[司法类试卷]国家司法考试卷二行政法（行政诉讼的法律适用、行政诉讼的判决、裁定与决定）模拟试卷1及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二行政法（行政诉讼的法律适用、行政诉讼的判决、裁定与决定）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 在行政诉讼过程中，人民法院对于行政诉讼法没有规定的问题，应当怎么办?( )（A）不能适用民事诉讼法（B）只能适用民事诉讼法（C）可以依法参照适用民事诉讼法（D）适用行政复议法2 下列表述中正确的有( )。（A）人民法院适用其他规范性文件判案的，不应在裁判文书中引用，否则会降低裁判的说服力（B）对于其他规范性文件人民法院应不予理睬（C）人民法院在使用其他规范性文件时具有比对待规章更大的取舍权力（D）

2、人民法院在行政审判中应对其他规范性文件予以参照3 李某在某特区打工时被机器轧断手臂，就赔偿问题与企业发生争议起诉至法院。根据该特区依据全国人大授权制定的地方性法规，李某只能得到 20 个月工资的赔偿额而根据该特区所在省的地方性法规，他可以得到 25 个月的赔偿额。法院应如何处理本案?( )（A）直接依据省地方性法规审理判决此案（B）直接依据特区地方性法规审理判决此案（C）提请全国人大常委会作出裁决后审理判决此案（D）提请国务院作出裁决后审理判决此案4 人民法院审理行政案件过程中，发现地方规章与部门规章不一致时，应当选择下列哪种做法?( )（A）由受理该案的人民法院送请上级人民法院裁决（B）由最

3、高人民法院送请国务院作出解释或者裁决（C）由受理该案法院的上级人民法院送请同级权力机关裁决（D）由受理该案法院的同级权力机关解释或者作出裁决5 在行政复议中作为依据而在行政诉讼中作为参照的行政管理法规是( )。（A）法律（B）行政法规（C）行政规章（D）地方性法规6 在行政诉讼中，人民法院如果发现行政规章与宪法、法律相抵触，可以( )。（A）撤销（B）变更（C）废止（D）不予适用7 行政诉讼法第 71 条明确规定，人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为，但下列哪种情况不受此规定的限制?( )（A）以适用法律、法规错误为由，判决重新作出具体

4、行政行为的（B）以证据不足为由，判决重新作出具体行政行为的（C）以违反法定程序为由，判决重新作出具体行政行为的（D）以滥用职权为由，判决重新作出具体行政行为的8 人民法院在审理行政案件中，认为行政机关的主管人员、直接责任人员违法违纪的，或认为有犯罪行为的，应如何处理?( )（A）对于前者应当向该行政机关或者其上一级行政机关或者监察机关提出处理的司法建议，对于后者应当将有关材料移送公安、检察机关（B）对于前者应当将有关材料移送监察机关、该行政机关或者其上一级行政机关，对于后者应当将有关材料移送公安、检察机关（C）对于前者应当将案件移送该行政机关或者其上一级行政机关或者向监察、人事机关提出处理的司

5、法建议，对于后者应当直接审理该案件并交由刑庭定罪量刑（D）对于前者应当将有关材料移送该行政机关或者其上一级行政机关或者监察、人事机关，对于后者应当直接审理该案件并交由刑庭定罪量刑9 某化工企业生产国家明令淘汰的产品，某技术监督局依据产品质量法某条的规定作出罚款 2000 元的处罚决定。该企业不服，提起行政诉讼，法院经审查以技术监督局的处罚决定适用法律不当为由判决撤销了处罚决定。下列哪一说法是正确的?( )(司考 2004243)（A）技术监督局不得再对该企业作出行政处罚（B）技术监督局不得再对该企业作出罚款决定，但可以作出其他行政处罚（C）技术监督局可以依据原处罚决定适用的产品质量法条文规定作

6、出与原来不同的处罚决定（D）技术监督局可以依据原处罚决定适用的产品质量法 条文规定以外的相关条款作出与原来相同的处罚决定10 下列事项中不适用裁定的是( )。（A）补正判决书中的笔误（B）对妨碍行政诉讼的行为采取强制措施（C）移送或指定管辖（D）准许或不准许撤诉11 公安机关在执行职务中违法殴打他人，受害人不服提起行政诉讼，人民法院应作出( )。（A）确认无效判决（B）确认违法判决（C）撤销判决（D）撤销并责令被告重新作出具体行政行为的判决12 关于人民法院应如何适用变更判决表述正确的是( )。（A）人民法院审理行政案件对行政机关给予行政处罚畸重的人，应按照法律减轻处罚（B）人民法院审理行政案

7、件一律不得加重对原告的行政处罚（C）对行政机关未处罚的相对人，法院在判决中得直接给予相对人处罚（D）人民法院审理行政案件对行政机关给予行政处罚畸轻的人，应按照法律加重处罚13 原告起诉被告不作为，法院经审理认为被告并无法定职责的，应作出( )判决。（A）确认判决（B）驳回原告诉讼请求判决（C）变更判决（D）撤销判决14 法院因主要证据不足判决撤销被诉具体行政行为并判令被告重新作出具体行政行为后，被告以同一事实与理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为，原告向法院提起诉讼的，法院下列哪种做法是正确的?( )(司考 2006246)（A）确认被告重新作出的具体行政行为违法（B）确认被告重新作

8、出的具体行政行为无效（C）判决撤销该具体行政行为，并判令被告重新作出具体行政行为（D）判决撤销该具体行政行为，并向该行政机关的上一级行政机关或者监察机关提出司法建议15 下列说法中正确的有( )。（A）复议决定维持原具体行政行为，人民法院判决撤销原具体行政行为的，复议决定自然无效，人民法院无需在判决中确认（B）复议决定维持原具体行政行为，人民法院判决撤销原具体行政行为的，应同时确认复议决定违法无效（C）复议决定改变原具体行政行为错误，人民法院判决撤销复议决定的，原具体行政行为自然合法有效（D）复议决定改变原具体行政行为错误，人民法院判决撤销复议决定时，应同时确认原具体行政行为合法有效16 行政

9、机关作出的具体行政行为违反法定程序时，人民法院应作出何种判决?( )（A）只要违反法定程序，人民法院就应作出撤销判决（B）虽违反法定程序，但实体内容正确的，人民法院判决驳回诉讼请求（C）只有违反法定程序，且实体内容错误的，人民法院才应作出撤销判决（D）只有严重违反法定程序的，人民法院才应作出撤销判决17 下列选项中不属于法院撤销判决的法定事由有( )。（A）具体行政行为超越职权（B）具体行政行为滥用职权（C）具体行政行为证据不足（D）具体行政行为适用法律、法规错误18 原判决基本事实不清、证据不足，人民法院可作出何种裁判?( )（A）对于主要事实不清的，二审法院应当查清事实后改判（B）二审法院

10、应当依法改判（C）二审法院必须裁定撤销原判、发回重审（D）二审法院可以依法改判19 法院在审理某药品行政处罚案时查明，药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的?( )(司考2006245)（A）拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决撤销行政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为（B）拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵，应判决驳回原告的诉讼请求（C）拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定无效（D）拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定不能成立20 行政诉讼的执行主体是( )。（A）人民法院（B）人民法院和行政

11、机关（C）由行政机关申请，人民法院执行（D）行政机关21 下列说法中正确的有( )。（A）发生法律效力的行政判决书、行政裁定书和行政赔偿调解书原则上由一审人民法院执行，情况特殊的，二审人民法院可决定由其执行（B）发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书原则上由中级人民法院执行，情况特殊的，高级人民法院可决定由其执行（C）发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书必须由一审人民法院执行（D）发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书必须由中级人民法院执行22 下列关于非诉行政案件执行的申请人的表述中正确的有( )。（

12、A）非诉行政案件执行的申请人只能是行政机关（B）非诉行政案件执行的申请人只能是具体行政行为确立的权利人（C）非诉行政案件执行的申请人一般是行政机关或者法律、法规授权的组织，但在特定情形下也可以是具体行政行为确定的权利人（D）具体行政行为确定的权利人提出非诉案件的执行申请必须经行政机关同意23 人民法院对非诉案件的审查标准是( )。（A）申请执行的具体行政行为是否违法（B）申请执行的具体行政行为是否明显违法（C）申请执行的具体行政行为是否会损害被执行人的合法权益（D）申请执行的具体行政行为是否明显违法且损害被执行人的合法权益24 非诉行政案件执行的前提是( )。（A）公民、法人或其他组织在法定期

13、限内既不提起诉讼又不履行具体行政行为所确定的义务（B）公民、法人或其他组织在法定期限内提起诉讼（C）公民、法人或其他组织在法定期限内不提起诉讼（D）公民、法人或其他组织在法定期限内不履行具体行政行为所确定的义务25 赵某向工商局申请办理营业执照，工商局以材料不全为由一直未予办理。赵某遂向法院提起诉讼。法院认为赵某符合法定条件，工商局应予办理，判决工商局在1 个月内为其办理营业执照。该项判决属于什么类型判决?( )（A）确认判决（B）履行判决（C）变更判决（D）撤销判决26 某县政府与甲开发公司签定某地区改造项目协议书，对某地区 1 日城改造范围、拆迁补偿费及支付方式和期限等事宜加以约定。乙公司

14、持有经某市政府批准取得的国有土地使用证的第 15 号地块，位于某地区改造范围。甲开发公司获得改造范围内新建的房屋预售许可证，并向社会公开预售。乙公司认为某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法，向法院起诉，法院受理。下列哪一选项是正确的?( )( 司考 2008248)（A）某县政府与甲开发公司签定的某地区改造项目协议书 属内部协议（B）某县政府应当依职权先行收回乙公司持有的第 15 号地块国有土地使用证（C）因乙公司不是某地区改造项目协议书的当事人，法院应驳回起诉（D）若法院经审理查明，某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法，应当判决确认某县政府的行为违法，并责令采

15、取补救措施二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。27 以下是我国行政诉讼的法源的有( )。（A）宪法（B）最高人民法院关于执行行政诉讼法若干问题的解释（C）民事诉讼法（D）WTO 协议中有关司法审查的规定28 下列表述中正确的有( )。（A）不同效力等级的行政法律规范发生冲突实际上是一种违法性冲突，应选择适用效力等级高的行政法律规范（B）新的行政法律规范与旧的行政法律规范发生冲突时并不一定适用新的法律规范（C）人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以民族自治地方的自治条例和单行条例为依据是人际冲突规则的体

16、现（D）人民法院认为地方人民政府制定、发布的规章与国务院部委制定发布的规章不一致的，由最高人民法院报请国务院作出解释或裁决29 下列表述中正确的有( )。（A）对于规章以下的规范性文件人民法院一律不得引用作为判案的根据（B）人民法院审理行政案件以法律为依据（C）行政法规也是人民法院审理行政案件的依据，人民法院不能拒绝适用（D）对于规章人民法院有审查并决定是否适用的权力30 在司法审查中，行政法律规范冲突的选择适用原则是( )。（A）高层级法律规范优于低层级法律规范（B）新的法律规范优于旧的法律规范（C）特别法的规范优于普遍法的规范（D）送请或报送有权机关解释、裁决31 关于行政诉讼，下列哪些情

17、形法院可以认定下位法不符合上位法?( )(司考2010290)（A）下位法延长上位法规定的履行法定职责的期限（B）下位法以参照方式限缩上位法规定的义务主体的范围（C）下位法限制上位法规定的权利范围（D）下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围国家司法考试卷二行政法（行政诉讼的法律适用、行政诉讼的判决、裁定与决定）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼法第 101 条规定：“人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行

18、等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用中华人民共和国民事诉讼法的相关规定。”【知识模块】 行政诉讼的法律适用2 【正确答案】 C【试题解析】 根据行诉解释第 62 条第 2 款的规定，人民法院在行政审判中对规章以下的规范性文件可以予以参考，如果该规范性文件合法有效，人民法院可以引用作为判案根据。行政诉讼法第 64 条的规定：“人民法院在审理行政案件中，经审查认为本法第五十三条规定的规范性文件不合法的，不作为认定行政行为合法的依据，并向制定机关提出处理建议。”法院在适用一般规范性文件时拥有比对待规章更大的取舍权力。规章在符合法律、法规情况下人民法院必须参照

19、适用，而其他规范性文件只具有辅助作用。据此，AB 两项表述明显错误； D 项表述应为“可以”参照，而不是“应当”参照。【知识模块】 行政诉讼的法律适用3 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查地方性法规的冲突适用。A 错 B 对，立法法第 90 条第 2 款规定：“经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。”据此，本题中应适用该特区依据全国人大授权制定的地方性法规，而非该特区所在省的地方性法规。立法法第94 条规定：“法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。行政法规之间对

20、同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时由国务院裁决。”C错，立法法第 95 条规定：“地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决；(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决；(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能

21、确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。”综上所述，立法法第 94 条、第 95 条对规范冲突裁决事项作了决定，但并未涉及本题所述情形。D 错，D 项表述违背立法常识，国务院只有权裁决行政法规、规章之间的适用冲突，无权裁决地方性法规之间的冲突。【知识模块】 行政诉讼的法律适用4 【正确答案】 B【试题解析】 立法法第 95 条第 1 款第 3 项的规定：“部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。”据此，本题中的地方规章与部门规章之间不一致，依法应由最高人民法院送请国务院作出解释或者裁决。本题也可由常识推导出，地方规章是由地方人民政府制定发布的，

22、部门规章是由国务院部委制定发布的，两者的冲突属于行政立法内部的冲突，自然是在行政系统内部解决，无需由权力机关或司法机关来裁决。【知识模块】 行政诉讼的法律适用5 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼法第 63 条：“人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。人民法院审理行政案件，参照规章。”【知识模块】 行政诉讼的法律适用6 【正确答案】 D【试题解析】 行政法规和行政规章在效力上低于宪法和法律，根据法律冲突的适用规则，当上位法与下位法发生冲突时，适用

23、上位法。人民法院虽然无权对与宪法和法律相抵触的行政法规和规章予以撤销或变更，但可以在审理案件时不予适用。【知识模块】 行政诉讼的法律适用7 【正确答案】 C【试题解析】 行诉解释第 54 条第 2 款规定：“人民法院以违反法定程序为由，判决撤销被诉具体行政行为的，行政机关重新作出行政行为不受行政诉讼法第 55条规定的限制。”【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定8 【正确答案】 B【试题解析】 行政诉讼法第 66 条规定：“人民法院在审理行政案件中，认为行政机关的主管人员、直接责任人员违法违纪的，应当将有关材料移送监察机关、该行政机关或者其上一级行政机关；认为有犯罪行为的，应当将有关材料移送

24、公安、检察机关。人民法院对被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以将被告拒不到庭或者中途退庭的情况予以公告，并可以向监察机关或者被告的上一级行政机关提出依法给予其主要负责人或者直接责任人员处分的司法建议。”【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定9 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查的是人民法院判决撤销具体行政行为后的法律效果，即行政机关能否以及如何再次作出具体行政行为。行政诉讼法第 70 条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：(一) 主要证据不足的；(二) 适用法律、法规错误的；(三)违反法定程序的；(

25、四 )超越职权的； (五) 滥用职权的；(六)明显不当的。”可见，题中的技术监督局可以重新作出行政行为，对某化工企业进行处罚。所以 A 项不正确。行政诉讼法第 7l 条规定：“人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。”从该条规定来看，行政机关既可以以同一的事实和理由作出与原行政行为不同的行政行为，也可以以不同的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。所以 B 项不正确。既然技术监督局的行政行为被以适用法律错误为由予以撤销，则技术监督局不得在重新作出的行政行为中适用该错误适用的法律，因此 C 项也是错误的，惟有 D 项符合行政诉讼法

26、的规定。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定10 【正确答案】 B【试题解析】 行诉解释第 63 条规定了裁定的适用范围。对妨碍行政诉讼的行为采取强制措施应适用决定。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定11 【正确答案】 B【试题解析】 本题中的情形属于行诉解释第 57 条第 2 款所规定的“被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销的内容”的情形，行政诉讼法第 74 条第 2 款第一项也有相关规定，法院对此应作出确认违法的判决。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定12 【正确答案】 A【试题解析】 行政诉讼法第 77 条第 2 款规定：“人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告

27、的权益。但利害关系人同为原告且诉讼请求相反的除外。”行诉解释第 55 条规定：“人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚，但利害关系人同为原告的除外。人民法院审理行政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚。”据此，人民法院对行政处罚作出变更判决，原则上只能减轻，不能加重。一般情况下，法院在审理行政处罚案件中，不得变更具体行政行为加重对原告的处罚，包括加重处罚幅度或增加处罚的内容。BD 错，人民法院审理行政案件一般不得加重对原告的行政处罚。但利害关系人同时对行政处罚行为起诉时，人民法院可以加重对原告的处罚。例如，致害人与受害人同时起诉，致害人认为行政机关的处罚过重，受害人认为行政处罚过轻

28、，均向法院提起行政诉讼的，法院可以变更行政机关的处罚决定，加重对致害人的处罚。C 错，对行政机关未处罚的相对人，法院在判决中不得直接给予相对人处罚。因为对行政相对人进行管理不是法院的职责，法院直接给予相对人处罚，则侵犯了行政机关的管理权。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定13 【正确答案】 B【试题解析】 行诉解释第 56 条规定：“有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：(一)起诉被告不作为理由不能成立的：(二)被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；(三)被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；(四)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。”据此，原告起诉被

29、告不作为，法院经审理认为被告并无法定职责的，应作出驳回原告诉讼请求的判决。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定14 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查行政诉讼判决；重新作出行政行为的限制。行诉解释第 54 条第 3 款规定，行政机关以同一事实和理由重新作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为，人民法院应当根据行政诉讼法第 54 条第(二)项、第 55 条的规定判决撤销或者部分撤销，并根据行政诉讼法第 65 条第 3 款的规定处理(向该行政机关的上一级行政机关或者监察机关提出司法建议)。所以本题选 D。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定15 【正确答案】 A【试题解析】 A 对

30、B 错，行诉解释第 53 条第 1 款规定：“复议决定维持原具体行政行为的，人民法院判决撤销原具体行政行为复议决定自然无效。”据此，复议决定维持原具体行政行为的，人民法院判决撤销原具体行政行为的，复议决定自然无效，人民法院无需在判决中确认。CD 错，行诉解释第 53 条第 2 款规定：“复议决定改变原具体行政行为错误人民法院判决撤销复议决定时，应当责令复议机关重新作出复议决定。”【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定16 【正确答案】 A【试题解析】 行政机关作出具体行政行为时，只要违反法定程序，人民法院就应作出撤销判决。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定17 【正确答案】 C【试题解

31、析】 行政诉讼法第 70 条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：(一)主要证据不足的；(二) 适用法律、法规错误的；(三) 违反法定程序的；(四)超越职权的；( 五)滥用职权的；(六) 明显不当的。”【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定18 【正确答案】 D【试题解析】 行政诉讼法第 89 条规定：“人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。”【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定19 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查行政处罚程序；行政

32、诉讼的判决。行诉解释第 57 条第 2 款规定：“有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决(三) 被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。”药品监管局未听取被处罚人的陈述申辩即作出处罚决定。属违反法定程序，应判决无效，所以C 正确，A、B、D 错误。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定20 【正确答案】 B【试题解析】 行政诉讼法第 95 条规定：“公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定、调解书的，行政机关或者第三人可以向第一审人民法院申请强制执行，或者由行政机关依法强制执行。”据此，行政诉讼的执行主体是人民法院和行政机关。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定

33、与决定21 【正确答案】 A【试题解析】 行诉解释第 85 条规定：“发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书，由第一审人民法院执行。第一审人民法院认为情况特殊需要由第二审人民法院执行的，可以报请第二审人民法院执行；第二审人民法院可以决定由其执行，也可以决定由第一审人民法院执行。”【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定22 【正确答案】 C【试题解析】 行诉解释第 90 条规定：“行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后，当事人在法定期限内不起诉又不履行，作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请人民法院强制执行的，生效具体行政行为确定的权利人或者其

34、继承人、权利承受人在 90 日内可以申请人民法院强制执行。享有权利的公民、法人或者其他组织申请人民法院强制执行具体行政行为，参照行政机关申请人民法院强制执行具体行政行为的规定。”据此，一般情形下，非诉行政案件执行的申请人是作出该具体行政行为的行政机关或者法律、法规授权的组织，被执行人只能为公民、法人或者其他组织，但在特定情况下，非诉行政案件的申请人也可能是生效具体行政行为确定的权利人或其继承人、权利承受人。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定23 【正确答案】 D【试题解析】 人民法院对于非诉行政案件申请执行的审查标准是被申请执行的具体行政行为是否“明显违法并损害被执行人的合法权益”。【知

35、识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定24 【正确答案】 A【试题解析】 行政诉讼法第 97 条规定：“公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。”【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定25 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查行政诉讼判决的类型。行政诉讼法第 69 条规定：“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”第 70条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行

36、为：(一)主要证据不足的；(二)适用法律、法规错误的；(三)违反法定程序的； (四) 超越职权的；(五)滥用职权的；( 六)明显不当的。”第 72条规定：“人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。”第 77 条规定：“行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。”上述四项判决的名称在学理上分别定义为驳回判决、撤销判决、履行判决和变更判决。综上所述，本题中的工商局一直不予办理赵某执照的行为属于不履行法定职责，法院判决工商局

37、限期办理执照，所作出的就是第三种判决，即履行判决。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定26 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查行政行为；行政诉讼判决种类。行政主体实现行政目的的方式多种多样，其行使权力的表现形式也就多种多样。某县政府作为行使行政职权的行政机关，以协议的方式与甲公司约定旧城改造事宜，该协议是某县政府行使权力的一种形式，具有对外的法律效力，因此并非内部协议。故 A 选项错误。某县政府的行为实质是行使行政许可权力的行为，该具体行政行为损害了乙公司的利益，因此乙公司有权向人民法院提起行政诉讼，法院应予受理、审理。故 C 选项错误。由于乙公司持有的是经市政府批准取得的土地使用证，

38、所以某县政府作为市政府的下级机关无权收回乙公司持有的 15 号地块国有土地使用证。因此 B 选项错误。根据行诉解释第 58 条规定，被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施。某县政府违法实施行政许可，但是甲开发公司已向社会公开预售，撤销该许可将会给国家利益、公共利益造成重大损失，所以应该确认该行政行为违法，并责令某县政府采取补救措施。故 D 选项正确。【知识模块】 行政诉讼的判决、裁定与决定二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本

39、部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。27 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 本题考查行政诉讼的法源。题干中的四个选项都属于行政诉讼法的法源。【知识模块】 行政诉讼的法律适用28 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 法律适用冲突可以分为：特别冲突、层级冲突、同级冲突、新旧法冲突、人际冲突、区际冲突。A 对，层级冲突，即各种法律效力等级不同的法律文件就同一事项的规定不相一致而产生的法律适用上的冲突，实际上是一种违法性冲突，其适用规则是：应选择适用效力等级高的行政法律规范。B 对，新旧法冲突，即新的行政法律规范与旧的行政法律规范之间内容发生抵触而产生的是适用新法还是适用旧

40、法的法律适用上的冲突。其适用规则是：新法优于旧法和法律不溯及既往的原则。C 对，人际冲突，即由于公民的民族、种族、身份的不同、法律对其权利义务也作了不同的规定，由此而产生的法律适用上的冲突。人际冲突适用规则一般有明确的规定。其适用规则是：不同民族、种族或特殊身份的人，适用就该民族、种族或特殊身份的人作出特别规定的法律文件或规范。D 对，同级冲突，即制定机关不同但法律效力层级相同的各种法律文件就同一事项的规定不一致而产生的法律适用冲突。其适用规则是：当案件的审理涉及同级冲突时，法院只能将冲突提请有权机关进行解释或者裁决，法院对于法律规范的这种冲突没有判断权。【知识模块】 行政诉讼的法律适用29

41、【正确答案】 B,C,D【试题解析】 A 错，行诉解释第 62 条第 2 款规定： “人民法院审理行政案件，可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。”据此，对于规章以下的规范性文件，如果合法有效，人民法院是可以引用作为判案根据的。BC 对，行政诉讼法第 63 条规定：“人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。”据此，法律、法规都是人民法院审理行政案件的依据，人民法院不能拒绝适用。D 对，行政诉讼法第 63 条第 3 款规定：“人民法院审理行政案件，参照规章。”“参照规章”实际上赋予了人民法院对规章的审查权。人民法院对规章

42、的作用和效力不是一概否定或肯定，而是对规章有选择适用权。也就是说，对于规章人民法院有审查并决定是否适用的权力。【知识模块】 行政诉讼的法律适用30 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 参见立法法第 87 一 95 条的有关规定。【知识模块】 行政诉讼的法律适用31 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要，下位法不符合上位法的常见情形有：下位法缩小上位法规定的权利主体范围。或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利主体范围；下位法限制或者剥夺上位法规定的权利，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利范围；下位法扩大行政主体或其职权范围；下位法延长上位法规定的履行法定职责期限；下位法以参照、准用等方式扩大或者限缩上位法规定的义务或者义务主体的范围、性质或者条件；下位法增设或者限缩违反上位法规定的适用条件；下位法扩大或者限缩上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围；下位法改变上位法已规定的违法行为的性质；下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围、种类和方式，以及增设或者限缩其适用条件；法规、规章或者其他规范文件设定不符合行政许可法规定的行政许可，或者增设违反上位法的行政许可条件；其他相抵触的情形。根据上述规定，可知 ABCD 四项均当选。【知识模块】 行政诉讼的法律适用