要约邀请的区别。（分数：2.00）_2

6、0.辨析题第 58 小题。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。_21.日常生活中我们经常发现在洗衣店的告示中贴有“洗衣物被盗，按洗衣费的 110 倍赔偿”的条款，试用合同法理论对该条款加以评析。（分数：2.00）_22.“一旦缔约当事人不再发生实际的接触，就不会产生任何民事责任，这是由合同的相对性决定的。”试用民法原理和有关法律规定对该说法加以辨析。（分数：2.00）_23.法条分析题第 59 小题。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。_中华人民共和国合同法第 66 条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前

7、有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。” 请运用民法原理分析：（分数：6.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：2.00）_(2).试分析该制度的构成条件。（分数：2.00）_(3).试分析该制度的法律效力。（分数：2.00）_24.案例分析题第 60 小题。请将答案写在答题纸指定位置上。_25.甲与乙签订一房屋买卖合同，甲交付房屋、乙支付价金，但未到房屋管理部门登记。后甲将房屋转卖于丙并履行了登记手续，在丙未支付价金时，甲亦未将房屋腾空。丙起诉甲，要求交付房屋，甲反诉丙，请求法院宣判甲、丙合同无效。 请提出你的意见并说

8、明理由。（分数：2.00）_甲和乙工厂订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在 6 月底将一部行驶 3 万公里的卡车交付给甲，价款 3万元。甲交付定金 5 000 元，交车后 15 日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款 50 元，甲晚交款一天，应多交车款 50 元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金 6 000 元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在 6 月底以前返回。7 月 1 日，卡车在途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于 7 月 10 日交付给甲。10 天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退

9、还卡车，并要求工厂双倍返还定金，且支付 6 000 元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失 3 000 元。工厂意识到对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。 问：（分数：4.00）(1).甲、乙签订买卖合同的效力如何?为什么?（分数：2.00）_(2).本案应如何处理?为什么?（分数：2.00）_甲公司向乙公司购买一批货物，价值 200 万元，合同约定：甲公司先预付货款 35 万元，其余的 65 万元在提货后一年之内付清；丙公司承担保证责任，如甲公司到期无力还款，由丙公司向乙公司偿还全部借款。但合同没有约定保证范围。 提货一个月后，甲公司

10、在征得乙公司同意后，将 65 万元的债务转移给欠自己70 万元货款的丁公司，丙公司对此完全不知情。债务清偿期届满之后，乙公司要求丁公司偿还 65 万元的货款及利息，而这时丁公司因违法经营被依法查处，财产经强制执行被没收。于是，乙公司诉至法院，要求丙公司承担保证责任，丙公司拒绝承担保证责任。 问：（分数：8.00）(1).丙公司承担保证责任的方式是什么?为什么?（分数：2.00）_(2).丙公司担保责任的范围如何确定?为什么?（分数：2.00）_(3).甲公司转让债务的行为是否有效?为什么?（分数：2.00）_(4).丙公司是否继续承担保证责任?（分数：2.00）_法律硕士专业基础课民法学（合同

11、法总论）模拟试卷 1 答案解析(总分：56.00，做题时间：90 分钟)一、民法学(总题数：28，分数：56.00)1.单项选择题第 31-50 小题。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。_解析：2.定金的数额由当事人约定，但不能超过主合同标的额的( )。（分数：2.00）A.10B.20 C.15D.30解析：解析：根据担保法第 91 条的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20。3.如果合同当事人一方以自己的行为表示不履行合同主要的义务，那么另一方当事人可以向该当事人主张( )。（分数：2.00）A.不安抗辩权B.预期违

12、约 C.代位权D.先履行抗辩权解析：解析：预期违约，是指一方当事人明确肯定地向另一方当事人表示不履行合同，或者在履行期限届满之前以其行为表明将不履行合同的情形，包括明示毁约和默示毁约。4.不安抗辩权是双务合同中的( )享有的法定权利。（分数：2.00）A.先履行方 B.后履行方C.双方当事人D.财产状况严重恶化的一方当事人解析：解析：不安抗辩权是双务合同中先履行方享有的法定权利。5.下列选项中，可以作为保证人的有( )。（分数：2.00）A.医院B.消费者协会C.未经法人书面授权的企业法人的分支机构D.股份有限公司 解析：解析：根据担保法第 9 条的规定，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业

13、单位、社会团体不得为保证人。故排除 A 项和 B 项。根据担保法第 10 条的规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。故排除 C 项。6.当事人对保证方式没有约定或者约定不明时，应当按照( )方式承担保证责任。（分数：2.00）A.一般保证B.连带保证 C.违约金D.定金解析：解析：根据担保法第 19 条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，应当按照连带责任保证承担保证责任。7.对于约定的定金数额超过主合同标的额 20的，则( )。（分数：2.00）A.定金条款无效B.超过 20的部分无效 C.整个合同无效D.定

14、金条款有效解析：解析：根据担保法解释第 121 条的规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额 20的，超过的部分人民法院不予支持。8.下列关于要约的表述，错误的是( )。（分数：2.00）A.特定的当事人向相对人作出的意思表示B.该意思表示以缔结合同为目的C.其内容应是合同的主要条款D.任何不特定的相对人必须作出答复 解析：解析：受要约人是否承诺，完全取决于受要约人的意思，他可以答复，也可以不答复。9.下列关于主合同与从合同的说法，不正确的是( )。（分数：2.00）A.主合同无效，从合同也无效B.从合同无效，主合同未必无效C.主合同转让，从合同也随之转让D.从合同也可以独立存在 解析：解析

15、：从合同以主合同的存在为前提，主合同无效，从合同也无效；主合同转让，从合同一并转让。可见，A、C 项表述正确，D 项表述不正确。从合同不成立和失效，一般并不影响主合同的效力，如以房屋作为抵押的借款合同，即便抵押权因没有办理登记而不成立，但借款合同仍然有效。可见，B 项表述正确。10.违约责任的一般归责原则是( )。（分数：2.00）A.过错责任原则B.无过错责任原则 C.推定过错责任原则D.连带责任原则解析：解析：违约责任一般适用无过错责任原则，但在特殊情况下适用过错责任原则或推定过错责任原则。故选 B 项。连带责任原则并非归责原则。11.商业广告属于( )。（分数：2.00）A.要约B.要约

16、邀请C.承诺D.可能属于要约，也可能属于要约邀请 解析：解析：根据合同法第 15 条的规定，商业广告原则上应当为要约邀请，但商业广告符合要约条件的(具备合同主要条款、内容具体明确等)，视为要约。12.下列选项中，关于承诺效力的表述，正确的是( )。（分数：2.00）A.承诺在有效期限内，受要约人可以撤回和撤销承诺B.默示和不作为在特定情况下可以构成有效的承诺C.要约人于收到迟到承诺的撤回通知时，及时通知承诺人承诺撤回迟到的事实，则发生撤回承诺的法律效力D.承诺一经作出，并送达要约人，合同即告成立，要约人不得加以拒绝 解析：解析：承诺只能撤回，不能撤销；承诺只能采取明示形式，而不能采取默示和不作

17、为形式；C 项错在：此时不发生撤回承诺的效力。具体而言，要约人于收到迟到之承诺撤回通知时，及时通知承诺人撤回迟到的事实，则合同成立；要约人未及时通知承诺人的，应当认为承诺撤回通知未迟到，发生撤回承诺的法律效力。本题较难。13.多项选择题第 51-55 小题。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。_解析：14.保证的方式有( )。（分数：2.00）A.特别保证B.一般保证 C.共有责任D.连带保证 解析：解析：保证方式包括一般责任保证和连带责任保证。15.要约失效的情形包括( )。（分数：2.00）A.拒绝要约的通知到

18、达要约人 B.要约人依法撤销要约 C.承诺期限届满，受要约人未作出承诺 D.受要约人对要约的内容作出实质性变更 解析：解析：合同法第 20 条规定，有下列情形之一的，要约失效： (1)拒绝要约的通知到达要约人；(2)要约人依法撤销要约； (3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺； (4)受要约人对要约的内容作出实质性变更。 据此，备选项应全选。16.在合同规定的履行地点不明确时，以下说法不正确的是( )。（分数：2.00）A.给付货币的，在给付一方的所在地履行 B.给付货币的，在接受给付一方所在地履行C.给付货币以外的标的，在履行义务的一方所在地履行 D.给付货币以外的标的，在接受履行的一方所在

19、地履行 解析：解析：根据合同法第 62 条的规定，履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。17.当事人一方行使不安抗辩权的，( )。（分数：2.00）A.须为后履行债务的一方B.须对方债务在履行中C.可以中止义务的履行 D.应及时通知对方当事人 解析：解析：根据合同法第 69 条的规定，当事人一方行使不安抗辩权的，可以中止自己的履行，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复自己的履行。行使不安抗辩权的主体是双务合同中的先履行方，后履行方无论如何不能行使不安抗辩权。18.简答题第 56-57 小题。请将答

20、案写在答题纸指定位置上。_解析：19.简述要约和要约邀请的区别。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)目的不同。要约的目的是获得对方的承诺以成立合同；要约邀请的目的在于引出对方的要约。 (2)条件不同。要约的内容须具体明确，具备缔结合同的主要条款，且发出要约的人一般须是特定的人；而要约邀请则不具备这些条件。 (3)效力不同。要约人须受要约的约束；要约邀请本身没有法律效力，故邀请人不受要约邀请的约束。)解析：20.辨析题第 58 小题。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。_解析：21.日常生活中我们经常发现在洗衣店的告示中贴有“洗衣物被盗，按洗衣费的 110

21、 倍赔偿”的条款，试用合同法理论对该条款加以评析。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)该条款应当属于无效条款。该条款反映了格式条款的效力问题。格式条款，是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 (2)采用格式条款订立合同，虽然具有简化缔约程序、节约交易成本的好处，但内容常常显失公平。合同作为双方法律行为，要求反映当事人的真实意思，并体现公平原则。单就本题而言，随着人民生活水平的提高，人们所穿的衣物价格也在上涨，有的衣服价格昂贵，因此，如果按照洗衣店所提供的条款处理，无疑是加重了顾客的责任，减轻了洗衣店应当承担的赔偿责任，这就会造成显失公平的后果。可见，洗

22、衣店所提供的格式条款免除自己的合同责任，就违反了承揽合同中定作人的最基本的义务。 (3)根据合同法的规定，提供格式条款的一方应当遵守公平原则确定当事人的权利和义务，采取合理的方式提请对方注意限制或免除其责任的条款。 (4)格式条款具有免除提供格式条款的一方责任、加重对方责任、排除对方主要权利等情形的，该条款无效。洗衣店的告示实质是完全免除自己的责任，因此，该格式条款应当是无效的。)解析：22.“一旦缔约当事人不再发生实际的接触，就不会产生任何民事责任，这是由合同的相对性决定的。”试用民法原理和有关法律规定对该说法加以辨析。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)这种说法不完全正确。 (

23、2)正确的一面：一般而言，基于合同的相对性，合同关系结束，当事人退出合同领域，合同上的权利义务关系归于消灭，当事人之间不会再产生民事责任，尤其是合同责任。 (3)不正确的一面： 合同关系结束后，合同义务包括主合同义务和从合同义务归于消灭，但基于诚实信用原则产生的后契约义务可能还会继续存在，若因违反后契约义务致使原合同另一方当事人损失的，应当负损害赔偿责任。 当事人缔约后，因合同归于无效或被撤销导致损失发生的，当事人应当承担缔约过失责任。)解析：23.法条分析题第 59 小题。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。_解析：中华人民共和国合同法第 66 条规定：“当事人互负债务

24、，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。” 请运用民法原理分析：（分数：6.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：该条是关于同时履行抗辩权的规定。同时履行抗辩权是指双务合同的当事人在没有约定履行顺序或约定应同时履行的情况下，一方当事人在对方未为对待给付之前，得拒绝履行自己债务的权利。同时履行抗辩权有利于当事人在对方未为对待给付时通过拒绝履行而免受损害。)解析：(2).试分析该制度的构成条件。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：同时

25、履行抗辩权的构成条件有： 须当事人就同一双务合同互负债务； 须双方互负的债务均届至清偿期； 须对方未履行债务或履行债务不符合约定； 须对方的对待给付是可能履行的。)解析：(3).试分析该制度的法律效力。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：同时履行抗辩权属于延期抗辩权，其效力表现在：在对方未履行或履行债务不符合约定时，有拒绝履行自己债务的权利。如果对方履行了债务，该权利即消灭。)解析：24.案例分析题第 60 小题。请将答案写在答题纸指定位置上。_解析：25.甲与乙签订一房屋买卖合同，甲交付房屋、乙支付价金，但未到房屋管理部门登记。后甲将房屋转卖于丙并履行了登记手续，在丙未支付价金时，甲亦

26、未将房屋腾空。丙起诉甲，要求交付房屋，甲反诉丙，请求法院宣判甲、丙合同无效。 请提出你的意见并说明理由。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)甲、乙签订的房屋买卖合同有效。该合同订立时主体合格、意思表示真实、内容合法，其他方面也符合法律的有关规定，属于合法有效的合同。虽然甲、乙二人没有到房屋管理部门办理登记，但登记并不是合同的生效要件，当事人也未约定以登记作为房屋买卖合同的生效要件，故该买卖合同有效。 (2)甲、丙签订的房屋买卖合同有效。该合同订立时主体合格、意思表示真实、内容合法，其他方面也符合法律的有关规定，属于合法有效的合同。 (3)丙取得标的物的所有权。因为甲、丙之间已经办理

27、登记，根据我国相关法律规定，对于不动产所有权变动的，以登记作为所有权转移的标志。 (4)甲应当向乙承担违约责任。因其“一房二卖”和没有办理登记并转移所有权使甲构成违约。)解析：甲和乙工厂订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在 6 月底将一部行驶 3 万公里的卡车交付给甲，价款 3万元。甲交付定金 5 000 元，交车后 15 日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款 50 元，甲晚交款一天，应多交车款 50 元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金 6 000 元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在 6 月底以前返回。7 月 1 日，卡车在途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头

28、砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于 7 月 10 日交付给甲。10 天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂双倍返还定金，且支付 6 000 元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失 3 000 元。工厂意识到对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。 问：（分数：4.00）(1).甲、乙签订买卖合同的效力如何?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：甲、乙之间签订买卖合同为有效合同，该合同订立时主体合格、意思表示真实、内容合法、其他方面也符合法律的有关规定，属于合法有效的合同

29、。)解析：(2).本案应如何处理?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：第一，虽然甲、乙没有到汽车管理部门办理登记，但登记并不是合同的生效要件，当事人也未约定以登记作为汽车买卖合同的生效要件，故该买卖合同有效。工厂提出买卖合同无效的主张不能成立。 第二，工厂没有按照约定日期交付汽车，构成违约，因此应当依据甲、乙之间的约定相应扣除车款 450 元。 第三，工厂交付的汽车质量不符合约定，应当依法承担违约责任。 第四，定金和违约金条款不能并行适用，甲只能选择其一适用。)解析：甲公司向乙公司购买一批货物，价值 200 万元，合同约定：甲公司先预付货款 35 万元，其余的 65 万元在提货后

30、一年之内付清；丙公司承担保证责任，如甲公司到期无力还款，由丙公司向乙公司偿还全部借款。但合同没有约定保证范围。 提货一个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将 65 万元的债务转移给欠自己70 万元货款的丁公司，丙公司对此完全不知情。债务清偿期届满之后，乙公司要求丁公司偿还 65 万元的货款及利息，而这时丁公司因违法经营被依法查处，财产经强制执行被没收。于是，乙公司诉至法院，要求丙公司承担保证责任，丙公司拒绝承担保证责任。 问：（分数：8.00）(1).丙公司承担保证责任的方式是什么?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：丙公司的担保是一般保证。借款合同约定，丙公司在甲公司到期无力还款

31、时承担保证责任，此种约定应依法认定为一般保证。)解析：(2).丙公司担保责任的范围如何确定?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：丙公司担保责任的范围是甲公司欠乙公司的 65 万元主债务及利息。因为乙公司和丙公司在保证合同中对保证范围没有明确约定，因此，保证责任的范围应依法确定。)解析：(3).甲公司转让债务的行为是否有效?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：甲公司转让债务的行为有效。因为甲公司转让债务已经过债权人乙公司的同意。)解析：(4).丙公司是否继续承担保证责任?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：丙公司不再承担保证责任。因为乙公司同意甲公司转让债务给丁公司，但并未取得保证人丙公司的书面同意，保证人丙公司对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。)解析：