[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷84及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 84 及答案与解析单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 下列选项中可以适用代理的情形是( )（A）代为讲演（B）捎口信（C）代立遗嘱（D）代办法人注销登记2 甲在网上看中乙公司展览的某款汽车样品，于是委托朋友丙转告乙公司其欲购买该款汽车，则丙是甲的( )（A）代理人（B）行纪人（C）传达人（D）居间人3 下列关于代理权产生的原因，表述不正确的是( )（A）代理权可以根据法院指定而产生（B）代理权可以基于法律规定而产生（C）代理权可以根据本人的

2、授权而产生（D）代理权可以基于相对人同意而产生4 下列关于再代理的说法正确的是( )（A）再代理人从事民事行为的法律后果由代理人承担（B）再代理是根据代理人的选任产生方式不同进行的分类（C）再代理人的权限可以超过代理人的权限范围（D）代理人以本人的名义选任再代理人5 根据代理人在代理活动中是否明示以被代理人的名义，可将代理分为( )（A）有权代理和无权代理（B）法定代理、指定代理与委托代理（C）本代理与再代理（D）显名代理与隐名代理6 下列关于代理权的行使，符合代理权行使的一般的规则的是( )（A）甲代理乙往某地出售一批柑橘，听人说邻县柑橘销售情况颇佳，遂赶往该地，果真比本地价格高出不少，甲遂

3、将该批柑橘全部卖掉（B）甲代理乙去江西买 A 类茶叶，恰逢江西 B 类茶叶销售正盛，甲于是未告知乙即买回 B 类茶叶，后 B 类茶叶销售一空，乙因卖 B 类茶叶获利 5 万元，远远高于贩卖 A 类茶叶的收入（C）甲代理乙运送一批鲜鱼去某市贩卖，不料当地鱼类滞销，甲自觉销售无望，遂将该批鲜鱼以市价的一半全部售出，乙因此亏损达 3 万元（D）甲果农代理其他果农前往某地出售香蕉，因香蕉滞销，甲将自己的香蕉以略低于市价售罄之后，便不再处理其他果农的香蕉，导致香蕉腐烂，果农损失惨重7 无权代理合同中的相对人可以催告被代理人在( )内予以追认。被代理人未作表示的，视为( )（A）一个月，追认（B）二个月，

4、追认（C）一个月，拒绝追认（D）二个月，拒绝追认8 被代理人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认的，应当( )（A）视为同意（B）经他人与被代理人核实后，再行决定该民事行为的效力（C）视为不同意（D）由他人决定民事行为的效力9 李某是 M 公司的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书。某日，李某在 M 市发现 N 公司生产的手机很畅销，就用盖有公章的空白合同书与 N 公司签订了买卖手机的合同，约定货到付款。货到后，M 公司以李某的行为未经公司同意为由拒绝付款。则该买卖合同( )（A）因未经 M 公司同意，买卖合同不成立（B）属于可撤销合同（C）成立并生效（D）张某没有代理权，买卖合

5、同无效10 下列情形中，不构成表见代理的是( )（A）张三持有甲公司的介绍信而与乙签订买卖合同，其实该介绍信已被甲公司书面通知张三撤销（B）李四持有乙公司的合同专用章而与甲签订了委托合同，其实李四已被解雇，乙公司正在向其索要该章（C）王五持有盖有丙公司合同专用章的空白合同文书与丁签订了保管合同，其实王五已被开除（D）赵六持有丁公司的盖有合同专用章的授权委托书与丙签订了运输合同，其实赵六早已不在丁公司工作，而丙事先明确知晓11 下列选择中，不能导致法定代理或指定代理终止的是( )（A）被代理人是间歇性精神病患者，在其未发病期间（B）代理人死亡（C）代理人丧失民事行为能力（D）被代理人恢复民事行为

6、能力多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。12 下列关于代理的法律特征说法正确的是( )（A）代理人是以自己的名义对外进行民事活动（B）代理人所从事代理行为时要发出独立的意思表示（C）代理行为的法律后果由被代理人承担（D）代理人必须在代理权限范围内从事代理行为13 下列行为中，不属于代理行为的是( )（A）甲代替乙招待乙的朋友（B）传达室传达员将甲寄给乙的信送给乙（C）合伙企业委托代表合伙企业的合伙人甲对外签订买卖合同（D）售票处为航空公司代办出售机票14

7、 在再代理中，代理人原则上只能亲自代理，以下情况代理人可以转委托的是( )（A）被代理人事先同意（B）被代理人事后追认（C）代理人与复代理人达成协议（D）代理人有急病、通讯联络中断等情况，使自己不能办理代理事项，与被代理人不能取得联系，如果不及时委托他人代理，就会给被代理人造成损失15 下列关于委托代理关系，说法正确的是( )（A）委托代理关系是基于两类法律事实而产生的（B）委托代理关系涉及委托合同和代理权的授予，前者为双方法律行为，后者为单方法律行为（C）委托关系与第三人利益无关，主要调整委托人与受托人之间权利义务，授权关系与第三人利益相关（D）委托合同为不要式合同，授权行为一般应采取书面形

8、式16 张三与李四同在一屋租住。一日，张三不在家，推销员王五上门推销，李四接待，恰巧王五推销的按摩仪为张三所喜爱，于是李四擅自做主以张三的名义将该按摩仪买下，并支付了价款。根据以上案情，下列说法正确的是( )（A）李四的行为属于无权代理（B）李四以张三名义与王五签订的买卖合同无效（C）张三回家后可追认李四与王五签订的合同（D）李四有权向张三主张为买按摩仪所支付的价款17 下列选项中，属于无权代理的是( )（A）赵某是某公司业务员，被公司解聘后仍以公司名义与他人订立买卖合同（B）王某委托李某购买三星手机，李某为王某买了苹果手机（C）关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款（D）周

9、某受陶某委托代为演讲18 下列各项中，属于滥用代理权的是( )（A）越权代理（B）双方代理（C）代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益（D）自己代理19 下列情形中，导致委托代理关系终止的是( )（A）代理人丧失民事行为能力（B）代理人死亡（C）被代理人死亡（D）被代理人丧失民事行为能力简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。20 简述代理的法律特征21 简述无权代理的主要情形辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。22 我国民间有种说法“ 一手托两家，顾头不顾尾 ”，请运用代理的有关制度

10、对其加以辨析。法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。23 论述表见代理的概念、制度价值、构成要件和法律后果。案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。23 【案情】李某是甲公司销售部门的业务员，一次，李某持盖有公司合同专用章的空白合同书前往建材市场购买木材，发现乙公司恰好有一批石材要出售，李某觉得价格很合适，就与乙公司签订了买卖石材的合同，并预交了定金 l 万元，约定乙公司待甲公司支付全部货款后发货。但是，李某回到甲公司后因家人病重遂向公司请假两个月，忘记将此事告知甲公司。两周后，乙公司向甲公司催要货款，甲公司不知

11、情况，亦未联系上李某核实购买石材事宜。在乙公司催要货款两个月未果后，于是乙公司将石材卖给了丙公司。而此时甲公司认为该生意有利可图，就向乙公司表示愿意购买石材，履行合同。乙公司表示：该批石材已卖予丙公司。甲公司要求乙公司承担违约责任。【问题】24 甲公司与乙公司之间的合同效力如何?为什么?25 乙公司是否应当承担违约责任?为什么?26 李某预交的 1 万元定金应当如何处理?法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 84 答案与解析单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 【正确答案】 D【

12、试题解析】 代理是指代理人以被代理人(又称为“本人”)的名义，在代理权限内与第三人(又称为“相对人”)为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。对于需本人亲自为之的民事行为，不能适用代理，如立遗嘱、结婚登记、收养子女等具有人身性质的行为以及预约演出、讲演等，都不能适用代理。据此排除 A 项和 C 项。代理的一个重要特征就是代理人在代理权限范围内独立为意思表示，如果意思表示不独立，就不能认定为代理，如捎口信，传达人根本没有自己独立的意思，因此，排除 B 项。代理适用范围十分广泛，代办法人注销登记符合代理的特征。综上，本题选 D。【知识模块】 代理2 【正确答案】 C【试题解析】 本

13、题中，丙将甲买汽车的意思表示转达给乙公司，这种“转达”仅仅是对原话的重述，并没有自己独立的意思表示，因此，丙仅仅是一个传达人，故排除 ABD 项。综上，本题选 C。【知识模块】 代理3 【正确答案】 D【试题解析】 人民法院可以经利害关系人的申请，为失踪人指定财产代管人，对于精神病人，可以为其指定法定监护人，故 A 项正确；未成年人的法定代理人是基于法律的直接规定而产生的，故 B 项正确；代理权可以根据本人的授权而产生，故 c 项正确。代理权的授予属于被代理人的单方法律行为并不基于相对人同意而产生。综上，本题选 D。【知识模块】 代理4 【正确答案】 B【试题解析】 根据代理人的选任和产生的不

14、同，代理可以分为本代理和再代理，B 项说法正确；再代理人不是原代理人的代理人，而是被代理人的代理人，其所为法律行为的后果直接由被代理人承担，A 项说法错误；再代理人在代理人权限范围内行使代理权，再代理人不得超过原代理人的权限，C 项说法错误；代理人以自己名义选任再代理人，D 项说法错误。综上，本题选 B。【知识模块】 代理5 【正确答案】 D【试题解析】 根据代理权是否存在，分为有权代理和无权代理，故 A 项错误。B项是根据代理权产生的根据不同所作的划分，故排除 B 项。根据代理人的选任和产生的不同，代理可以分为本代理和再代理，故排除 C 项。显名代理和隐名代理是根据代理人和第三人进行民事活动

15、时是否明示以被代理人的名义进行划分的。综上，本题选 D。【知识模块】 代理6 【正确答案】 A【试题解析】 代理权的行使必须遵守以下原则：(1)代理人应在代理权限范围内行使代理权，不得进行无权代理。(2)代理人应为维护被代理人的利益而行使代理权。(3)代理人不得滥用代理权。A 项中，甲的行为属于根据自己的知识，尽力维护被代理人的利益的行为。B 项中甲的行为属于超越代理权限的行为；C 项中，甲没有尽到维护被代理人利益的义务；D 项中，甲没有尽到代理人谋求被代理人利益最大化的义务。综上，本题选 A。【知识模块】 代理7 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 48 条规定：“行为人没有代理权、超越

16、代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”综上，本题选 C。【知识模块】 代理8 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则第 66 条规定，“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”综上，本题选 A。【知识模块】 代理9 【正确答案】 C【

17、试题解析】 表见代理是指在发生无权代理的情况下，第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权而与之实施法律行为，并且第三人在主观上善意且无过失，该法律行为的后果由本人承担的代理。表见代理成立要求行为人无代理权且须有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。本题中，李某未经 M 公司授权，系无权代理。但李某以盖有公司公章的空白合同书与 N 公司签订买卖合同，属于表见代理的情形，故该合同已经成立并生效，故本题选 C。【知识模块】 代理10 【正确答案】 D【试题解析】 表见代理的构成要件中要求无权代理人有被授予代理权的外表，同时相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。而 D 项中丙事先明确知晓赵六

18、已不在丁公司工作，不符合表见代理的条件。据此本题选 D。【知识模块】 代理11 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则第 70 条规定：“有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：(一) 被代理人取得或者恢复民事行为能力；(二)被代理人或者代理人死亡，(三) 代理人丧失民事行为能力；(四) 指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；(五) 由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。”故 BCD 项均可导致法定代理或指定代理终止，本题选 A。【知识模块】 代理多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题

19、卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。12 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 代理是指代理人以被代理人(又称为本人)的名义，在代理权限内与第三人(相对人) 为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。据此 A 错误，C 正确。代理人所从事代理行为时，应当在代理权限范围内发出独立的意思表示，据此 B、D 正确。综上，本题选 BCD。【知识模块】 代理13 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 代理的最基本特征就是代理人以被代理人名义为民事法律行为，其法律后果由被代理人承受，只有 D 项符合这一特征。 A 项表述的情形为一般性的生活事务，不具有法律意义。B 项表述的情形

20、为传达行为。C 项表述的情形为代表行为，因此本题选 ABC。【知识模块】 代理14 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 在再代理中，代理人原则上只能亲自代理，但是在特殊情况下，代理人可以转委托，该特殊情况主要包括：被代理人事先同意；被代理人事后追认；代理人有急病、通讯联络中断等情况，使自己不能办理代理事项，与被代理人不能取得联系，如果不及时委托他人代理，就会给被代理人造成损失。综上，本题选ABD。【知识模块】 代理15 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 委托代理关系是基于两类法律事实而产生的，一是委托合同关系；二是授权行为。委托合同为委托人与受托人之间的法律行为，与第三人无关。授权行

21、为是单方法律行为，仅一方意思表示即可成立，且授权是代理人以委托人的名义对外进行民事活动的根据。授权行为通常以代理证书形式表明，一般应采书面形式。代理证书中应载明代理人的姓名或名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或盖章。综上，本题选 ABCD。【知识模块】 代理16 【正确答案】 A,C【试题解析】 李四以王五的名义与张三签订的买卖合同为无权代理而订立的买卖合同，在张三没有依法追认前为效力待定的合同。张三有权对该合同进行追认，使该合同有效，亦可进行否认，则应当由李四承担责任。据此 AC 项正确，BD 项错误。综上，本题选 AC。【知识模块】 代理17 【正确答案】 A,B,C【试题解析】

22、无权代理是指没有代理权而以他人名义进行“代理”活动的民事行为。无权代理包括三种情形：(1)行为人根本没有代理权却从事代理活动。(2)行为人原本有代理权，但其代理权已经终止，行为人仍以原被代理人的名义实施民事行为。(3)行为人享有代理权，但却超越代理权限从事代理活动，超越代理权限的部分属于无权代理。B 项属于超越代理权的行为，A 项属于代理权终止后的 “代理行为”，C 项属于未经授权的“代理”。D 项中，演讲属于必须由本人亲自实施的民事法律行为，不得由代理人代理，故 D 项不选。综上，本题选 ABC。【知识模块】 代理18 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 滥用代理权的行为是指代理人违法行使

23、代理权的行为，滥用代理权的行为均是代理人利用代理人身份而从事有害于被代理人合法权益的行为，滥用代理权主要表现为三种情况：自己代理、双方代理和恶意串通代理。A 项属于无权代理而非滥用代理权。综上，本题选 BCD。【知识模块】 代理19 【正确答案】 A,B【试题解析】 民法通则第 69 条规定：“有下列情形之一的，委托代理终止：(一)代理期间届满或者代理事务完成；(二) 被代理人取消委托或者代理人辞去委托；(三)代理人死亡； (四)代理人丧失民事行为能力； (五)作为被代理人或者代理人的法人终止。”综上，本题选 AB。【知识模块】 代理简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请

24、将答案写在答题纸指定位置上。20 【正确答案】 代理是指代理人以被代理人(本人)的名义，与相对人(第三人)从事双方法律行为，该行为的法律后果由被代理人承担的法律制度。代理的法律特征主要包括以下四个方面：(1)代理人在代理权限范围内实施代理行为。(2)代理人应以被代理人的名义从事代理行为。(3)代理人在代理权限范围内独立地为意思表示，主要实施法律行为。(4)代理行为的法律后果直接归属于被代理人。【知识模块】 代理21 【正确答案】 无权代理指没有代理权而以他人名义进行代理活动的民事行为。无权代理包括三种情形：(1)行为人根本没有代理权却从事代理活动。(2)行为人享有代理权，但却超越代理权限从事了

25、本不该由其进行的代理活动。(3)行为人原本享有代理权，但其代理权已经终止，行为人仍以代理人的身份进行代理活动。【知识模块】 代理辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。22 【正确答案】 “ 一手托两家，顾头不顾尾 ”的说法旨在说明代理人同时为民事活动双方的代理人，可能有损于双方被代理人的利益，该种说法不完全正确。第一，原则上，题中所述情况如果是代理人同时为同一民事活动双方的代理人，则构成双方代理，双方代理属于滥用代理权的情形之一。因为代理权行使的根本原则在于为了被代理人的利益而从事代理行为，双方代理可能使代理人无法兼顾双方被代理人的利益，

26、从而产生损害被代理人利益的风险，因此双方代理原则上是无效的。第二，但是，根据民法的意思自治原则，如果双方被代理人同意，则双方代理是有效的。另外，如果代理人虽为民事活动双方的代理人，但所从事的民事活动不属于同一法律关系，在利益上不会对双方被代理人产生不利影响，则不构成滥用代理权，其代理行为仍然有效。【知识模块】 代理法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。23 【正确答案】 1概念：表见代理是指没有代理权的人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。2制度价值：协调本人利益和相对人利益，通过对善意第三人利益

27、的保护而达到维护交易秩序的目的。3构成要件：(1)代理人无代理权。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如介绍信、合同专用章或盖有印章的空白合同书。(3)相对人不知道且不应知道该无权代理人无代理权。(4)相对人和无权代理人成立了合法有效的法律行为。4法律后果：由被代理人承担代理行为所带来的法律后果，即享有其权利，承担其义务。当然，被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。【知识模块】 代理案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。【知识模块】 代理24 【正确答案】 甲公司和乙公司签订的买卖合同有效。因为张某持盖有公司合同专用章的空白合同书与乙公司签

28、订合同的行为构成表见代理，而表见代理依法产生有权代理的法律效力，即无权代理人与第三人之间实施的民事法律行为对被代理人具有法律约束力，由被代理人承担代理行为所带来的法律后果，故该合同对甲公司的法律约束力。【知识模块】 代理25 【正确答案】 乙公司不承担违约责任。根据合同法第 49 条的规定，行为人超越代理权以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。据此规定，张某的行为构成表见代理，该行为对甲公司是有约束力的，甲公司应当履行合同。根据合同约定，甲公司应当先履行支付货款的义务，乙公司已经给甲公司足够的履行期限(两个月)，但甲公司仍未履行合同，因甲公司已构成违约，故乙公司不承担违约责任。【知识模块】 代理26 【正确答案】 由于甲公司违约在先，故李某交付给乙公司的 1 万元定金不予返还，应归乙公司所有。【知识模块】 代理