[司法类试卷]国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼的特殊制度与规则）模拟试卷1及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼的特殊制度与规则）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 下列关于证据收集的说法中哪一个是正确的？( )（A）在诉讼过程中，被告不得向原告和证人收集证据（B）在诉讼过程中，诉讼代理人可向案件的有关证人收集证据（C）在诉讼过程中，被告经法院同意可以向原告收集证据（D）行政诉讼中被告提供的证据必须来自行政程序2 关于行政诉讼的现场笔录的说法哪一项是错误的？( )（A）现场笔录必须由当事人和执法人员签名，否则无效（B）当事人拒绝签名的，不一定导致现场笔录的无效（C）制作

2、现场笔录时，有其他人在现场的，可由其他人签名（D）现场笔录必须当场制作，不能在诉讼过程中另行补充3 下列不属于中止审理的情形是：( )（A）原告死亡，须等待其近亲属表明是否参加诉讼的（B）一方当事人因不可抗力的事由不能参加诉讼的（C）案件证据不足，须传新的证人到庭或继续调查、取证的（D）案件涉及法律适用问题须送请有权机关作出解释的4 根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定，下列说法错误的是：( )（A）行政执法人员可以作为证人出庭作证（B）当事人申请人民法院保全证据的同时必须提供相应的担保（C）在诉讼过程中，人民法院可以依职权主动收集证据（D）未成年人所作的与年龄和智力状况不相适应的证

3、言不能单独作为定案依据5 港商李先生不服税务机关认定其有偷税行为并予以处罚的决定申请行政复议。因行政复议机关维持了原处罚决定，于是李先生向法院提起行政诉讼。下列能作为人民法院维持税务机关原具体行政行为根据的是：( )（A）人民法院立案受理后，税务机关说服知情人作证，并在一审人民法院规定的举证期限届满前向人民法院提供的相关证人笔录（B）行政复议过程中，行政复议机关发现知情人的存在于是对其进行了详细调查，证实李先生确有偷税行为（C）复议机关通过线人提供的线索在某处查获的能够证实偷税行为的秘密账簿（D）作出原具体行政行为的税务机关在作出处罚决定前对相关知情人进行调查，证实李先生有偷税行为6 行政诉讼

4、中，对原告或第三人提供证据的要求，正确的说法是：( )（A）原告不能提供被诉具体行政行为违法的证据（B）原告或第三人应当在开庭审理前或者法院指定的交换证据之日提供证据，逾期提供的，视为放弃举证权利（C）原告或第三人在一审程序中未提供而在二审程序中提供的证据，法院不予采纳（D）原告或第三人因正当事由申请延期提供证据的，经法院准许，可在法庭调查中提供二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。7 根据最高人民法院行政诉讼证据规定，以下有关原告在行政诉讼中的举证行为理解正确的有：( )（A）在一般情况下，对于行政诉讼

5、中的原告来说，举证只是一种权利，因而举证是可以放弃的，并不会因此而导致败诉的法律后果（B）原告在提起行政诉讼时，有义务提供相应的证据材料以证明其起诉行为符合法定的条件（C）在起诉被告不作为的行政案件中，原告有义务提供证明其在行政程序中曾经提出申请的证据材料（D）在行政赔偿诉讼中，原告对被诉具体行政行为造成损害的事实承担举证责任8 行政诉讼中可以缺席判决的情形有：( )（A）被告无正当理由拒不到庭的（B）原告或上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭的（C）被告改变具体行政行为，原告申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告经合法传唤，无

6、正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭的，同时被告亦无正当理由拒不到庭的（D）第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭的9 下列情形中不适用行政附带民事诉讼的有：( )（A）被告行政机关对甲和乙之间的土地权属争议作出的裁决经法院审理认为合法，但甲要求法院重新解决该民事争议（B）被告行政机关对殴打乙的公民甲处以 200 元的罚款，乙认为处罚较轻，向人民法院起诉，并要求人民法院一并解决甲对其的侵权赔偿问题（C）被告行政机关对甲和乙之间的房屋权属争议作出的裁决经法院审理认为违法，乙同时要求法院重新解决该民事争议（D）被告行政机关工作人员在执行职务过程中对甲进行刑讯逼供，甲向法院提起行

7、政诉讼要求确认被告行政机关的行为违法，并且赔偿所造成的损失10 某县卫生防疫站在进行食品卫生检查监督时，发现某饭店卫生不合格，厨房里有苍蝇，于是报请县卫生局，并以县卫生局的名义对饭店罚款 2000 元。饭店对罚款不服，向法院起诉，卫生局得知饭店起诉后，为保证打赢官司，责令卫生防疫站的工作人员到该饭店补作现场卫生检查笔录，遭到饭店拒绝。卫生局于是委托本局的法律顾问律师周某到饭店调查有关证据。下列哪些说法不正确？( )（A）卫生局无权对饭店实施处罚（B）饭店已起诉，卫生局不能派防疫站工作人员到饭店补作现场笔录（C）卫生局可以派其法律顾问，到饭店收集与本案有关的证据（D）饭店起诉以后，卫生局防疫站工

8、作人员再也不能到饭店进行食品卫生检查11 法院在审理一起行政案件时，发现某省制定的地方性法规与某部制定的规章对同一事项的规定不一致。在下列哪些情形下，法院优先适用规章？( )（A）法律授权部门规章作出实施性规定的（B）规章制定的时间早于地方性法规，涉及对地方性事项的规定（C）规章是无法律、行政法规规定的情况下，对需要全国统一规定的事项作出的规定（D）地方性法规是根据法律授权为本地区作出的具体规定12 下列关于现场笔录与勘验笔录区别的说法正确的是：( )（A）制作主体不同。勘验笔录的制作主体很广泛，而现场笔录只能由行政机关的执法人员制作（B）制作程序不同。现场笔录是执法人员对现场情况的自身感受，

9、应当由当事人签名或盖章，勘验笔录的制作程序较为复杂（C）制作内容不同。勘验笔录所反映的多是静态的客观情况，而现场笔录所反映的多是动态的事实，而且具有即时性（D）证据效力不同。勘验笔录都是间接证据，与待证事实之间只有间接关系，而现场笔录是直接证据，可以直接证明案件事实13 高某因不服市国土局行政处罚决定向法院提起诉讼。诉讼过程中，国土局撤销了原处罚决定。高某遂向法院申请撤诉，法院作出准予撤诉的裁定。2 天以后，市国土局又以同一事实和理由作出了与原来相同的处罚决定，高某应当如何处理？下列说法错误的有：( )（A）重新起诉（B）申请再审，请求法院撤销原准予撤诉的裁定（C）撤回撤诉申请，请求法院恢复诉

10、讼，继续审理本案（D）对法院所作的撤诉裁定提出上诉14 某海关认定王某船上运输的货物无合法证明构成走私，对王某予以行政处罚。王某向法院提起行政诉讼，并向法院提供了包括日本某公司出具的购货证明等有关证据。下列说法正确的是：( )（A）王某若在法庭调查时直接向法庭提供此购货证明，须经人民法院准许（B）王某向人民法院提供此购货证明时应提供其中文译本（C）人民法院接到王某提交的证据，应当出具收据（D）此购货证明应当在法庭上出示15 甲村与乙村因某一土地的所有权发生争议，县政府作出归乙村所有的认定。甲村不服提出行政诉讼，申请一并解决土地归属争议。下列说法正确的有：( )（A）甲村有正当理由的，可以在第二

11、审法庭调查中提出（B）法院对一并提出的解决土地归属争议申请应当单独立案，由同一审判组织审理（C）法院一并审理相关民事争议，适用民事法律规范的相关规定，法律另有规定的除外（D）在本案中，法院对行政争议和民事争议应当一并裁判15 苏某系某市制药厂的职工，受该厂委托去某限价区内收购当地农民采挖的麻黄草，收购后苏某雇了个体运输户陈某的汽车，将麻黄草运往所属的制药厂。在运输途中，被该县草原监理所工作人员发现，经检查，苏某、陈某并未持有采药许可证及调运、货运的合法批准手续，该县草原监理所遂对苏某作出没收麻黄草并处以麻黄草价款 2 倍的罚款处罚。在执法过程中，该监理所工作人员认为苏某认错态度不好，对其进行了

12、殴打。苏某不服，提起行政诉讼，要求撤销该行政处罚决定、确认该监理所工作人员的行为违法并对其所造成的人身伤害给予赔偿。16 本案的举证责任应如何分配？( )（A）被告县草原监理所应对其行政处罚的合法性承担举证责任（B）被告县草原监理所应当提供作出行政处罚的证据和所依据的规范性文件（C）原告苏某应对行政赔偿诉讼中受侵害的事实承担举证责任（D）被告县草原监理所应对行政赔偿诉讼承担举证责任17 在诉讼过程中，苏某提出县草原监理所处罚对象错误，他受市制药厂的委托，不应对其进行行政处罚。被告遂向法院申请补充收集与此相关的证据。法院应否准许？( )（A）不予准许。否则违反了先取证后裁决的行政程序（B）不予准

13、许。人民法院应当自己收集与此相关的证据（C）应予准许。因为原告提出了其在行政机关作出具体行政行为时所没有提出的反驳理由（D）应予准许。否则司法程序将会出现不公平17 甲市乙区卫生局在一次餐馆卫生检查中，发现 ABC 三家餐馆不符合卫生标准，此后分别对这三家进行了行政处罚，据此回答下列两个问题：18 餐馆 B 向法院提起行政诉讼，被告向法院提交了鉴定结论、现场笔录和该餐馆帮工丙的证言等证据。下列哪些说法正确？( )（A）现场笔录的证明效力优于丙的证言的证明效力（B）鉴定结论的证明效力优于现场笔录的证明效力（C）被告请丙出庭作证应经人民法院准许（D）丙出庭作证支出的合理费用，应由被告支付19 餐馆

14、 A 向法院提起行政诉讼，被告向法院提交了当日检查现场时拍下餐馆状况的一段录像等证据。下列哪些说法正确？( )（A）被告应当注明录像的拍摄方法和证明对象（B）被告应附有对这段录像的文字说明（C）此段录像应当在法庭上播放（D）如果难以识别此段录像是否经过修改，即不能作为定案依据19 杨某受某厂指派在本县范围内收购茶叶 2 万斤，厂方提供了介绍信、营业执照副本。杨某收购后未向税务机关纳税。县税务局知悉后即作出决定，杨某须缴纳增值税 5000 余元。杨某不服，认为自己是接受某厂的指派，与该厂是委托关系，其税款应由厂方缴纳。县税务局未采纳杨某的意见，坚持要求杨某缴纳。20 在此情况下，杨某应当如何处理

15、？( )（A）杨某可以直接向法院提起行政诉讼（B）杨某可以先提起复议，对复议决定不服再起诉（C）杨某必须先经过复议，不经复议不得起诉（D）杨某可在复议与诉讼之间任意选择21 如果复议机关改变原纳税决定为由茶厂缴纳税款，茶厂与杨某的诉讼地位应如何确定？( )（A）茶厂可以作为原告提起行政诉讼（B）茶厂可以再提起行政复议（C）杨某可以作为诉讼第三人（D）杨某可以提起行政诉讼22 县税务局在诉讼过程中收集证据证明杨某与茶厂确系委托代理关系而改变所作具体行政行为，这种做法允许吗？( )（A）不允许。因为被告在诉讼期间不能自行向原告和证人收集证据（B）允许。因为被告要对自己的处理决定进行辩护，理应有此权

16、利（C）允许。因为如果原告提出新的反驳理由，行政机关可以收集证据才公平（D）允许。因为行政机关如果得到法院准许，可以补充相关证据国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼的特殊制度与规则）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政诉讼中被告取证限制。参见行政诉讼法第 35 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则2 【正确答案】 A【试题解析】 考查证据的对质辨认和核实。行政诉讼证据规定第 15 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则3 【正确答案】 C【试题解析】

17、 考查审理程序的延阻。行诉若干解释第 51 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则4 【正确答案】 B【试题解析】 考查行政诉讼证据。行政诉讼证据规定第 27 条规定，当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。故 B 的说法错误。其他选项均在行政诉讼证据规定上有相应的根据。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则5 【正确答案】 D【试题解析】 考查行政诉讼证据。行诉若干解释第 30 条第(1)项、第 31 条第2 款。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则6 【正确答案】 D【试题解析】 考查举证责任。参见行政诉讼证据规定第 6 条、第 7 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制

18、度与规则二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。7 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 本题考查的是对行政诉讼中原告的举证行为的理解问题。参见行政诉讼证据规定第 47 条的规定，以及前述问题部分对于该知识点的解释。对于该知识点，考生一定要重点把握，对原告在行政诉讼中的举证行为要有正确的理解。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则8 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查缺席判决。行政诉讼法第 58 条规定，经人民法院传票传唤，原告无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按照撤诉处理：被

19、告无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则9 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查行政诉讼附带民事诉讼。行政附带民事诉讼是指人民法院在审理行政案件的同时，对与引起该案件的行政争议相关的民事纠纷一并审理的诉讼活动和诉讼关系的总称。其特点是：(1)原告是经行政机关裁决权属纠纷或民事纠纷的任何一方当事人；(2)原告既可以提出损害赔偿的要求，也可以提出重新解决民事纠纷的要求；(3)必须在行政诉讼过程中提出。A 项错在行政诉讼已经结束，而且确认合法，所以不是行政附带民事诉讼。B 项错在被告行政机关对甲的罚款不属于行政裁决。D项错在行政附带

20、民事诉讼中，民事诉讼的被告不应该是行政机关，本项是行政赔偿诉讼。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则10 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题是关于行政诉讼证据的问题，命题的目的在于考查对行政诉讼证据收集规则的掌握。在行政诉讼中，被告及其代理人不能自行向原告和证人收集与行政争议有关的证据，故不选 B 项。卫生局作为国家卫生行政管辖机关，它有权对违反食品卫生管理的行为进行处罚。虽然原告已起诉，但为行使卫生管理职权，卫生局仍然可以到原告处进行卫生检查，只是不能自行收集与此行政争议有关的证据而已。故 ACD 项符合题意。解答本题应参见行政诉讼法第 35 条。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与

21、规则11 【正确答案】 A,C【试题解析】 考查行政诉讼的法律适用。依据为最高人民法院关于印发关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要的通知。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则12 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 考查行政诉讼证据的概念和种类。这两种笔录的区别是历年司法考试的重点，勘验笔录是指行政机关工作人员对不能、不便拿到人民法院的物证和现场，就地进行分析、检验、测量、勘察后作的记录。现场笔录是行政诉讼中特殊的证据是行政机关工作人员在实施行政行为现场对现场情况所作的书面记录。对两者概念的把握就能很好地进行区分。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则13 【正确答案】 B,C

22、,D【试题解析】 考查撤诉的后果。行诉若干解释第 36 条规定，法院准许原告撤诉后，原告又以同一事实、理由起诉的，法院不予受理。但是本题中，国土局撤销处罚决定后，又作出同样的处罚，这一处罚实际上是一个新的行政行为。所以，应该重新起诉。第 36 条中所讲的申请再审也不适用于高某，因而应选 B 项。C 项的错误在于原来的撤诉申请已被准许，不存在可被撤销的理由。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 考查提供证据的要求。ABCD 的说法分别符合行政诉讼证据规定第 7 条、第 17 条、第 20 条、第 35 条的规定。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规

23、则15 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政附带民事诉讼。参见行政诉讼法适用解释第 1719条。值得注意的是，本案中引发民事争议的是行政裁决，不同于涉及的民事争议的行政许可、登记、征收、征用等。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则16 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查举证责任。行政诉讼法第 34 条第 1 款规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。所以，AB 项正确。行政诉讼法第 38 条规定，在起诉被告不未履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：被告

24、应当依职权主动履行法定职责的；原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿和行政机关依法给予补偿的案件中，原告应当对具体行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。选项 C 吻合，D 错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则17 【正确答案】 C,D【试题解析】 考查调取和保全证据。行政诉讼法第 36 条规定，有下列情形之一，经人民法院准许，被告可以补充证据：被告在作出具体行政行为时已经收集了证据，但因不可抗力等正当事由不能提供的；原告或者第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则【知识模块】 行政诉讼的特

25、殊制度与规则18 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查证据的审核认定。根据行政诉讼证据规定第 63 条的规定，证明同一事实的数个证据，鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言；法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论；法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录。所以 AB 项正确。根据 行政诉讼证据规定第 13 条的规定，“根据行政诉讼法第 31 条第 1 款第(4)项(现为第 35 条第 1 款第(5)项）的规定，当事人向人民法院提供证人证言的，应当符合下列要求：写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址

26、等基本情况；有证人的签名，不能签名的，应当以盖章等方式证明；注明出具日期： 附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件”。只有符合该条规定的要求，法院才准许证人出庭作证。所以 C 项正确。根据行政诉讼证据规定第 75 条的规定，证人、鉴定人因出庭作证或者接受询问而支出的合理费用，由提供证人、鉴定人的一方当事人先行支付，由败诉一方当事人承担。所以 D 项错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则19 【正确答案】 A,C【试题解析】 考查提供证据的要求。根据行政诉讼证据规定第 12 条的规定，当事人向人民法院提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的，应当符合下列要求：提供有关资料的原始载体。提供

27、原始载体确有困难的，可以提供复制件。注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等。 声音资料应当附有该声音内容的文字记录。注意只有声音资料需要附有该声音内容的文字记录，本案中的视听资料是录像，不需对这段录像进行文字说明。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则20 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政复议与行政诉讼的关系。根据行政诉讼法第 44 条的规定，法律、法规规定复议为前置程序的，必须先经过复议，不经复议不得起诉。本题属于纳税争议，根据税收征收管理法第 88 条第 1 款、第 2 款的规定，杨某对纳税决定不服，只能先提起复议，经复议后才能起诉。故 C

28、项为应选项。B项错在“可以”的表述上。当复议依法被规定为前置程序时，必须先经过复议，不经复议不得起诉，而不是可以选择的问题。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则21 【正确答案】 A,D【试题解析】 考查行政诉讼的原告、第三人。行政诉讼法第 29 条第 1 款规定，公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件结果有利害关系的，可以作为第三人中请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。据此，本题中，A 项茶厂和 D 项杨某都是与变更具体行政行为有利害关系的相对人，依法可以提起行政诉讼。故 AD 为应选项。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则22 【正确答案】 A【试

29、题解析】 考查行政诉讼证据。本题考查的是行政诉讼被告取证权的限制。依照行政诉讼法第 35 条的规定，在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。可见，县税务局在诉讼过程中收集证据是不允许的。这是因为行政机关在作出行政决定时就应遵循“先取证，后裁决”的原则，其具体行政行为在被诉前即应有充分的证据支持方为合法。因此排除 B 项，A 项为应选项。行政诉讼法第 36 条规定，有下列情形之一，经人民法院准许，被告可以补充证据：被告在作出具体行政行为时已经收集了证据，但因不可抗力等正当事由不能提供的；原告或者第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的。可见，被告经人民法院准许补充证据的情形有严格限制，不能与“先取证，后裁决”的原则相矛盾。而本题 C 项“原告提出新的反驳理由 ”依法必须是“其在被告实施行政行为过程中没有提出的”，被告才可以获准补充证据。C 项与法定情形不符，故不应选。关于 D 项，被告经人民法院准许补充证据只限于符合法定的特殊情形时，其范围不能任意扩大。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则