[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷124及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 124 及答案与解析单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 15 周岁的甲将其姑妈赠给的古玩拍卖，得款 5 万元并用此款清偿其母所欠的债务。甲( ) 。（A）是完全民事行为能力人（B）视为完全民事行为能力人（C）视为限制民事行为能力人（D）是限制民事行为能力人2 根据物权法的规定，下列有关物权及其变动实例的表述，正确的是( )。（A）动产质权合同自移转质物占有时生效（B）抵押合同自合同成立时生效（C）土地承包经营权自登记时设定（D）建设用地使用

2、权自建设用地使用权出让合同生效时设定3 下列权利受到侵犯，受到侵权责任法保护的是( )。（A）债权（B）选举权（C）股权（D）受教育权4 甲、乙、丙、丁分别是某高档小区同一单元的 1、2、3、4 层的业主，现甲欲将其住宅出售，则对甲出售的住宅( )。（A）乙享有优先购买权（B）丙享有优先购买权（C）丁享有优先购买权（D）乙、丙、丁都不享有优先购买权5 下列选项中，债权人不能行使撤销权的是( )。（A）债务人放弃未到期债权（B）债务人放弃债权的担保（C）债务人怠于行使到期债权（D）债务人恶意延长到期债务履行期6 根据合同法的有关规定，下列合同类型中，只有一方当事人有权行使法定解除合同权利的是(

3、) 。（A）委托合同（B）加工承揽合同（C）租赁合同（D）买卖合同7 甲邀请朋友乙喝酒，酒过三巡后，甲当着众人的面开玩笑声称将给乙一辆轿车。从意思表示角度看，甲的行为属于( )。（A）错误表示（B）隐藏行为（C）伪装表示（D）真意保留8 根据商标法规定，下列商品、服务或标志能够申请商标注册的是( )。（A）“大豆”牌豆油（B） QQ 手机消息铃声（C） “江南牦牛” 牌牛骨酒（D）“黑鬼”牌牙膏9 买卖合同属于( ) 。（A）单方法律行为（B）单务法律行为（C）诺成法律行为（D）要式法律行为10 下列选项中，能够引起不当得利之债发生的是( )。（A）为回赎绑票向绑匪交付赎金（B）为邻居垫支话费

4、（C）冒名将他人稿酬取走（D）履行期限到来之前向债权人发货11 根据婚姻法及有关司法解释规定，人民法院审理离婚案件，不应准予离婚的情形是( )。（A）因感情不和分居满 1 年的（B）有赌博恶习屡教不改的（C）有配偶者与他人同居的（D）夫妻双方因是否生育发生纠纷致使感情破裂的12 甲将其朋友丙委托保管的一幅古字画以合理的价格卖给了古画收藏家乙，则关于本案的处理正确的是( )。（A）甲、乙之间签订的古字画买卖合同无效（B）甲、乙之间签订的古字画买卖合同须经丙的事后追认才能生效（C）如果甲在卖完字画后又以其并非古字画的所有权人为由主张买卖合同无效，法院应予支持（D）乙可以取得古字画的所有权13 根据

5、专利法规定，下列选项中，属于申请外观设计专利应当提交的文件是( )。（A）申请书（B）请求书（C）说明书（D）权利要求书14 根据民法和相关司法解释的规定，下列选项中，不能发生诉讼时效中止的情形是( )。（A）权利人死亡，尚未确定继承人（B）权利人为无民事行为能力人且无法定代理人（C）权利人申请强制执行（D）权利人被其他人禁闭无法主张权利多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。15 根据合同法的有关规定，下列有关合同履行的表述，正确的有( )。（A）对于履行

6、地点不明确的，如果标的物属于动产的，则应当在接受动产一方所在地履行（B）履行方式不明确的，应当按照有利于实现合同目的的方式履行（C）履行费用负担不明确的，应当由履行义务的一方负担（D）履行期限不明确的，债务人可以随时履行16 根据我国有关的法律规定，被代理人死亡后发生( )的情况下，委托代理人实施的代理行为仍然有效。（A）被代理人的继承人均予以承认的（B）代理人不知道被代理人死亡的（C）被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的（D）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的17 甲医院对乙做胃切除手术时，未按照卫生部献血操作规程对采集的血液进行血液检

7、查和对献血者实施健康检查，便对乙进行全血输入。乙病愈出院不久出现呕吐症状，经诊断为丙型肝炎。乙声称丙肝系在甲医院治疗期间因输血感染所致，诉至法院。则( )。（A）法院应当推定医院在治疗过程中存在过错（B）乙应对医院未按献血操作规程采集血液和对献血者实施健康检查的行为负举证责任（C）如果医院能够证明所输血液是含有丙肝病毒的献血者所献血液，则医院可以免责（D）医院应当对乙的损害承担医疗损害责任18 甲 1 岁时被乙收养并一直共同生活。甲成年后，将年老多病的生父母接到自己家中悉心照顾。2004 年，甲的生父母和乙相继去世。则( )。（A）甲有权作为第一顺序继承人继承乙的财产（B）甲有权作为第一顺序继

8、承人继承生父母的财产（C）甲无权继承乙的财产（D）甲可适当分得生父母的财产19 甲在乙诊所二楼平台手持一根长 6 米铝合金长杆玩耍时，铝合金条与该诊所门诊楼东侧距该门诊楼 25 米远处设置的变压器引线接触，甲当场被高压线击伤，经诊断为重度电击伤并失血性休克。经查，该变压器的所有权人是乙诊所，经营者是丙电力局。则下列表述错误的是( )。（A）甲的人身伤害只能由丙电力局承担侵权责任（B）甲的人身伤害只能由乙诊所承担侵权责任（C）乙诊所应当对甲的人身伤害承担安全保障义务的侵权责任（D）丙电力局可以甲具有过失而免责20 违约责任的一般构成要件有( )。（A）当事人之间存在有效合同（B）当事人客观上有违

9、约行为（C）不存在免责事由（D）当事人主观上存在过错21 根据民法通则和相关司法解释的规定，下列情形能够引起诉讼时效中止的有( )。（A）权利被侵害的无民事行为能力人的法定代理人死亡的（B）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人（C）不可抗力（D）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利的简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。22 简述我国商标法对驰名商标的法律保护。辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。23 我国民间有一种说法，“君子爱财，取之有道”。请运用民法有关的理论知识对其加以辨析。

10、24 我国民间有一种说法，“买卖不成仁义在” 。请运用合同法的基本原则和合同法的其他有关理论知识对其加以辨析。法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。25 侵权责任法第 37 条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”请运用民法原理分析：(1)如何理解本条第 1 款规定中“ 安全保障义务”“管理者”“组织者”的含义?(2)根据本条规定分

11、析违反安全保障义务侵权责任的归责原则。(3)根据本条规定分析违反安全保障义务侵权责任的承担。案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。26 杨某自幼丧父，和母亲吉某相依为命生活，感情甚深。吉某一个人靠着顽强的毅力，不但将女儿杨某拉扯大，而且靠经商过上了富裕的日子，自己买了一套住房，并有个人存款 12 万元。女儿杨某成家后，也非常孝敬母亲，和丈夫张某及女儿张乙随母亲一起居住，经常帮助母亲。可是天有不测风云，2001 年 2 月，吉某外出进货时，不幸遇害。杨某悲痛欲绝，竟也在几天后因过度伤心死亡。此后，已经多年不来往的吉某的弟弟吉甲突然向张某提出，吉某的女儿杨某已经死亡，现

12、在只有自己才是吉某唯一的亲人，应该继承其全部遗产。张某不同意，二人争执不下，吉甲遂向法院起诉，要求排除张某的妨害，实现自己的继承权。问：(1)如何认定本案的性质? 为什么?(2)法院应当如何处理本案? 为什么?27 甲公司和乙公司签订了一份买卖合同，双方约定：乙公司供给甲公司 20 辆汽车，货款总价值 1 000 万元，甲公司先预付车款的 20，即 200 万元，剩余的车款 800万元在交货后半年内付清。合同签订后，乙公司考虑到甲公司有可能将汽车私自转卖，便要求甲公司找个有实力的公司担保。甲公司找到了丙公司，由丙公司为甲公司的余欠货款提供担保，保证合同约定：“若甲公司不能履行债务时，由丙公司承

13、担保证责任。” 乙公司交货后，甲公司因经营不善，连续亏损，还款无望，但甲公司对丁公司有债权 800 万元，乙公司见丁公司的经营状况比甲公司好一些，于是经三方协商，甲公司将 800 万元债务转移给丁公司。丙公司对上述事实毫不知情。半年期至，乙公司要求丁公司偿还 800 万元，但此时丁公司由于拖欠银行贷款无力清偿，已被人民法院宣告破产。于是，乙公司找到丙公司，要求丙公司承担保证责任，丙公司拒绝承担保证责任。请回答以下问题：(1)如何认定丙公司承担保证责任的性质? 为什么?(2)甲公司将 800 万元债务转移给丁公司的行为是否有效?为什么?(3)丙公司是否有权拒绝乙公司要求其承担保证责任的请求?为什

14、么?论述题28 试论诚实信用原则的意义和在民法中的具体体现。29 试论诚实信用原则在合同法上的体现。法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 124 答案与解析单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 【正确答案】 D【试题解析】 甲未满 18 周岁，是限制民事行为能力人，故选 D 项。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 B【试题解析】 根据物权法第 15 条的规定，物权效力与合同效力是有区别的，物权的变动与合同效力也没有任何关系。有关物权合同的效力应当依据合同法的规定来确定，但是物权

15、在设定上却与合同效力无关，如抵押权合同生效，未必导致抵押权的设定，抵押权仍应当遵循物权的公示、公信原则来确定物权的变动。据此，A 项表述错误，B 项表述正确。土地承包经营权自承包合同成立时设定，建设用地使用权自登记时设定。故 C、D 项表述都不正确。 【知识模块】 民法学3 【正确答案】 C【试题解析】 侵权责任法第 2 条规定，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。据此，选 C 项。债权和宪法规定的公

16、民基本权利，如选举权和被选举权、监督权、受教育权、劳动权和休息权等受到侵害的，不受侵权责任法保护，故不选 A、B 、D 项。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 D【试题解析】 我国合同法仅规定承租人在同等条件下享有优先购买权，而相邻人、区分所有人等民事主体不享有优先购买权，本题表述的乙、丙、丁是区分所有人，不享有优先购买权。可见，选 D 项。此外，我国物权法还规定按份共有人享有优先购买权。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 C【试题解析】 债权人行使撤销权的客观要件之一是，债务人实施一定的处分财产的行为，具体包括放弃到期债权或未到期债权、放弃债权担保、无偿转让财产、恶意延长到期债务履行期、

17、以明显不合理的低价转让财产等行为。可见，对于A、B、D 项表述的情形，债权人可以行使撤销权。至于 C 项，债权人可以行使代位权，而不是撤销权。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 B【试题解析】 一般而言，合同一经达成，当事人就必须按照合同的约定行使权利、履行义务。除了法律特别规定和当事人的特别约定之外，当事人不能擅自解除合同。合同法为了鼓励交易的达成，在法律规定上限制解除权的适用，即只有在符合合同法第 94 条规定的情形下，当事人才享有法定解除权，除非当事人对解除合同的权利作出约定。但在下列合同中，当事人也享有法定解除权：第一，在委托合同中，合同的双方当事人均享有解除合同的权利(合同法第 4

18、10 条)。第二，在加工承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同(合同法第 268 条)，不过，承揽合同的承揽人没有随时解除合同的权利。可见，在加工承揽合同中，只有一方(定作人)随时享有解除合同的权利，这不同于委托合同。故选 B 项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 D【试题解析】 从意思表示角度分析，甲的行为属于真意保留。所谓真意保留，是指表意人把真实意思保留心中，所作出的表示行为并不反映其真实意思，是一种自知非真意的意思表示。选 D 项。错误表示是指表意人为表意时，因认识不正确或者欠缺认识，以至于内心的真实意思与外部表示的行为不一致。隐藏行为是指表意人为虚假的意思表示，但其真意为发生另外

19、法律效果的意思表示。伪装表示，是指表意人与相对人同谋，不表示内心真意的意思表示。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 B【试题解析】 商标法第 8 条规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。据此，B 项表述的声音可以作为商标注册，选 B 项。商标法第 11 条第 1 款规定，下列标志不得作为商标注册：(1)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(2)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(3)其他缺乏显著特征的。据此规定第 2 项，不选

20、 A 项。商标法第 10 条第 1 款第 7 项规定，下列标志不得作为商标使用带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的。据此规定，C 项表述中，牦牛产于西藏，而非江南，以 “江南牦牛”申请注册，不仅具有欺骗性，而且容易使公众认为牦牛产于江南，从而造成产地的误认，因此不能申请商标注册，故不选 C 项。商标法 第 10 条第 1 款第 6 项规定，下列标志不得作为商标使用带有民族歧视性的。据此规定，凡带有民族歧视(含种族歧视)的标志或名称都不能申请商标注册，故不选 D 项。 【知识模块】 民法学9 【正确答案】 C【试题解析】 买卖合同属于双方、双务、诺成、不要式、有偿、有因法律

21、行为。故选 C 项。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 A【试题解析】 基于不法原因的给付，如行贿受贿、买凶杀人等，不发生不当得利问题，但不法原因仅存在于受让人一方时，则适用不当得利，如为了赎回绑票而向绑匪交付赎金；向黑社会性质组织如“黑帮”“黑道”等交纳的“保护费”等。可见，选A 项。B 项表述构成无因管理，C 项表述构成侵权，D 项表述属于提前清偿债务，都不能引起不当得利的发生。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 A【试题解析】 婚姻法第 32 条第 3 款规定，有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(1)重婚或有配偶者与他人同居的；(2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(3

22、)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(4)因感情不和分居满 2 年的；(5)其他导致夫妻感情破裂的情形。据此，选 A 项，不选 B、C 项。婚姻法解释(三)第 9 条规定，夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持；夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照婚姻法第 32 条第 3 款第 5 项的规定处理。据此，不选 D 项。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 D【试题解析】 题干表述的情形中，甲对古字画不享有所有权，因而无权对古字画进行处分，但甲擅自和丙签订古字画的买卖合同，属于无权处分他人财产而订立的合同。买卖合同解释第

23、 3 条第 1 款规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。据此，不选A、C 项。对于无权处分他人财产而订立合同的效力，新大纲将其从效力待定合同的类型中剔除，因而也就不存在丙事后对该合同予以追认的问题，故不选 B 项。根据上述司法解释的规定，乙可以取得古字画的所有权，故选 D 项。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 A【试题解析】 根据专利法规定，申请发明和实用新型专利应当提交的文件包括请求书、说明书及其摘要、权利要求书等；申请外观设计专利应当提交的文件包括申请书、该外观设计的图片和照片等。可见，选 A 项。【知识模块】 民法学14

24、【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 139 条的规定，因不可抗力和其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。根据民通意见第 172 条的规定，在诉讼时效期间的最后 6 个月内，权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权，或者法定代理人本人丧失行为能力的，可以认定为因其他障碍不能行使请求权，适用诉讼时效中止。根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第 20 条的规定，下列情形应当认定为“其他障碍”：(1)权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；(

25、2)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；(3)权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；(4)其他导致权利人不能主张权利的客观情形。据此，A 、B、D 项的表述都能引起诉讼时效中止，而申请强制执行引起诉讼时效中断。故选 C 项。【知识模块】 民法学多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。15 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 对于标的物是动产的合同，应当在履行义务的一方所在地履行。故A 项错误。根据合同法第 62 条的规定，其他选项都正确。【知识模块】

26、 民法学16 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据民通意见第 82 条的规定，备选项都是正确答案。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 A,D【试题解析】 侵权责任法第 58 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。据此规定，本题中，甲医院未按照卫生部献血操作规程对采集的血液进行血液检查和对献血者实施健康检查，违反了卫生部制定的行政规章，因此应当推定甲医院有过错，即对甲医院适用推定过错责任原则。可见，A 项表述正确。由于对甲医院适

27、用推定过错责任原则，则在诉讼中采取举证责任倒置，应当由甲医院举证证明自己没有过错，而乙不负举证责任。故 B 项表述错误。即便甲医院能够举证证明所输血液系含有丙肝病毒的献血者所献血液，也不能免责，因为这恰好证明甲医院存在过错。故不选 C 项。D 项表述明显是正确的。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,D【试题解析】 养子女只能继承养父母的遗产，而不能继承生父母的遗产。故 A 项正确。此外，根据继承法第 14 条的规定，继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分给他们适当的遗产。故 D 项正确。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题表述的情形属于从事高空、高压

28、、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具致人损害的侵权责任。侵权责任法第 73 条规定，从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。据此，本题中，首先，单纯就从事高空、高压、地下挖掘致人损害责任而言，变压器的经营者是丙电力局，甲的人身伤害应当由经营者丙电力局承担，而不是由所有人乙诊所承担。其次，乙诊所毕竟属于变压器的所有权人，这决定了乙诊所对变压器的维护、管理负有安全保障义务，有义务提醒病人潜在的危险，但是乙诊所违反了该安全保障义务，应当

29、在违反安全保障义务的范围内承担相应的责任。可见，不能仅仅认为甲的人身伤害只能由丙电力局或只能由乙诊所承担侵权责任，只能认为丙电力局承担主要责任，乙诊所在违反安全保障义务的范围内承担相应的责任。故 A、B 项表述错误，C 项表述正确。本题中，甲在乙诊所二楼平台手持一根长 6 米的铝合金长杆玩耍，尽管该行为导致了损害后果的发生，但并不能据此认为甲具有过失，因为乙诊所的安全保障义务完全排除甲存在过失的心理，因而丙电力局不能以此作为免责事由，从侵权责任法第 73 条的规定可知，经营者丙电力局的免责事由是受害人故意和不可抗力，但不包括过失作为免责的情形，因此，D 项表述错误。【知识模块】 民法学20 【

30、正确答案】 A,B,C【试题解析】 违约责任的一般构成要件包括：当事人之间存在有效合同；客观上有违约行为；不存在免责事由。可见，选 A、B、 C 项。违约责任的一般归责原则是无过错责任原则，因此，过错并不是违约责任的一般构成要件，以过错作为违约责任构成要件的，须有合同法的特别规定。可见，不选 D 项。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 诉讼时效中止的事由有两大类：一类是不可抗力，一类是其他障碍，导致不能行使请求权。根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第 20 条的规定，有下列情形之一的，应当认定为民法通则第139 条规定的“其他障碍”，

31、诉讼时效中止：(1)权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；(2)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；(3)权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；(4)其他导致权利人不能主张权利的客观情形。据此，备选项应全选。【知识模块】 民法学简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。22 【正确答案】 (1)为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以请求驰名商标保护。(2)就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予

32、注册并禁止使用。(3)就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。(4)生产者、经营者不得将“ 驰名商标”字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动。【知识模块】 民法学辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。23 【正确答案】 (1)该说法不完全正确。(2)该说法正确的一面： 民事主体在民事活动中要遵循诚实信用原则，不欺不诈。财产要依据诚实信用原则合法取得，并有合法根据，不得以不合法的手段和以欺

33、诈手段取得财产。民事主体以不当手段取得的财产或者获得的利益，应返还财产或依据不当得利将获得的利益返还给受损失的人。(3)该说法不正确的一面：通过合同方式因欺诈取得的财产，如果损害的是相对人的利益，民事主体的行为虽然不符合取财之道，但受损害方不在法定期限内行使撤销权，则行为有效。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 (1)该说法不完全正确。(2)该说法正确的一面： 根据诚实信用原则，每个民事主体在签订合同时应当诚实守信，不欺不诈。在通常情况下，即便当事人没有达成合同，也应当基于合理的信赖履行照顾、通知、保护、如实告知等先合同义务。合同生效后，如果根据法律的规定或者当事人的约定解除合同的，当事人

34、应当履行后契约义务。(3)该说法错误的一面： 因一方当事人的过错致使合同不成立、无效或者被撤销，导致对方当事人损失的，当事人基于合理的信赖，可以根据缔约过失责任要求有过错的当事人赔偿损失。合同生效后又被依法解除，造成无过错一方当事人损失的，有过错的一方应当赔偿对方当事人的损失。【知识模块】 民法学法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。25 【正确答案】 (1)安全保障义务是指宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或群众性活动的组织者，应尽的合理限度范围内使他人免受损害的义务。“管理者 ”和“组织者”是违反安全保障义务侵权责任的

35、责任主体，其中， “管理者”是指宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人；“ 组织者”是指法人或者其他组织面向社会公众举办的参加人数较多的群众性活动的组织者。(2)违反安全保障义务的侵权责任的归责原则适用过错责任原则。安全保障义务就其性质而言属于注意义务。未尽到适当的注意义务，即应当认定为过错的存在。(3)违反安全保障义务的责任包括两种情况：直接责任。根据本条第 1 款规定，在没有第三人的行为介入的情况下，公共场所的管理人或者群众性活动的组织者未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担直接的侵权责任。补充责任。根据本条第 2 款规定，在损害是由第三人的行为所致的情况下，由第三人承担

36、侵权责任；管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。【知识模块】 民法学案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。26 【正确答案】 (1)本案在性质上属于转继承。根据继承法的有关规定，继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承的遗产份额转移给他的合法继承人。本案中，杨某属于吉某的合法继承人，且杨某属于吉某第一顺序的法定继承人，因此，本案的性质属于转继承。(2)本案中，杨某在吉某死亡后遗产分割前也死亡，因此，杨某已经取得了吉某的遗产继承权。杨某死亡后，应由张某和杨某的女儿张乙作为杨某的继承人继承遗产。因此，法院应当驳回吉甲的诉讼请求

37、。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 (1)丙公司承担一般保证责任。因为担保合同中约定，丙公司仅在甲公司不能履行债务时才承担保证责任，该保证责任为一般保证责任。(2)甲公司将 800 万元债务转移给丁公司的行为有效。因为甲、乙、丁三公司协商由丁公司承担债务，债权人乙公司即是合同一方当事人，协议本身体现了对债务的移转已经取得了债权人的同意，因此，甲公司的债务移转行为合法有效。(3)丙公司有权拒绝乙公司要求其承担保证责任的请求。因为甲、乙、丁三公司协商转移债务，并未取得保证人丙公司的书面同意，丙公司依法可以免除保证责任。【知识模块】 民法学论述题28 【正确答案】 (1)诚实信用原则是指民事主

38、体在从事民事活动时，应当诚实守信，正当行使民事权利并履行民事义务，不实施欺诈和规避法律的行为，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。(2)诚实信用原则是市场经济活动中的一项基本道德准则。民法将这一道德准则上升为法律规则，要求民事主体在民事活动过程中维持民事主体之间的利益平衡以及当事人利益和社会利益之间的平衡。诚实信用原则在民法中被称为“帝王原则” 。(3)诚实信用原则具体体现在以下 3 个方面：民事主体在从事民事活动时，必须将有关事项和真实情况如实告知对方，禁止隐瞒事实真相和欺骗对方当事人。民事主体之间一旦作出意思表示并且达成合意，就必须重合同、守信用，正当行使权利和履行义务。法律

39、禁止当事人背信弃义、擅自毁约的行为。民事活动过程中发生损害，民事主体双方均应及时采取合理的补救措施，避免和减少损失。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 (1)在合同订立阶段。在合同订立阶段，尽管合同尚未成立，但当事人彼此间已具有缔约上的联系，应依据诚实信用原则，负有忠实、诚实守信、相互照顾和协助、遵守允诺的附随义务。(2)在合同订立后至履行前。在合同订立后尚未履行前，双方当事人都应当依据诚实信用原则，严守诺言，认真做好各种履约准备。如果一方在履约前因经营不善造成严重亏损，或者存在其他法定情况，另一方可以依据法律的规定，暂时中止合同的履行，并要求对方提供履约担保。如因违背诚实信用原则行使中止

40、权，应负损害赔偿责任。(3)在合同履行阶段。合同的履行应当严格遵循诚实信用原则，一方面，当事人除了应履行法律和合同规定的义务以外，还应履行依诚实信用原则所产生的各种附随义务。另一方面，在法律和合同规定的义务内容不明确或欠缺规定的情况下，当事人应依据诚实信用原则履行义务。在履行数量和履行方法上，当事人也应当遵循诚实信用原则的要求履行。(4)在合同的解除方面。当事人应依据诚实信用原则的要求解除合同。在长期的继续性合同中，任何一方依据合同规定的条件解除合同，都应当提前通知对方，使对方有充足的时间做好准备。一般而言，在一方违约以后，如果违约并没有给非违约方造成重大损害，依据诚实信用原则，非违约方不得解除合同。(5)在合同终止方面。在合同关系终止以后，尽管双方当事人不再承担合同义务，但也应根据诚实信用原则的要求，承担某些必要的附随义务，如保密、忠实等义务。因违反这种义务给对方造成损害的，应负损害赔偿责任。【知识模块】 民法学