【学历类职业资格】高等教育自学考试国际私法真题2011年7月及答案解析.doc

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1、高等教育自学考试国际私法真题 2011年 7月及答案解析(总分：100.00，做题时间：150 分钟)一、课程代码：00249(总题数：1，分数：0.00)二、单项选择题(本大题共 30小题，每小题 1分(总题数：30，分数：30.00)1.在解决区际法律冲突时，下列完全不起作用的连结点是（ ）。（分数：1.00）A.住所B.物之所在地C.侵权行为地D.国籍2.1997年 7月 1日香港回归后，我国内地和香港特别行政区之间存在（ ）。（分数：1.00）A.区际法律冲突B.时际法律冲突C.人际法律冲突D.中央和地方法律冲突3.库克的本地法说是在他于 1942年所著的一书中提出来的，该书是（ ）。

2、（分数：1.00）A.法律选择过程批判B.国际私法总论C.法律冲突D.冲突法的逻辑学与法律基础4.下列冲突规范中属于重叠适用的冲突规范是（ ）。（分数：1.00）A.我国民法通则第 146条规定：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理B.1982年土耳其国际私法和国际诉讼程序法第 6条规定：法律行为的方式适用行为完成地的法律，也可以适用调整行为效力的法律C.1946年希腊民法典第 11条规定：法律行为的方式如果符合行为内容的法律，或者符合行为地法、或者符合全体当事人的本国法，皆认为有效D.1978年奥地利

3、联邦国际私法法规第 8条规定：法律行为的方式，依支配该法律行为本身的同一法律，但符合该法律行为发生地国对方式的要求者亦可5.对于识别，下列说法正确的是（ ）。（分数：1.00）A.识别是解决援用哪一种冲突规范的前提B.识别主要是一种限制外国法适用的手段C.识别只能在首先确定法院管辖权后进行D.如果两国制订相同的冲突规则，就不会产生识别冲突6.A国法规定，不动产的继承问题依不动产所在地法，B 国法规定，不动产的法定继承依死者本国法，且两国都认为自己指定的法律包括冲突法。现有一个 A国公民在 B国去世，并在 B国留有不动产。为此不动产继承发生争议，下列判断正确的是（ ）。（分数：1.00）A.在

4、A国起诉会发生转致B.在 B国起诉会发生转致C.在两国中任何一国起诉都会发生反致D.在两国中任何一国起诉都会发生转致7.我国的司法解释中规定，凡借公共秩序保留排除某外国法适用之后，应适用（ ）。（分数：1.00）A.国际惯例B.国际条约C.外国法中的相近规定D.中国法中的相应规定8.外国人在内国的民事法律地位，一般是通过（ ）。（分数：1.00）A.单边冲突规范直接规定B.双边冲突规范间接规定C.国际惯例规定D.国内立法或国际条约直接加以规定9.关于自然人行为能力的准据法，国际上通行的做法是原则上依（ ）。（分数：1.00）A.当事人的属人法B.法院地法C.行为地法D.当事人自己选择的法律10

5、.依最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行），在发生国籍的消极冲突时，用来确定当事人行为能力的法律适用的连结点是（ ）。（分数：1.00）A.一般是其定居国，如未定居，则用其住所地B.一般是其住所地，也可用其居住地C.最后拥有的国籍D.住所11.对在中国从事经营活动的外国法人，其权利能力和行为能力，（ ）。（分数：1.00）A.完全依其属人法确定B.完全依其章程中的规定确定C.除依其属人法外，还得同时受中国的外国人法的约束D.概依相关的国际条约确定12.对于本人与代理人的关系，首先应适用（ ）。（分数：1.00）A.本人的属人法B.代理人的属人法C.当事人意思自治原

6、则D.最密切联系原则13.中国民法通则只规定了不动产适用其所在地法，但最高人民法院在对此的解释中，指出这里的不动产法律适用的范围最全面的表述为（ ）。（分数：1.00）A.不动产所有权关系B.不动产所有权、买卖、租赁等民事关系C.不动产所有权、买卖、租赁、抵押等民事关系D.不动产所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系14.对无主领域（如南极、公海、月球等）上的物的物权，由于它们无物之所在地法可言，对此类物权，一般主张适用（ ）。（分数：1.00）A.法院地法B.占有者属人法C.国际法D.当事人自主选择的法律15.在商标权方面，我国基本采取（ ）。（分数：1.00）A.无条件的国民待遇原则B.

7、有条件的国民待遇原则C.差别待遇原则D.最惠国待遇原则16.在讲到“合同自体法”时，通常首先是指（ ）。（分数：1.00）A.与案件有密切联系的法律B.受理案件的法院所在地法C.当事人自主选择的法律D.合同缔结地的法律17.从合同准据法的历史发展来看，在 16世纪以前，主要被作为合同的准据法的是（ ）。（分数：1.00）A.当事人自主选择的法律B.缔约地法（合同地法）C.当事人意思自治为主，以最密切联系为辅所确定的法律D.法院地法18.1986年国际货物销售合同法律适用公约规定，当事人营业地是一个十分重要的连接点，但如当事人无营业地，视为营业地的是（ ）。（分数：1.00）A.合同履行地B.法

8、院所在地C.惯常居所地D.最密切联系地19.依我国司法解释，对于涉外动产租赁合同，如当事人未选择法律，与之有最密切联系的法律应是（ ）。（分数：1.00）A.动产所在地法B.承租人营业所所在地法C.出租人营业所所在地法D.合同签订地法20.传统上主张对“侵权行为适用法院地法”的主要依据是认为（ ）。（分数：1.00）A.侵权行为与刑法上的犯罪行为类似，而对犯罪各国一贯只适用法院地法B.侵权行为的加害地与结果发生地有时并不一致，适用法院地法最为方便、公正C.侵权行为既属法定之债，此处的“法定”的法，无疑只能指法院地的法律D.侵权行为之诉乃由受害人提起，因而由他向其提起诉法的法院适用自己的法律乃受

9、害人的预期21.我国民法通则规定的侵权行为法律适用的基本原则是（ ）。（分数：1.00）A.侵权行为地法B.当事人共同属人法C.法院地法D.意思自治原则22.跨国收养方面保护儿童及合作公约中规定，对儿童是否适于收养的条件适用（ ）。（分数：1.00）A.最密切联系原则B.法院地法C.收养国的法律D.儿童原住国法律23.美国人马丁和英国人安娜夫妇是来华工作的外国专家。来华之前，两人长期在印度工作，并在那里有惯常居所。在中国工作期间，马丁向我国人民法院提起离婚的诉讼请求。对于马丁和安娜的离婚纠纷，我国法院应该适用下列哪一国法律加以解决？（ ）。（分数：1.00）A.美国法B.英国法C.中国法D.印

10、度法24.我国立法对涉外法定继承准据法的选择采用了（ ）。（分数：1.00）A.区别制B.同一制C.遗产所在地法D.法院地法25.甲某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人，1996 年 2月甲回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。甲在上海遗有一栋别墅和 200万元人民币的存款，在纽约留下一栋住房、两家商店及若干存款和汽车、珠宝等。甲某在纽约没有亲属，其在上海的亲属向人民法院提出财产继承请求，中国法院根据中国的国际私法规则，应适用什么法律审理这一案件？（ ）。（分数：1.00）A.中国法B.纽约州法C.动产适用纽约州法，不动产适用不动产所在地法D.纽约州财产适用纽约州法，中国财产适用中国法26.根

11、据是否允许于当事人自主选择为标准，可将国际民事管辖权区分为（ ）。（分数：1.00）A.专业管辖、平行管辖和排除管辖B.普通管辖与专属管辖C.地域管辖与特殊管辖D.法定管辖、协议管辖和应诉管辖27.外国当事人委托律师作为涉外民事案件的诉讼代理人，一般认为应委托（ ）。（分数：1.00）A.当事人本国的律师B.第三国的律师C.当事人住所地国的律师D.法院地国的律师28.英国伦敦国际仲裁院成立于 1892年，它可以受理（ ）。（分数：1.00）A.英国人与外国人之间的国际商事争议B.英国人与外国人之间的国际民事争议C.外国人与外国人之间的国际商事争议D.任何性质的国际商事争议29.依中国仲裁法的有

12、关规定和最高人民法院的相关司法解释，当事人向被申请人住所地、财产所在地的有管辖权的中级人民法院申请执行，而被人民法院裁定不予执行，当事人不服而请求再审的，人民法院（ ）。（分数：1.00）A.应准予由人民法院再审B.应撤销原不予执行的裁定，发回原仲裁机构再审C.应以“没有法律依据”为由，不予受理D.应呈报上一级人民法院作出受理或不受理的决定30.对仲裁协议的效力，不正确的说法是（ ）。（分数：1.00）A.一项有效的仲裁协议具有排除有关国家法院管辖权的效力B.一项有效的仲裁协议是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的依据C.一项有效的仲裁协议是强制执行仲裁裁决的依据D.一项有效的仲裁协议只对当事人具有严

13、格的约束力三、多项选择题(本大题共 5小题，每小题 2分，(总题数：5，分数：10.00)31.自 14世纪以来，国际私法的基本理论曾以各种学说形式出现，这些学说有（ ）。（分数：2.00）A.法则区别说B.国际礼让说C.法律关系本座说D.既得权说E.本地法说32.下列各项中，属于属人法的准据法表述公式(亦称系属公式)的有（ ）。（分数：2.00）A.当事人自主协议选择的法律B.(当事人的)国籍国法(或本国法)C.(当事人的)住所地法D.(当事人的)营业所所在地法E.(当事人的)习惯居所地法33.在国际民商事主体中，之所以需要赋予或确认法人的国籍主要在于（ ）。（分数：2.00）A.判断它究竟

14、是内国法人还是外国法人，以决定是否需要经过认许程序，才能在内国从事有关的活动B.依它的国籍国法，它能否作为法人从事有关的活动C.依它的国籍国法，它究竟属于什么性质的法人D.依它的国籍国法，它能享有什么样的权利能力和行为能力E.依它的国籍国法，确定它的内部体制和对外关系，以及它在何种条件下可以解散及债务的分配与继承问题34.提单的法律作用主要有（ ）。（分数：2.00）A.提单是国际海上货物运输合同的凭证B.提单是承运人收到承运货物的收据C.提单是所记载货物的物权证明D.提单是一种有价证券E.提单是银行委托签发授权的证明35.一项有效的仲裁协议宜涉及如下方面的内容（ ）。（分数：2.00）A.提

15、交仲裁争议的事项B.仲裁地点C.仲裁机构D.仲裁规则E.裁决的效力四、简答题（本大题共 4小题，每小题 6分，共 2(总题数：4，分数：24.00)36.简述法律规避的定义和构成的要件。（分数：6.00）_37.简述法人属人法的适用范围。（分数：6.00）_38.法定继承的准据法有哪几种主要制度？（分数：6.00）_39.简述直接送达的几种方式。（分数：6.00）_五、论述题（本大题 12分）(总题数：1，分数：12.00)40.试述仲裁条款自治理论及我国法律的有关具体规定。（分数：12.00）_六、案例分析题（本大题共 2小题，每小题 12分(总题数：2，分数：24.00)假设在我国某外资企

16、业工作的甲国公民 A和乙国公民 B签订了一项赠与合同，合同规定 A赠送给 B价值20万元人民币的白金手链一根。但条件是 B必须和 A共同在该外资企业工作 8年，并且在 8年内 B不得与他人结婚，否则 A可收回赠送的白金手链。双方明示选择甲国法作为该赠与合同的准据法，而依甲国法该附条件的赠与合同是有效的。三年后 B与他人结婚，A 欲讨回白金手链不成，诉之中国法院。 请问： （分数：12.00）(1).中国法院对该合同纠纷是否有管辖权?为什么?（分数：4.00）_(2).当事人是否可以对该合同的法律适用作出约定?为什么？（分数：4.00）_(3).该合同当事人约定适用甲国法是否有效?为什么?（分数

17、：4.00）_1935年 3月，李明与谭蓉翁媳二人在广州买了一栋 4层楼房，谭蓉之夫李汉为李明的独生子。李信又是李汉的独生子。李明、谭蓉和李汉三人先后于 1970年前去世。李信于 1938年与范素珍结婚，婚后无子女。1943年李信离开广州去美国加州定居，于 1967年与周蒂在美国加州结婚。1981 年李信死于加州。范素珍自李信离家后不久也去香港定居。1986 年 5月当范素珍得知李信在美国去世后，曾到广州越秀区公证处办理了继承上述房产权的证明书，同年 7月 11日又领取了广州市房产局发的房屋产权证。此后周在美国得知这一情况后，立即委托代理人向广州市荔湾区人民法院起诉，要求继承其亡夫李信的上述房

18、产。 请问： （分数：12.00）(1).本案是一起涉及什么实体权利的纠纷案？（分数：4.00）_(2).本案涉及国际私法上的先决问题是什么？在有先决问题时，怎样确定本案的准据法？（分数：4.00）_(3).荔湾区法院对本案作出如下判决：“李信的发妻为被告范素珍，李信未与范素珍解除婚姻关系，其在美国的结婚为重婚，没有继承权。并根据中华人民共和国婚姻法规定，驳回原告周蒂请求继承上述房产之诉。”你认为法院的判决在认定事实和适用法律上是否正确？为什么？（分数：4.00）_高等教育自学考试国际私法真题 2011年 7月答案解析(总分：100.00，做题时间：150 分钟)一、课程代码：00249(总题

19、数：1，分数：0.00)二、单项选择题(本大题共 30小题，每小题 1分(总题数：30，分数：30.00)1.在解决区际法律冲突时，下列完全不起作用的连结点是（ ）。（分数：1.00）A.住所B.物之所在地 C.侵权行为地D.国籍解析：2.1997年 7月 1日香港回归后，我国内地和香港特别行政区之间存在（ ）。（分数：1.00）A.区际法律冲突 B.时际法律冲突C.人际法律冲突D.中央和地方法律冲突解析：3.库克的本地法说是在他于 1942年所著的一书中提出来的，该书是（ ）。（分数：1.00）A.法律选择过程批判B.国际私法总论C.法律冲突D.冲突法的逻辑学与法律基础 解析：4.下列冲突规

20、范中属于重叠适用的冲突规范是（ ）。（分数：1.00）A.我国民法通则第 146条规定：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理 B.1982年土耳其国际私法和国际诉讼程序法第 6条规定：法律行为的方式适用行为完成地的法律，也可以适用调整行为效力的法律C.1946年希腊民法典第 11条规定：法律行为的方式如果符合行为内容的法律，或者符合行为地法、或者符合全体当事人的本国法，皆认为有效D.1978年奥地利联邦国际私法法规第 8条规定：法律行为的方式，依支配该法律行为本身的同一法律，但符合该法律行为发生地国对方

21、式的要求者亦可解析：5.对于识别，下列说法正确的是（ ）。（分数：1.00）A.识别是解决援用哪一种冲突规范的前提 B.识别主要是一种限制外国法适用的手段C.识别只能在首先确定法院管辖权后进行D.如果两国制订相同的冲突规则，就不会产生识别冲突解析：6.A国法规定，不动产的继承问题依不动产所在地法，B 国法规定，不动产的法定继承依死者本国法，且两国都认为自己指定的法律包括冲突法。现有一个 A国公民在 B国去世，并在 B国留有不动产。为此不动产继承发生争议，下列判断正确的是（ ）。（分数：1.00）A.在 A国起诉会发生转致B.在 B国起诉会发生转致C.在两国中任何一国起诉都会发生反致D.在两国中

22、任何一国起诉都会发生转致 解析：7.我国的司法解释中规定，凡借公共秩序保留排除某外国法适用之后，应适用（ ）。（分数：1.00）A.国际惯例B.国际条约C.外国法中的相近规定D.中国法中的相应规定 解析：8.外国人在内国的民事法律地位，一般是通过（ ）。（分数：1.00）A.单边冲突规范直接规定B.双边冲突规范间接规定C.国际惯例规定D.国内立法或国际条约直接加以规定 解析：9.关于自然人行为能力的准据法，国际上通行的做法是原则上依（ ）。（分数：1.00）A.当事人的属人法 B.法院地法C.行为地法D.当事人自己选择的法律解析：10.依最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的

23、意见（试行），在发生国籍的消极冲突时，用来确定当事人行为能力的法律适用的连结点是（ ）。（分数：1.00）A.一般是其定居国，如未定居，则用其住所地 B.一般是其住所地，也可用其居住地C.最后拥有的国籍D.住所解析：11.对在中国从事经营活动的外国法人，其权利能力和行为能力，（ ）。（分数：1.00）A.完全依其属人法确定B.完全依其章程中的规定确定C.除依其属人法外，还得同时受中国的外国人法的约束 D.概依相关的国际条约确定解析：12.对于本人与代理人的关系，首先应适用（ ）。（分数：1.00）A.本人的属人法B.代理人的属人法C.当事人意思自治原则 D.最密切联系原则解析：13.中国民法通

24、则只规定了不动产适用其所在地法，但最高人民法院在对此的解释中，指出这里的不动产法律适用的范围最全面的表述为（ ）。（分数：1.00）A.不动产所有权关系B.不动产所有权、买卖、租赁等民事关系C.不动产所有权、买卖、租赁、抵押等民事关系D.不动产所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系 解析：14.对无主领域（如南极、公海、月球等）上的物的物权，由于它们无物之所在地法可言，对此类物权，一般主张适用（ ）。（分数：1.00）A.法院地法B.占有者属人法 C.国际法D.当事人自主选择的法律解析：15.在商标权方面，我国基本采取（ ）。（分数：1.00）A.无条件的国民待遇原则B.有条件的国民待遇原则

25、 C.差别待遇原则D.最惠国待遇原则解析：16.在讲到“合同自体法”时，通常首先是指（ ）。（分数：1.00）A.与案件有密切联系的法律B.受理案件的法院所在地法C.当事人自主选择的法律 D.合同缔结地的法律解析：17.从合同准据法的历史发展来看，在 16世纪以前，主要被作为合同的准据法的是（ ）。（分数：1.00）A.当事人自主选择的法律B.缔约地法（合同地法）C.当事人意思自治为主，以最密切联系为辅所确定的法律 D.法院地法解析：18.1986年国际货物销售合同法律适用公约规定，当事人营业地是一个十分重要的连接点，但如当事人无营业地，视为营业地的是（ ）。（分数：1.00）A.合同履行地B

26、.法院所在地 C.惯常居所地D.最密切联系地解析：19.依我国司法解释，对于涉外动产租赁合同，如当事人未选择法律，与之有最密切联系的法律应是（ ）。（分数：1.00）A.动产所在地法B.承租人营业所所在地法C.出租人营业所所在地法 D.合同签订地法解析：20.传统上主张对“侵权行为适用法院地法”的主要依据是认为（ ）。（分数：1.00）A.侵权行为与刑法上的犯罪行为类似，而对犯罪各国一贯只适用法院地法 B.侵权行为的加害地与结果发生地有时并不一致，适用法院地法最为方便、公正C.侵权行为既属法定之债，此处的“法定”的法，无疑只能指法院地的法律D.侵权行为之诉乃由受害人提起，因而由他向其提起诉法的

27、法院适用自己的法律乃受害人的预期解析：21.我国民法通则规定的侵权行为法律适用的基本原则是（ ）。（分数：1.00）A.侵权行为地法 B.当事人共同属人法C.法院地法D.意思自治原则解析：22.跨国收养方面保护儿童及合作公约中规定，对儿童是否适于收养的条件适用（ ）。（分数：1.00）A.最密切联系原则B.法院地法C.收养国的法律D.儿童原住国法律 解析：23.美国人马丁和英国人安娜夫妇是来华工作的外国专家。来华之前，两人长期在印度工作，并在那里有惯常居所。在中国工作期间，马丁向我国人民法院提起离婚的诉讼请求。对于马丁和安娜的离婚纠纷，我国法院应该适用下列哪一国法律加以解决？（ ）。（分数：1

28、.00）A.美国法B.英国法C.中国法 D.印度法解析：24.我国立法对涉外法定继承准据法的选择采用了（ ）。（分数：1.00）A.区别制 B.同一制C.遗产所在地法D.法院地法解析：25.甲某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人，1996 年 2月甲回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。甲在上海遗有一栋别墅和 200万元人民币的存款，在纽约留下一栋住房、两家商店及若干存款和汽车、珠宝等。甲某在纽约没有亲属，其在上海的亲属向人民法院提出财产继承请求，中国法院根据中国的国际私法规则，应适用什么法律审理这一案件？（ ）。（分数：1.00）A.中国法B.纽约州法C.动产适用纽约州法，不动产适用不动产所

29、在地法 D.纽约州财产适用纽约州法，中国财产适用中国法解析：26.根据是否允许于当事人自主选择为标准，可将国际民事管辖权区分为（ ）。（分数：1.00）A.专业管辖、平行管辖和排除管辖B.普通管辖与专属管辖C.地域管辖与特殊管辖D.法定管辖、协议管辖和应诉管辖 解析：27.外国当事人委托律师作为涉外民事案件的诉讼代理人，一般认为应委托（ ）。（分数：1.00）A.当事人本国的律师B.第三国的律师C.当事人住所地国的律师D.法院地国的律师 解析：28.英国伦敦国际仲裁院成立于 1892年，它可以受理（ ）。（分数：1.00）A.英国人与外国人之间的国际商事争议B.英国人与外国人之间的国际民事争议

30、C.外国人与外国人之间的国际商事争议D.任何性质的国际商事争议 解析：29.依中国仲裁法的有关规定和最高人民法院的相关司法解释，当事人向被申请人住所地、财产所在地的有管辖权的中级人民法院申请执行，而被人民法院裁定不予执行，当事人不服而请求再审的，人民法院（ ）。（分数：1.00）A.应准予由人民法院再审B.应撤销原不予执行的裁定，发回原仲裁机构再审C.应以“没有法律依据”为由，不予受理 D.应呈报上一级人民法院作出受理或不受理的决定解析：30.对仲裁协议的效力，不正确的说法是（ ）。（分数：1.00）A.一项有效的仲裁协议具有排除有关国家法院管辖权的效力B.一项有效的仲裁协议是有关仲裁机构行使

31、仲裁管辖权的依据C.一项有效的仲裁协议是强制执行仲裁裁决的依据D.一项有效的仲裁协议只对当事人具有严格的约束力 解析：三、多项选择题(本大题共 5小题，每小题 2分，(总题数：5，分数：10.00)31.自 14世纪以来，国际私法的基本理论曾以各种学说形式出现，这些学说有（ ）。（分数：2.00）A.法则区别说 B.国际礼让说 C.法律关系本座说 D.既得权说 E.本地法说 解析：32.下列各项中，属于属人法的准据法表述公式(亦称系属公式)的有（ ）。（分数：2.00）A.当事人自主协议选择的法律B.(当事人的)国籍国法(或本国法) C.(当事人的)住所地法 D.(当事人的)营业所所在地法 E

32、.(当事人的)习惯居所地法 解析：33.在国际民商事主体中，之所以需要赋予或确认法人的国籍主要在于（ ）。（分数：2.00）A.判断它究竟是内国法人还是外国法人，以决定是否需要经过认许程序，才能在内国从事有关的活动 B.依它的国籍国法，它能否作为法人从事有关的活动 C.依它的国籍国法，它究竟属于什么性质的法人 D.依它的国籍国法，它能享有什么样的权利能力和行为能力 E.依它的国籍国法，确定它的内部体制和对外关系，以及它在何种条件下可以解散及债务的分配与继承问题 解析：34.提单的法律作用主要有（ ）。（分数：2.00）A.提单是国际海上货物运输合同的凭证 B.提单是承运人收到承运货物的收据 C

33、.提单是所记载货物的物权证明 D.提单是一种有价证券E.提单是银行委托签发授权的证明解析：35.一项有效的仲裁协议宜涉及如下方面的内容（ ）。（分数：2.00）A.提交仲裁争议的事项 B.仲裁地点 C.仲裁机构 D.仲裁规则 E.裁决的效力 解析：四、简答题（本大题共 4小题，每小题 6分，共 2(总题数：4，分数：24.00)36.简述法律规避的定义和构成的要件。（分数：6.00）_正确答案：(法律规避又称法律欺诈，是指涉外民事关系的当事人故意制造某种连结点，以避开本应适用的对其不利的法律，而使对自己有利的法律得以适用的行为。法律规避有四个构成要件： （1）从主观上讲，当事人规避某种法律必须

34、出于故意，也就是说当事人有逃避适用某种对其不利的法律意图； （2）从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定； （3）从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变或制造某种连结点来实现的，如改变国籍、住所、物之所在地等； （4）从客观结果上讲，当事人已经因此规避行为而达到其适用对自己有利的法律的目的。 )解析：37.简述法人属人法的适用范围。（分数：6.00）_正确答案：(法人的属人法，一般主张是决定法人权利能力和行为能力，即确定法人身份、构成和法律地位的法律。法人的属人法主要适用于以下各项问题： （1）法人的成立和法人的性质； （2）法人的权利能力和行为能力； （3）

35、法人的内部体制以及法人合并或分立时对前法人债务的继承； （4）法人的解散等。 )解析：38.法定继承的准据法有哪几种主要制度？（分数：6.00）_正确答案：(法定继承准据法有以下几种制度： （1）区别制。将死者的遗产分为动产和不动产，分别适用不同的冲突规范所指引的准据法； （2）同一制。对死者的财产不区分动产和不动产，也不论遗产分布在不同国家，其继承一概由死者死亡时的属人法支配。 （3）以属人法为主，兼采用财产所在地法； （4）采用遗产所在地法。 )解析：39.简述直接送达的几种方式。（分数：6.00）_正确答案：(直接送达的几种方式： （1）外交代表或领事馆送达； （2）邮递送达； （3）个

36、人送达； （4）公告送达； （5）按当事人协商的方式送达。 回答时应对上述五种直接送达方式的几种方式的基本内容分别作简单介绍。 )解析：五、论述题（本大题 12分）(总题数：1，分数：12.00)40.试述仲裁条款自治理论及我国法律的有关具体规定。（分数：12.00）_正确答案：(目前的普遍观点，即即合同中的仲裁条款，独立与其所属的合同。亦即，包括有仲裁协议的合同无效，并不影响该仲裁协议的效力。这就是所谓的“仲裁条款自治理论”。 这一理论的根据是，凡以仲裁条款的形式出现的仲裁协议，应被视为是由与当事人之间有关合同的其他部分相分离的单独协议，即一个包含仲裁条款的合同，应当被视为是由两个相对独立的

37、合同构成的。尽管可以认为，规定当事人双方在商业利益方面的权利义务关系的合同为主合同，而另一个以仲裁条款形式出现的仲裁协议为从合同，但是这两者不能适用“主合同无效，从合同亦随之无效”的一般法理，我国的有关立法也承认仲裁条款自治理论。 中华人民共和国涉外经济合同法第 35条规定：“合同约定的解决争议的条款，不因合同的解除或者终止而失去效力。” 又如中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定：“合同中的总裁条款应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的一个部分；合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。” 1995 年 9月 1日起实施的仲裁法第 19条第 1款同样

38、从法律上肯定：“仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止、失效或无效，不影响仲裁协议的效力。” )解析：六、案例分析题（本大题共 2小题，每小题 12分(总题数：2，分数：24.00)假设在我国某外资企业工作的甲国公民 A和乙国公民 B签订了一项赠与合同，合同规定 A赠送给 B价值20万元人民币的白金手链一根。但条件是 B必须和 A共同在该外资企业工作 8年，并且在 8年内 B不得与他人结婚，否则 A可收回赠送的白金手链。双方明示选择甲国法作为该赠与合同的准据法，而依甲国法该附条件的赠与合同是有效的。三年后 B与他人结婚，A 欲讨回白金手链不成，诉之中国法院。 请问： （分数：12.00）(1

39、).中国法院对该合同纠纷是否有管辖权?为什么?（分数：4.00）_正确答案：(有管辖权。我国民诉法规定，对于合同纠纷，被告住所地或者合同履行地的中国法院有管辖权。)解析：(2).当事人是否可以对该合同的法律适用作出约定?为什么？（分数：4.00）_正确答案：(可以约定。我国法律规定，合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。)解析：(3).该合同当事人约定适用甲国法是否有效?为什么?（分数：4.00）_正确答案：(无效。我国法律规定，适用外国法不能违背中华人民共和国的社会公共利益，甲国法允许赠与合同中附加不得与他人结婚的条件违背了我国的社会公共利益。)解析：1935年 3月，李明与谭蓉翁媳二

40、人在广州买了一栋 4层楼房，谭蓉之夫李汉为李明的独生子。李信又是李汉的独生子。李明、谭蓉和李汉三人先后于 1970年前去世。李信于 1938年与范素珍结婚，婚后无子女。1943年李信离开广州去美国加州定居，于 1967年与周蒂在美国加州结婚。1981 年李信死于加州。范素珍自李信离家后不久也去香港定居。1986 年 5月当范素珍得知李信在美国去世后，曾到广州越秀区公证处办理了继承上述房产权的证明书，同年 7月 11日又领取了广州市房产局发的房屋产权证。此后周在美国得知这一情况后，立即委托代理人向广州市荔湾区人民法院起诉，要求继承其亡夫李信的上述房产。 请问： （分数：12.00）(1).本案是

41、一起涉及什么实体权利的纠纷案？（分数：4.00）_正确答案：(继承权。)解析：(2).本案涉及国际私法上的先决问题是什么？在有先决问题时，怎样确定本案的准据法？（分数：4.00）_正确答案：(先决问题准据法的确定以前有两种对立的意见，一是主张依主要问题所属国的冲突原则，一是主张适用法院地国的冲突原则。目前，主要看该先决问题的重心偏向哪一方，以此来决定是适用法院地国还是主要问题准据法所属国的冲突规范。本案中必须先确定婚姻关系后才能确定继承关系，婚姻关系的确定为先决问题。)解析：(3).荔湾区法院对本案作出如下判决：“李信的发妻为被告范素珍，李信未与范素珍解除婚姻关系，其在美国的结婚为重婚，没有继承权。并根据中华人民共和国婚姻法规定，驳回原告周蒂请求继承上述房产之诉。”你认为法院的判决在认定事实和适用法律上是否正确？为什么？（分数：4.00）_正确答案：(不正确。我国规定婚姻关系适用婚姻缔结地法，按照美国加州法律如果不算重婚的，法院判决不恰当。 )解析：