[司法类试卷]国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼的特殊制度与规则）模拟试卷2及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼的特殊制度与规则）模拟试卷 2 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲村对某县人民政府将一土地所有权确权给乙村的决定不服，向法院申请提起行政诉讼。法院为核实证据，决定对现场进行勘察。请问下列哪种说法正确？( )（A）人民法院进行现场勘察应依当事人申请进行（B）人民法院勘察现场应当制作勘验笔录（C）人民法院勘察现场必须绘制现场图（D）当事人对勘验结论不能提出异议2 有关行政诉讼被告举证期限的说法，正确的是：( )（A）被告应当在收到起诉状副本之日起 15 日内提供被诉行为的全

2、部证据和依据，否则视为没有证据（B）被告若有正当事由可以延期提供，但必须书面告知人民法院（C）被告若有正当事由可以延期提供，但必须经人民法院准许（D）被告即使有正当事由也必须在收到起诉状后 10 日内提供3 下列属于终结审理的情形有：( )（A）案件的审理须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结的（B）原告丧失诉讼行为能力，中止诉讼满 90 天仍未确定法定代理人的，有特殊情况除外（C）原告在诉讼过程中死亡的（D）作为一方当事人的行政机关终止的4 对于行政诉讼中人民法院调取证据的说法正确的是：( )（A）人民法院调取证据的权力是有限的，只有在特定情形下才能调取（B）

3、人民法院认为必要时就可以调取证据，这是人民法院的一项权力（C）被告申请人民法院向原告调取证据的，人民法院不予准许（D）被告提供了证据线索，但无法自行收集而申请人民法院调取的，人民法院应该调取5 王某对县民政局的决定不服向法院提起行政诉讼，县民政局向法院提供了由民政部制定的规章和该局发布的文件证明其决定合法。法院审查后认为规章和文件均合法有效。有关法院在判决书对二者的适用和引用，下列哪一项说法是正确的？( )（A）不能对县民政局制定的文件的合法性进行评述（B）不能承认县民政局制定的文件的效力（C）可以引用民政部的规章，但不能引用县民政局的文件（D）既可以引用民政部的规章，也可以引用县民政局的文件

4、二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。6 有关行政诉讼中的证据，下列说法哪些是正确的？( )（A）在诉讼过程中，人民法院认为对专门性问题需要鉴定的，应当交由高级人民法院指定的鉴定部门鉴定（B）在诉讼过程中，人民法院认为对专门性问题需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定（C）在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据（D）在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，人民法院可以主动采取保全措施7 下列关于行政诉讼法律冲突适用规则表述正确的是：( )（A）人民法院审理民族自治地方的行政

5、案件，并以民族自治地方的自治条例和单行条例为依据是人际冲突规则的体现（B）人民法院认为地方人民政府制定、发布的规章与国务院部委制定、发布的规章不一致的，由最高人民法院报请国务院作出解释或裁决是解决同级法律冲突的适用规则（C）不同效力等级的行政法律规范发生冲突实际上是一种违法性冲突，应选择适用效力等级高的行政法律规范（D）新的行政法律规范与旧的行政法律规范发生冲突时，并不一定适用新的法律规范8 行政诉讼中的财产保全与非诉行政案件执行前的财产保全的区别有：( )（A）申请人不同（B）申请财产保全的原因不同（C）前者分为人民法院依申请采取财产保全措施与依职权采取财产保全措施两种，后者只能是人民法院依

6、申请采取财产保全措施（D）前者申请人可以不提供担保，后者申请人必须提供担保9 下列关于原告举证责任的说法错误的是：( )（A）证明起诉符合法定条件均应由原告承担举证责任（B）行政赔偿诉讼中应适用“谁主张，谁举证”的原则，原告对自己的主张应承担举证责任（C）在起诉被告不作为的案件中，原告应承担举证责任（D）行政诉讼中，原告承担举证责任的事项仅限于法律的特别规定10 下列有关人民法院审理反倾销行政案件的说法正确的有：( )（A）利害关系人可以直接援引 WTO 规则起诉（B）有关行政机关可以作为第三人参加诉讼（C）人民法院应当依据有关法律、法规，并参照规章对被诉具体行政行为的合法性进行审查（D）被告

7、对被诉具体行政行为所举证据仅限于记入被告案卷的证据11 人民法院审理行政案件，对下列哪些案件可以适用调解：( )（A）行政赔偿案件（B）行政补偿案件（C）行政处罚案件（D）行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件12 在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外？( )（A）公民甲某认为被告的不作为侵害其财产权，该行为属于被告应当依职权主动履行法定职责的（B）公民乙和丙申请办理结婚登记，民政机关提出今年结婚指标已经没有了，要求他们明年再结婚，乙和丙都提起诉讼的（C）公民丁因生活困难向有关行政部门申请生活补助，有关部门拒发生活补助，丁不服，提起

8、诉讼的（D）某企业向有关部门申请核发某资质证书，该部门逾期未作任何答复。由于被告受理申请的登记制度不完备不能提供相关证据材料，但原告能够作出合理说明的13 某市工商局以某公司无合法证明，冒充国产品牌计算机进行非法销售为由，没收某公司一批计算机。某公司在提起行政诉讼后，向法院提供了这批计算机技术指标，某市工商局则提供了某省商检局对其中一台计算机的鉴定意见。下列说法正确的有：( )（A）某公司所提供的技术指标，应附有说明材料（B）若某省商检局鉴定程序存在小的瑕疵，法院应对其作出的鉴定意见不予采纳（C）某公司提供证据的行为是承担举证责任的表现（D）人民法院认为需要对计算机进行鉴定时，可以指定有关的鉴

9、定部门进行鉴定14 2003 年某省政府为实施省人大的地方性规定出台一部规章，2006 年省人大对该地方性法规进行修订，但未对该规章废止与否作出规定。2008 年某省行政机关依据该规章对甲作出处罚。甲不服处罚提起行政诉讼，提出不应适用该规章。关于法院是否应适用该规章，下列哪些说法是正确的？( )（A）因地方性法规已修改，规章失效，不予适用（B）因修改后的地方性法规未明确废止该规章，应予适用（C）如规章与修改后的地方性法规相抵触，不予适用（D）如因地方性法规的修改，相应规章丧失依据不能单独实施的，不予适用15 下列有关当事人请求一并审理行政争议相关的民事争议的说法正确的有：( )（A）当事人在第

10、一审开庭审理后提出请求的，法院不应准许（B）对已经申请仲裁的民事争议，法院不应准许在行政诉讼再行一并提出（C）法院对作出不予准许一并审理民事争议的决定，应当告知当事人可以依法通过其他渠道主张权利（D）当事人对不予准许一并审理民事争议决定可以申请复议一次15 某市环保局应当地居民的举报对排放烟尘超过国家规定指标的某化工厂作出了罚款 4 万元的行政处罚，并责令其限期改正。化工厂对环保局的行政处罚决定不服，于 2008 年 3 月向法院提起行政诉讼。诉讼期间，原告找到被告要求协商解决，被告同意，遂变更了原行政处罚决定，对原告只加收两倍的排污费。原告向人民法院申请撤诉。16 本案中被告在二审期间改变原

11、具体行政行为，下列说法正确的有：( )（A）被告在诉讼期间改变处罚决定属于违法行使职权（B）只允许被告在一审期间改变原行政处罚决定（C）被告可以在第二审期间改变原行政处罚决定17 被告改变原具体行政行为，原告申请撤诉，是否须经人民法院准许？( )（A）无须经人民法院准许（B）须经人民法院准许18 如果当地的居民对环保局改变后的行为不服提起诉讼，法院应否受理？( )（A）应该受理（B）不应该受理19 如果原告申请撤诉，人民法院不予准许，原告经两次合法传唤无正当理由拒不到庭，法院应如何处理？( )（A）按撤诉处理（B）缺席判决20 如果原告不申请撤诉，要求继续审理原具体行政行为，人民法院应作何种处

12、理？( )（A）继续审理原具体行政行为，视情况作出确认判决或驳回原告诉讼请求判决（B）驳回原告的诉讼请求，审理改变后的具体行政行为20 某市工商局对中央商场实行执法检查时，认定商场销售假烟、假酒和其他伪劣品，制作现场笔录，查扣这些物品，并责令该商场停业整顿，罚款 1 万元，但未制作决定书，只交给商场一处罚收据。事后，工商局未送达决定书。中央商场提起行政诉讼，并要求赔偿损失。一审中，工商局制作并向商场送达决定书，声称当时已经制作了现场笔录，因此决定是合法的。工商局还向当时在场的人员调取证据，要他们出庭作证证明其对商场的处罚是合法的。21 下列属于行政处罚的是：( )（A）对中央商场进行执法检查（

13、B）查扣假烟、假酒和其他伪劣品（C）责令商场停业整顿（D）罚款 1 万元22 关于该案例，说法正确的有：( )（A）现场笔录是行政诉讼特有的法定证据（B）中央商场尽管没有决定书，也可以向法院提起诉讼（C）工商局制作的现场笔录应载明时间、地点和事件（D）工商局对中央商场进行处罚可以适用简易程序23 本案中，工商局的违法行为有哪些？( )（A）工商局实施行政处罚，未制作处罚决定书（B）工商局在案件审理过程中自行向其他组织和公民收集证据（C）工商局制作了罚款收据（D）工商局在诉讼时才补充制作处罚决定书24 法院应当作出怎样的判决？( )（A）法院应判决撤销工商局的处罚决定，责令其重新作出行政行为（B

14、）法院应驳回中央商场的诉讼请求，维持该具体行政行为（C）法院应确认工商局的处罚行为违法（D）法院应直接变更该处罚决定，作出比原来轻的行政处罚25 若工商局在诉讼后，重新按照法定的程序对中央商场作出了同样的处罚决定，下列选项正确的是：( )（A）工商局的这种行为属于以同一事实和理由作出相同的行政行为（B）若中央商场再行起诉，法院应判决撤销该行政决定（C）工商局的这种行为不属于以同一事实和理由作出相同的行政行为（D）若中央商场再行起诉，法院依法审理后，应判决维持该行政决定国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼的特殊制度与规则）模拟试卷 2 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确

15、答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 考查证据的对质辨认和核实。参见行政诉讼证据规定第 33 条、第 34 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则2 【正确答案】 C【试题解析】 考查举证责任。行政诉讼法第 36 条，行政诉讼证据规定第 1 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则3 【正确答案】 B【试题解析】 考查审理程序的延阻。行诉若干解释第 52 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则4 【正确答案】 A【试题解析】 考查调取和保全证据。法院调取证据受到限制，行政诉讼法第41 条规定，与本案有关的下列证据，原告或者第三人不能

16、自行收集的，可以申请人民法院调取：由国家机关保存而须由人民法院调取的证据；涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据；确因客观原因不能自行收集的其他证据。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则5 【正确答案】 D【试题解析】 考查行政诉讼的法律适用。最高人民法院关于印发关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要的通知，以及行诉若干解释第 62 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。6 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 考查行政诉讼中对证据的对质辨认和核实。证据保

17、全是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下人民法院可以根据诉讼参加人的申请或者依职权主动采取措施，对证据加以确定和保护的制度，所以 CD 正确。根据证据规则，对专门性问题需要鉴定的，法院可以直接交法定鉴定部门鉴定，不须高级人民法院指定的鉴定部门鉴定。故 A 项错误，B 项正确。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则7 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 本题考查法律适用冲突的解决。A 项是人际冲突，是不同民族、种族的人之间的法律适用不同，所以少数民族应该适用自治条例和单行条例。B 项是相同等级的规章之间的冲突，应报共同上级决定。C 项是层级冲突，所以适用效力等级高的法律。D 项是新法与

18、旧法的冲突，法律不溯及既往，所以如果行政行为发生在新法生效前，则应适用旧法。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则8 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查财产保全。行政诉讼中的财产保全是人民法院对于因一方当事人的行为或者其他原因，可能使具体行政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以依法采取财产保全措施。而非诉行政案件的执行前的财产保全是行政机关或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行前，有充分理由认为被执行人可能逃避执行的，可以申请人民法院采取财产保全措施。后者申请强制执行的，应当提

19、供相应的财产担保。所以，D 项错在如果是行政机关申请执行，则不一定要提供担保。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则9 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查举证责任。原告负举证责任的事项包括：(1)公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当证明起诉符合法定条件。但被告认为原告起诉超过起诉期限的，则应由被告承担举证责任。A 项过于绝对，没有排除起诉期限事项。(2)在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供证明其在行政程序中曾经提出申请的事实。注意该情形仅限于依申请行政行为。所以 C 项不符合该规定。(3)在一并提起的行政赔偿诉讼中，原告应证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实。所以在赔偿诉讼中

20、，原告只对损害事实承担举证责任，B 项错误。原告的举证责任是行政诉讼举证责任的例外，这种例外规定，只能限于法律特别规定。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则10 【正确答案】 B,D【试题解析】 考查行政诉讼的法律适用。AC 不符合最高人民法院关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定第 2 条、第 6 条规定，BD 则符合第 4 条、第 7 条规定。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则11 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 参见行政诉讼法第 60 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则12 【正确答案】 A,D【试题解析】 考查举证责任。行政诉讼法第 38 条规定，在起诉被告不

21、履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：被告应当依职权主动履行法定职责的；原告因正当理由不能提供证据的。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则13 【正确答案】 A,D【试题解析】 考查行政诉讼证据。根据行政诉讼证据规定第 10 条的规定，提供专业技术资料等书证的，应当附加说明材料。故 A 的说法正确。根据第 62 条的规定，鉴定程序严重违法，人民法院不予采纳被告的鉴定意见。故 B 的说法错误。原告某公司提供证据是为了保障自己的权利，不是承担举证责任。故 C 的说法错误。D 符合行政诉讼法第 40 条的规定。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则14

22、【正确答案】 C,D【试题解析】 考查行政诉讼的法律适用。最高人民法院关于印发关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要的通知指出，法律、行政法规或者地方性法规修改后，其实施性规定未被明文废止的，人民法院在适用时应当区分下列情形：实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规相抵触的，不予适用；因法律、行政法规或者地方性法规的修改，相应的实施性规定丧失依据而不能单独施行的，不予适用；实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规不相抵触的，可以适用。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则15 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 考查行政附带民事诉讼。参见行政诉讼法适用解释第 17 条。

23、【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则16 【正确答案】 C【试题解析】 考查撤诉。最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定第8 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则17 【正确答案】 B【试题解析】 考查撤诉。原告撤诉须经法院准许，这样做是为了防止相对人撤诉损害国家利益、其他公民利益。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则18 【正确答案】 A【试题解析】 考查撤诉。原告或者第三人对改变后的具体行政行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则19 【正确答案】 B【试题解析】 考查撤诉与缺

24、席判决。行诉若干解释第 49 条第 2 款。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则20 【正确答案】 A【试题解析】 考查撤诉。行诉若干解释第 50 条第 3 款。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则21 【正确答案】 C,D【试题解析】 考查行政处罚的界定。选项 A 为行政检查， B 为行政强制措施。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则22 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查行政诉讼证据的种类和提供证据的要求。行政诉讼法第 34条明确把现场笔录作为法定证据，其他诉讼法都未作此规定，所以 A 项正确。依照行诉若干解释第 40 条，中央商场有收据

25、能证明决定存在，不影响其起诉，B 项正确。依照行政处罚法第 37 条和行政诉讼证据规定第 15 条规定，C项正确。本案的案件不符合行政处罚简易程序，D 项错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则23 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查行政处罚程序、行政诉讼证据。依照行政处罚法有关的程序规定，不论是简易程序，还是一般程序，行政机关都应制作相应的处罚决定书。依照行政诉讼法第 35 条、行诉若干解释第 30 条第 1 款，BD 项为违法行为。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则24 【正确答案】 A【试题解析】 考查行政诉讼的裁判。本案中，工商局所作的行政处罚违反了法定的处罚程序。根据

26、行政诉讼法第 70 条规定，对违反法定程序的行政行为，应判决撤销，并可以责令被告重新作出具体行政行为。因此选 A 项。工商局的行为不符合作出确认判决的条件，因此 C 项错误。本案的行政处罚并非显失公正，只是不符合法定程序。因此 D 项错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则25 【正确答案】 C,D【试题解析】 考查行政诉讼的裁判。工商局的处罚实体上是正确的，只是程序上违法。行政诉讼法第 71 条规定，人民法院判决被告重新作出具体行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。不过，依照行诉若干解释第 54 条第 2 款的规定，人民法院以违反法定程序为由，判决撤销被诉具体行政行为的，行政机关重新作出具体行政行为不受此限制。因此CD 项正确。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则