[考研类试卷]法律硕士（专业基础课）模拟试卷38及答案与解析.doc

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1、法律硕士（专业基础课）模拟试卷 38 及答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 紧急避险针对( ) 。（A）客观实际存在的危险（B）可能发生的危险（C）自己感觉存在的危险（D）潜在的危险2 行为人以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款,数额较大的,构成( )。（A）偷税罪（B）骗取出口退税罪（C）偷税罪与骗取出口退税罪两罪（D）偷税罪与骗取出口退税罪的想象竞合犯3 甲购得警服一套,于是身穿警服,在公路上拦截过往的外地车辆收取罚款,共计 2 万余元。甲的行为构成( )

2、 。（A）招摇撞骗罪（B）敲诈勒索罪（C）诈骗罪（D）抢劫罪4 伪证罪只能发生在( ) 。（A）立案侦查以前（B）起诉之后（C）侦查、起诉和审判过程中（D）判决宣告以后5 根据刑法理论,牵连犯( )。（A）只能属于一罪,按从一重处断原则论处（B）都属于数罪,按数罪并罚原则处理（C）除刑法有数罪并罚的规定外,其余的按从一重处断原则论处（D）除刑法有从一重处断的规定外,其余的按数罪并罚原则处理6 甲因手头拮据而盗窃旅客提包,不料盗窃到手的提包里是两把六四式手枪和 3000元人民币,因此他的行为是( )。（A）盗窃罪（B）盗窃枪支、弹药罪（C）无罪（D）盗窃罪和盗窃枪支、弹药罪7 非法拘禁的过程中,

3、使用暴力致人死亡的,( )。（A）构成故意伤害罪（B）构成故意杀人罪（C）构成非法拘禁罪（D）应当以非法拘禁罪从重处罚8 犯罪构成要件分为必要要件和选择要件两类,下列各要件中属于必要要件的有:( )。（A）犯罪时间（B）犯罪地点（C）犯罪目的（D）犯罪行为9 从犯罪既遂形态的角度看,组织、领导、参加恐怖组织罪属于( )。（A）行为犯（B）举动犯（C）危险犯（D）结果犯10 下列四种财物中,不能成为侵占罪的犯罪对象的是( )。（A）代为保管的他人财物（B）他人的遗失物（C）他人的遗忘物（D）他人的埋藏物11 行为人在为犯罪准备工具、制造条件的过程中,自动停止继续实施犯罪行为的,其行为构成( )

4、。（A）犯罪预备（B）犯罪中止（C）犯罪未遂（D）不构成犯罪12 甲欲毒杀其妻乙,乙服毒后尚未死亡,甲急送其妻到医院抢救,但抢救无效死亡。甲的行为属于( ) 。（A）犯罪中止（B）犯罪未遂（C）犯罪既遂（D）意外事件13 ( )是区分危害国家安全罪与非罪或危害国家安全罪与其他犯罪的重要标准( )。（A）是否具有严重的社会危害性（B）是否侵犯中华人民共和国主权（C）是否危害国家安全（D）是否危害安全14 刑法的本质属性是( ) 。（A）阶级性（B）社会性（C）规范性（D）强制性15 在下列犯罪中,犯罪主体为特殊主体的是( )。（A）重大责任事故罪（B）交通肇事罪（C）放火罪（D）破坏交通工具罪1

5、6 正当防卫要求不法侵害( )。（A）即将发生（B）可能发生（C）正在进行（D）刚发生完毕17 某甲实施盗窃行为,根据刑法的规定,其法定最高刑为 10 年有期徒刑,对其犯罪行为的追诉期限为( ) 。（A）5 年（B） 10 年（C） 15 年（D）20 年18 承担民事赔偿责任的犯罪分子,同时被判处罚金,其财产不足以全部支付的,( )。（A）按照“先刑事后民事” 的原则,先执行罚金,剩余部分再支付民事赔偿（B）应当先承担民事赔偿责任,剩余部分再执行罚金（C）以犯罪分子的财产为限,民事赔偿和罚金各占 50%（D）先执行罚金,民事赔偿部分暂缓支付19 甲为了赢利,大量销售毫无药效但不足以严重危害人

6、体健康的假药,获利 10 万元。甲的行为构成( ) 。（A）销售假药罪（B）销售伪劣产品罪（C）销售劣药罪（D）非法经营罪20 犯罪未遂与犯罪中止区别的关键在于( )。（A）犯罪是否进入实行阶段（B）犯罪是否达到预期目的（C）犯罪停止是否由于犯罪分子意志以外的原因（D）犯罪是否停止在实行行为完毕之后多项选择题第 21-25 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。21 甲唆使乙盗窃丙的财物,乙为抗拒抓捕而当场使用暴力致丙死亡。对此,下列说法正确的是( ) 。（A）甲、乙构成抢劫罪的共

7、犯（B）甲构成盗窃罪（C）乙构成抢劫罪（D）对甲而言,被教唆人乙没有犯被教唆的罪22 下列犯罪分子应当被减刑的是( )。（A）阻止他人重大犯罪活动的（B）检举监狱内外重大犯罪活动,经查证属实的（C）积极参加政治、文化、技术学习的（D）积极参加劳动,完成生产任务的23 下列情形中,可以认为是犯罪未遂中的“着手” 的是 ( )。（A）将毒药放入公用水井中（B）盗窃犯将某住户的门撬开（C）持刀在被害人必须经过的路口等待,准备将其杀害（D）行为人开始冒充国家机关工作人员,招摇撞骗24 下列行为构成非法拘禁罪的是( )。（A）工人赵某将爱在外打架惹事的 12 岁的儿子锁在家中两天（B）大学生王某、李某与

8、同班同学陈某不和,遂将陈某关在一小仓库内达三天三夜（C）农民赵某抓获到其家中行窃的窃贼李某,并将其捆在离家不远处的一棵树上达两天两夜,同时对李某进行殴打,但未造成重伤（D）农民甲、乙将越狱逃路的犯罪分子丙捆绑扭送到公安机关25 处断的一罪包括( ) 。（A）结果加重犯（B）吸收犯（C）牵连犯（D）连续犯简答题第 26-27 小题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。26 简述我国刑法中的正当防卫。27 简述我国刑法关于运用死刑的限制性规定。辨析题第 28 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。28 请对“放弃能够重复实施的侵害行为

9、属于犯罪中止” 进行辨析。法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。29 刑法第 384 条规定:国家工作人员利用职务上的便利 ,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利性活动的,或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未归还的,是挪用公款罪试分析挪用公款罪的构成特征。案例分析题第 30 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。30 甲拖欠乙和丙五千多元的打工报酬一直不付。乙与丙商定后,将甲的女儿丁(15岁)骗到外地扣留,以迫使甲支付报酬。在此期间(共 15 天),乙、丙多次打电话让甲支付报酬,但甲仍以种种理由拒不

10、支付。乙、丙遂决定将丁卖给他人。在乙外出寻找买主期间,丙奸淫了丁。乙找到了买主戊后,乙、丙以 5000 元将丁卖给了戊,二人平分赃款。戊欲与丁结为夫妇,遭到丁的拒绝。戊为防丁逃走,便将丁反锁在房间里一个多月。戊后来觉得丁年纪小,太可怜,便放丁返回家乡。戊找到乙要求退回 5000 元钱,乙拒绝退还,戊便于深夜将乙的一辆摩托车(价值 3000 元)骑走。阅读上述案例后,请回答以下问题:(1)乙和丙的行为构成何罪和何罪的共犯?(2)在乙、丙出卖丁的过程中,丙奸淫丁的行为该如何处理?与乙有何不同?(3)戊的行为构成何罪? 该如何处罚?单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每

11、题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。31 合同对于履行方式约定不明确的,应当按照( )履行。（A）通常方式（B）标准方式（C）有利于实现合同目的的方式（D）交易习惯32 依物权客体性质可将物权区分为( )。（A）自物权与他物权（B）用益物权与担保物权（C）动产物权与不动产物权（D）主物权与从物权33 相邻关系是指相互毗邻的( )所有人或使用人之间基于所有权或使用权的行使而发生的权利义务关系。（A）动产（B）不动产（C）房屋（D）土地34 按份共有人在共有关系中享有权利、承担义务的依据是( )。（A）共有人身份（B）份额（C）所有权（D）贡献大小35

12、 地面施工责任是( ) 。（A）过错责任 B 无过错责任（B）严格责任（C）公平责任36 债权全部转让的效力是( )。（A）原债权人和债权受让人成为新的债权人（B）债权受让人既享有原债权人的权利,也承担原债权人的义务（C）债务人只能向债权受让人履行债务（D）债务人不得对债权受让人行使其对原债权人的抗辩权37 对联运货物的灭失、损坏,托运人应向( )提出赔偿要求。（A）发运区段的承运人（B）最后区段的承运人（C）有责任的承运人（D）直接责任人38 采取强制注册商标的商品是( )。（A）杀毒剂（B）敌敌畏（C）头痛片（D）灭鼠灵39 所有权不因时效而消灭,是指所有权的( )。（A）整体性（B）排他

13、性（C）弹力性（D）恒久性40 根据我国合同法的规定,格式条款与非格式条款不一致的,应当采用( )。（A）格式条款（B）非格式条款（C）强制性法律规定（D）任意性法律规定41 属于第一顺序法定继承人的范围的有( )。（A）丧偶儿媳（B）继子女（C）子女（D）兄弟姐妹42 发明人是指( ) 。（A）完成发明的人（B）参与发明的人（C）为发明提供条件的人（D）对发明的实质性特点作出创造性贡献的人43 计算机软件著作权的保护期限为( )。（A）25 年（B） 50 年（C）作者终生及死后 50 年（D）不受限制44 债的主体( ) 。（A）都是特定的（B）都是不特定的（C）有的是特定的（D）有的是不

14、特定的45 下列各项关于动产物权与不动产物权区别的表述中错误的是( )。（A）在取得方法方面,不动产物权比较单一,通常为继受取得 ,而动产物权则较为复杂,有多种原始取得方法（B）在权利变动方面,不动产物权通常以登记为公示方法,而动产物权则以交付(占有)为公示方法（C）在权利行使方面,由于动产物权的行使与社会公共利益紧密相关,故受到较多的法律限制（D）在争议管辖方面,不动产物权纠纷由不动产所在地裁判机构管辖 ,而动产物权则不尽然46 继承开始后、遗产处理前,继承人对继承与否没有表示的,视为( )。（A）放弃继承（B）接受继承（C）丧失继承（D）抛弃继承47 代理关系中的授权行为是( )。（A）单

15、方民事法律行为（B）双方民事法律行为（C）多方民事法律行为（D）共同民事法律行为48 甲、乙签订赠与合同,约定甲向乙赠送一台电脑。后甲的财产因遭遇火灾全部被焚。甲由此拒绝了乙要求其履行交付电脑的义务。则( )。（A）甲应当交付电脑（B）甲可以不再履行赠与合同（C）甲应当承担违约责任（D）甲无权拒绝履行赠与义务49 民法调整的社会关系是( )。（A）财产关系和人身关系（B）平等主体之间的财产关系和人身关系（C）自然人之间的财产关系和人身关系（D）法人之间的财产关系和人身关系50 根据中华人民共和国民法通则,因欺诈而为的民事行为( )。（A）有效（B）无效（C）效力未定（D）可撤销多项选择题第 5

16、1-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。51 根据我国民法,下列行为中可适用无过错原则的是( )。（A）产品质量不合格造成损害（B）甲的侵权行为造成乙的身体损害（C）高度危险作业造成损害（D）因违约造成他人损害52 在仓储合同中,关于仓储费下列表述正确的是( )。（A）寄存人提前提货的,仓储人应退还相应的仓储费（B）寄存人提前提货的,仓储人不退还相应的仓储费（C）寄存人逾期提货的,应补交逾期的仓储费（D）寄存人逾期提货的,不补交逾期的仓储费53 诉讼时效中断的适用条件有(

17、)。（A）引起诉讼时效中断的事由是由法律直接规定的（B）中断诉讼时效的法定事由发生在时效期间的任何阶段均产生中断的法律效力（C）诉讼时效中断的次数不受法律限制（D）从诉讼时效中断时起,诉讼时效期间重新计算54 以下担保合同中自登记之日起生效的是( )。（A）动产质押合同（B）以船舶为标的物的抵押合同（C）以依法可以转让的股票为标的的质押合同（D）以提单为标的的质押合同55 下列哪些行为不适用代理?( )（A）结婚登记（B）签订合同（C）收养子女（D）立遗嘱简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。56 简述狭义无权代理和表见代理的区别。57 法定继

18、承与遗嘱继承有何区别?辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。58 有的学生说:“行为人意思表示真实是说行为人的内部意思和外部表示一致,因此,意思表示真实就构成了民事法律行为的实体条件之一。”试对该说法加以辨析。法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。59 担保法第 33 条规定:“本法所称抵押,是指债务人或者第三人不移转对本法第34 条所列财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”试分析该条法律规定

19、。案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。60 某居民区钱某的一辆价值 800 余元的捷安特山地自行车被一小偷偷走,该小偷将此车推到一大学校园欲以 300 元的价格出售。学生齐某见其神色鬼祟,知是黑车,与之讨价还价,最后此车以 250 元成交。数日后齐某骑该车出游,此车再次被盗,盗车者季某将车推至一居民区欲出售时被居委会大娘识破,报警将之抓获。几个月后,公安局召开赃物认领大会,钱某与齐某均到公安局认领,双方均主张自己是此车的所有人。问:此车应归谁所有?为什么?法律硕士（专业基础课）模拟试卷 38 答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下

20、列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 【正确答案】 A【试题解析】 紧急避险针对的危险必须是客观存在的,而不能是可能或者潜在的危险。2 【正确答案】 B【试题解析】 参见刑法第 204 条第 1 款的规定。本题的考点是骗取出口退税罪的概念。但是,本条款的难点在于参见刑法第 204 条第 2 款,考生应注意划清偷税罪与骗取出口退税罪的界限。行为人已经缴纳税款后,又采用欺骗方法,骗取所缴纳税款的,按照刑法第 204 条第 2 款的规定,成立偷税罪。对于骗取税款超过所缴纳税款的部分,则成立骗取出口退税罪,此时,纳税人同时构成了偷税罪和骗取出口退税罪

21、,实行数罪并罚。3 【正确答案】 C【试题解析】 行为人冒充人民警察收取罚款数额巨大,其行为同时触犯招摇撞骗罪和诈骗罪,应当择一重大罪即按诈骗罪定罪处罚。行为人获取财物的手段是假冒身份,而不是采用抢劫罪之使被害人不知、不能、不敢反抗或者丧失反抗能力的方法,故不能认定为抢劫罪之“冒充军警人员抢劫”。4 【正确答案】 C【试题解析】 伪证罪发生在刑事诉讼中,即包括侦查、起诉和审判过程。5 【正确答案】 C【试题解析】 对牵连犯的处罚,以前我国刑法学者普遍认为,应当依照从一重处断的原则。但是,在 1997 年刑法典及相关司法解释中,对某些牵连犯的处罚明确规定为“数罪并罚”。例如,刑法第 241 条第

22、 4 款规定:“收买被拐卖妇女、儿童的,并有第 2 款规定的犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。”最高人民法院关于审理挪用公款案件若干问题的解释第 7 条第 2 款规定:“挪用公款进行非法活动,构成其他犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。”于是,形成了指南中的观点:除刑法典中明确规定为数罪并罚的以外,其他的按从一重处断论处。考生一定要注意这种说法。6 【正确答案】 A【试题解析】 行为人对枪支的窃得出于一般的盗窃故意,因此,只能认定盗窃一罪。7 【正确答案】 B【试题解析】 注意非法拘禁罪的转化。行为人在非法拘禁的过程中对被拘禁人使用暴力方法造成其重伤或死亡的,不再以非法拘禁罪定罪,而以故意伤害罪

23、、故意杀人罪定罪处罚。8 【正确答案】 D【试题解析】 犯罪时间和地点是犯罪构成客观方面的选择要件,犯罪目的是犯罪构成主观方面的选择要件。9 【正确答案】 B【试题解析】 本题的考点是举动犯。举动犯的犯罪既遂,不要求犯罪行为发生实际的危害结果或者造成危害结果发生的实际危险,甚至也不要求犯罪行为实施完毕。只要行为人一着手犯罪实行行为,犯罪即告完成并完全符合犯罪构成。10 【正确答案】 B【试题解析】 侵占罪的对象不包括他人遗失物。11 【正确答案】 B【试题解析】 这是一道很具有迷惑性的试题。其实,认真审题还是很简单的,由于题干中强调了是在准备工具、制造条件的犯罪预备过程当中停止犯罪的,因此,很

24、多考生匆忙就选择了 A。实际上,首先应当考虑停止犯罪的原因是被动的还是主动的 ,这才是问题的关键,因为犯罪中止可以发生在整个犯罪过程中。出现这种题目时,考生应当严格按照以下顺序进行判断:首先判断犯罪停止的原因是什么,是主动的,则为犯罪中止;是被动的,则可能为犯罪预备或犯罪未遂。其次判断犯罪停止在哪一个过程当中,停止在犯罪预备阶段,则为犯罪预备;停止在犯罪实行阶段或犯罪实行后阶段,则为犯罪未遂。12 【正确答案】 C【试题解析】 我国刑法第 24 条第 1 款规定:“在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。”自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止,必须发生在犯罪行为

25、实行完毕,犯罪结果出现以前的过程中,并且具有放弃犯罪的自动性和彻底性。此外,还必须具有防止犯罪结果发生的有效性,即行为人必须自动、积极地采取必要措施,有效地防止其所实施完毕的犯罪行为发生法定的危害结果。如果行为人虽然采取了各种挽救措施,但是未能有效防止法定危害结果发生的,则构成犯罪既遂。对行为人防止危害结果发生的这种努力,可在处罚时作为从宽情节适当考虑。13 【正确答案】 C【试题解析】 危害国家安全罪与其他犯罪、与非罪的主要界限在于是否危害国家安全。因而本题的正确答案为 C。14 【正确答案】 A【试题解析】 刑法的本质属性是刑法的阶段性。15 【正确答案】 A【试题解析】 重大责任事故罪,

26、是指工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工,在生产、作业中违反有关安全管理的规定,或者强令工人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。据此,重大责任事故罪的犯罪主体是“工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工”,并非一般主体。交通肇事罪、放火罪和破坏交通工具罪都没有限定犯罪主体具有特定身份,它们的犯罪主体是一般主体。16 【正确答案】 C【试题解析】 正当防卫针对的不法侵害必须是正在发生的,而不能事前或者事后防卫。17 【正确答案】 C【试题解析】 参见刑法第 87 条的规定。18 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是民事赔偿优先原则。

27、刑法第 36 条第 2 款规定:“承担民事赔偿责任的犯罪分子,同时被判处罚金,其财产不足以全部支付的,或者被判处没收财产的,应当先承担对被害人的民事赔偿责任。”19 【正确答案】 B【试题解析】 甲销售的假药不足以严重危害人体健康,不构成销售假药罪,但构成销售伪劣产品罪。20 【正确答案】 C【试题解析】 选项 A 是区分犯罪预备与犯罪未遂的关键。多项选择题第 21-25 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。21 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题考查的是理论上所谓的“实行过

28、限行为”,即对于超出共同故意以外的犯罪,行为人不构成共同犯罪,各自承担相应的刑事责任。此题在 2003 年曾以不定项选择题考过,是一个常考的知识点。应当注意选项 D,本案的被教唆人乙并非没有犯甲所教唆的盗窃罪,而是在实施盗窃罪的过程中,在满足特定条件时,根据我国刑法第 269 条的规定,由盗窃罪转化为抢劫罪而已。22 【正确答案】 A,B【试题解析】 确有悔改表现,或者有立功表现的,可以减刑。在犯罪分子有重大立功表现的情况下,应当减刑。C、D 两项均属于可以减刑的条件,而非应当减刑的条件。23 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题的考点是犯罪预备行为与犯罪实行行为的区分。犯罪预备行为与犯

29、罪实行行为的区分关键在于行为人是否“着手”实行犯罪。犯罪预备行为是着手实施犯罪前的行为,如果行为人已经着手实施犯罪构成要件的行为,则不属于犯罪预备行为,而是犯罪实行行为。24 【正确答案】 B,C【试题解析】 A 不具有构成犯罪所要求的严重社会危害性 ,因此不构成犯罪,只是家长一般性的管教孩子的过激行为。B 中将陈某非法拘禁达到三天三夜,构成非法拘禁罪。C 构成非法拘禁罪,又有殴打情节,应当从重处罚。 D 属于正当的公民扭送罪犯的权利,不构成犯罪。25 【正确答案】 B,C,D简答题第 26-27 小题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。26 【正确答案】 正当防卫,

30、是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,采取的旨在制止不法侵害而对不法侵害人造成未明显超过必要限度的损害的行为。其成立必须具备的条件包括:(1)起因条件, 即必须存在不法侵害行为。这里的不法侵害行为并不仅限于犯罪行为,也包括违法行为,同时它必须是现实存在的。(2)时间条件, 即正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行。所谓不法侵害正在进行,是指不法侵害已经开始,尚未结束。(3)对象条件, 即正当防卫只能针对不法侵害人本人实行,不能及于第三者。(4)主观条件, 即防卫人主观上必须出于正当防卫的目的,即为使国家、公共利益,本人或者他人的人身、财产和其他权益免

31、受不法侵害。(5)限度条件, 即正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害。但是,对于正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。27 【正确答案】 刑法总则关于适用死刑的限制性规定主要表现在:(1)死刑适用条件的限制。死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。(2)死刑适用对象的限制。刑法第 49 条规定,犯罪的时候不满 18 周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。这一规定表明,并不是对所有罪行严重的犯罪分子都适用死刑。(3)死刑适用程序的限制。刑法第 48 条第 2 款规定,死刑除依法由最高人民法院

32、判决的以外,都应当报请最高人民法院核准。(4)死刑执行制度的限制。刑法第 48 条第 1款规定,对于应当判处死刑的犯罪分子,如果不是必须立即执行的,可以判处死刑同时宣告缓期 2 年执行。辨析题第 28 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。28 【正确答案】 (1)这种说法是正确的。(2)所谓放弃能够重复实施的侵害行为,是指行为人实施了足以导致法定危害结果出现的第一次侵害行为,由于意志以外的原因而没有得逞,在能够重复实施同一性质的侵害行为并造成预期的犯罪结果的情况下,出于自己的意志而自动放弃继续实施侵害行为,因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。(3)能够重复

33、实施的侵害行为,是一个行为整体,从时间上看还处于犯罪行为的实行过程中,而不是犯罪行为已经停止的未遂或者既遂状态中;从主观方面看,行为人是自动放弃继续实施犯罪,而不是被迫停止犯罪:从客观方面分析 ,行为人放弃能够重复实施的侵害行为具有彻底性。综上所述,放弃能够重复实施的侵害行为符合犯罪中止的特征,应当按照犯罪中止论处。法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。29 【正确答案】 挪用公款罪,是指国家工作人员利用职务的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未还的行为。挪

34、用公款罪的构成特征如下:(1)犯罪客体是复杂客体,即国家工作人员职务行为的廉洁性、国家财经管理制度以及公款使用权。(2)客观方面表现为利用职务之便,挪用公款进行非法活动,或者挪用公款数额较大、进行营利活动,或者挪用公款数额较大,超过 3 个月未还的行为。所谓利用职务之便,是指利用主管、经手、管理公共财物的便利。可以构成犯罪的挪用公款行为,有以下三种不同情况:挪用公款归个人使用,进行非法活动的; 挪用公款数额较大,归个人进行营利活动的;挪用公款归个人使用,数额较大、超过 3 个月未还的。(3)犯罪主体是特殊主体,即国家工作人员。(4)主观方面表现为故意,并以归个人使用为目的。案例分析题第 30

35、小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。30 【正确答案】 (1)乙、丙的行为均构成非法拘禁罪、拐卖妇女罪,且系非法拘禁罪、拐卖妇女罪的共犯。乙与丙为索取债务,事先预谋,非法扣留债务人甲的女儿丁长达 15 天,非法剥夺了丁的人身自由,其行为符合非法拘禁罪的犯罪构成要件,二人构成非法拘禁罪的共犯。在向甲索取债务未果的情况下,乙、丙二人又决定并将丁卖给他人,鉴于丁系年满 14周岁的妇女,乙、丙的行为符合拐卖妇女罪的犯罪构成要件,二人构成拐卖妇女罪的共犯。(2)在实施拐卖妇女行为的过程中,丙单独对丁实施了奸淫行为,根据刑法第 240条第 1 款第 3 项的规定,在拐卖妇女的过程中奸淫被拐卖妇女

36、的,仅以拐卖妇女罪一罪处罚,因此对丙不另外定强奸罪;由于乙没有参与强奸行为 ,丙单独对自己的强奸行为负责。乙、丙拐卖妇女罪应适用不同的法定刑,其中乙按拐卖妇女罪的基础法定刑量刑,丙奸淫被拐卖的妇女,属于法定加重情节,法定刑升格。(3)戊的行为构成收买被拐卖的妇女罪、非法拘禁罪和盗窃罪。戊花钱从乙、丙手中收买被拐卖的丁的行为构成收买被拐卖的妇女罪;戊将丁反锁在屋里一个多月,非法剥夺丁的人身自由,其行为构成了非法拘禁罪;戊在要求乙退钱未果的情况下 ,在深夜秘密窃取乙的摩托车(价值 3000 元),数额较大,并以非法占有为目的,其行为构成了盗窃罪。根据刑法第 241 条第 4 款的规定,收买被拐卖的

37、妇女,又剥夺、限制其人身自由的,以收买被拐卖的妇女罪和非法拘禁罪数罪并罚;第 6 款规定,收买人不阻碍被拐卖妇女返回原居住地的,可以不追究刑事责任。因此,对戊所犯的收买被拐卖的妇女罪、非法拘禁罪和盗窃罪进行数罪并罚,其中,对戊所犯的收买被拐卖妇女罪,由于他中途自愿将被害人放回家,可以不追究该罪的刑事责任。单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。31 【正确答案】 C【试题解析】 合同对于履行方式约定不明确的,应当按照有利于实现合同目的的方式履行。32 【正确答案】 C33 【正确答案】

38、 B【试题解析】 相邻关系只能发生在相互毗邻的不动产所有人或使用人之间,因此,ACD 是错误的,只有 B 是正确答案。34 【正确答案】 B【试题解析】 本题考核按份共有区分责任的依据。35 【正确答案】 B【试题解析】 本题考核特殊侵权责任。地面施工责任是一种无过错责任。36 【正确答案】 C【试题解析】 在债权全部转让后,原债权人退出债的关系,受让人只享有债权,不承担债务。债务人只能向受让人履行债务,但债务人可以对债权受让人行使其对原债权人的抗辩权。因此,ABD 是错误的,只有 C 是正确答案。37 【正确答案】 B38 【正确答案】 C【试题解析】 我国对人用药品和烟草制品采取强制注册商

39、标的原则。头痛片属于人用药品。其余不属于人用药品。39 【正确答案】 D【试题解析】 本题考核所有权的恒久性特征。40 【正确答案】 B【试题解析】 由于格式条款是由当事人一方事先拟订的,往往存在损害对方利益的内容,而非格式条款是由当事人双方协商确定的,更能体现当事人双方的真实意思,因此在格式条款与非格式条款不一致时,应当采用非格式条款。ACD 是错误的,只有B 是正确答案。41 【正确答案】 C【试题解析】 丧偶儿媳、女婿对公婆、岳父母所尽的义务属于主要义务,不能因只尽了一点点义务就把丧偶儿媳或者女婿作为第一顺序的法定继承人。继子女作为法定继承人的前提是继父母与继子女之间有抚养关系,没有抚养

40、关系的不能作为法定继承人,这不同于养子女,因为养子女与亲生子女有同样的权利和义务。兄弟姐妹是第二顺序的法定继承人。42 【正确答案】 D【试题解析】 本题考核发明人的概念。43 【正确答案】 A【试题解析】 我国法律规定,计算机软件著作权的保护期限为 25 年。44 【正确答案】 A【试题解析】 本题考核债的相对性。债权是典型的相对法律关系,所以债的主体都是特定的。45 【正确答案】 C【试题解析】 动产物权与不动产物权的法律规则相关较大,由于不动产物权的行使与社会公共利益紧密相关,从而受到较多的法律限制,因此,C 是正确答案,其他各项均是错误的。46 【正确答案】 B47 【正确答案】 A【

41、试题解析】 本题考核对授权行为性质的理解。授权行为与委托合同的主要区别之一就在于授权行为是单方民事法律行为。48 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第 195 条的规定,赠与人的经济状况显著恶化,严重影响其生产经营或者家庭生活的,可以不再履行赠与义务。49 【正确答案】 B50 【正确答案】 B多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。51 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题考查的是无过错责任原则的适用范围。A 项所列的产品质量责任适用无过错原则。产

42、品责任不仅适用无过错责任,而且责任形式是连带责任,即受害人可以向产品制造者、销售者任何一方请求损害赔偿,但受害人不得直接向产品的运输者、仓储者要求赔偿。C 项所列的高度危险作业责任适用无过错责任。根据我国民法通则第 123 条的规定,从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的,应当承担民事责任;如果能够证明损害是由受害人故意造成的,不承担民事责任。这一规定表明,高度危险作业致人损害,适用无过错责任原则。B 项所列的是侵害人身权的侵权行为,属于一般侵权行为,适用过错责任原则。D 项不正确。违约造成他人损害属于违约责任归责原则问题。违约责任一般

43、适用过错责任原则,即过错构成违约责任的基本要件。违约责任过错责任原则的特殊性在于,有过错的违约责任在违约方,即法律实行过错推定主义。违约责任中适用无过错责任原则的有以下情况:(1)按民法通则第116 条的规定,属于当事人上级机关的原因不能履行的,该当事人应按合同约定向他方赔偿损失或采取补救措施后,再由上级机关对其因此受到的损失负责处理。(2)因第三人的过错造成合同当事人不能履行合同,根据我国目前法律规定,应先由合同义务人承担违约责任,当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定按照约定解决。52 【正确答案】 B,C53 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 本题考核诉讼时效中断的适用条件。

44、54 【正确答案】 B,C【试题解析】 根据我国担保法的规定,动产质押合同自质权人占有动产时生效;以船舶为标的物的抵押合同自登记之日起生效;以依法可以转让的股票为标的的质押合同自向证券登记机构办理出质登记之日起生效;以提单为标的的质押合同自权利凭证交付之日起生效。因此,AD 是错误的,BC 是正确答案。55 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题考核代理的适用范围。具有与被代理人人身不可分离性的行为不适用代理,只能由被代理人本人实施。简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。56 【正确答案】 狭义无权代理和表见代理都属于广义无权代理的范畴。狭

45、义无权代理是指在没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为。表见代理是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人,以被代理人名义进行的在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。狭义无权代理和表见代理主要有以下区别:(1)发生的原因不同。表见代理的发生系由于被代理人的原因,狭义无权代理的发生系由无权代理人所致。(2)法律后果不同。表见代理的法律后果最终归属于被代理人承担,狭义无权代理则使行为人的行为效力待定,并赋予被代理人追认权和相对人催告权与撤销权。(3)主观构成不同。表见代理的相对人主观上须为善意且无过失,而狭义无权代理则无此构成。(4)客观构成不同。表见代理客观上存在使第三

46、人相信无权代理人拥有代理权的理由,否则,即构成狭义无权代理。57 【正确答案】 法定继承是指按照法律规定的继承人的范围、继承顺序、遗产分配原则进行继承的继承方式。遗嘱继承是指继承人依照被继承人生前合法有效的遗嘱继承被继承人的财产的法律制度。二者的区别在于:(1)发生遗嘱继承的法律事实有两个,即遗嘱人生前合法有效的遗嘱行为及遗嘱人死亡的事件;发生法定继承的法律事实只有一个,即被继承人死亡这一事件。(2)遗嘱继承体现了被继承人生前的意愿;法定继承则不直接体现被继承人的意愿。(3)遗嘱继承的效力优于法定继承,有遗嘱的应先按遗嘱继承。辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将

47、答案写在答题纸指定位置上。58 【正确答案】 (1)该题表述不完全正确,即前提错误,结论正确。该题的说法反映了民事法律行为的实体条件之一意思表示真实。所谓意思表示真实,就是行为人表现于外部的表示与其内在的真实意志相一致。(2)行为人有意思表示,才能让外界知晓其行为的性质,因此,意思表示就成为民事法律行为的构成要素,没有意思表示,不能有民事法律行为的产生。当然,行为人真实的意思表示使行为人所实施的民事行为产生预期的法律后果。(3)但是,意思表示真实不仅仅意味着内部意思和外部表示的一致,仅仅有这个要求是不够的,即还不能完全概括意思表示真实的全部内涵。尤其在欺诈、胁迫、乘人之危的情况下,内部意思和外

48、部表示虽然表面上是一致的,但是由于缺乏内心真意或者意思表示的瑕疵导致不能产生行为人预期的法律后果。所以,除了内部意思与外部表示的一致外,还要出于行为人的自愿。这种自愿属于双方的自愿,而不是一厢情愿。法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。59 【正确答案】 (1)该条法律是关于抵押权的规定。(2)抵押权,是指债权人对于债务人或第三人提供的作为债务履行担保的财产,于债务人不履行债务时,得就其卖得价金优先受偿的权利。(3)该条法律规定的立法意义在于:明确规定抵押的概念、特征以及抵押权实现的方式,便于在实践中操作,从而确保债权得以实现。(4)抵押

49、权的概念:第一,抵押权是一种担保物权。抵押权是就提供担保财产所卖得的价金优先受偿的权利。抵押权人通过支配抵押物的交换价值,达到确保债权清偿的目的。第二,抵押权的标的物是债务人或第三人提供的作为担保的特定财产。所谓财产,不仅包括不动产,也包括动产和权利,但以法律准许设定抵押者为限。我国担保法并未像某些国家民法典那样将抵押权的标的物限为不动产。第三,抵押权是不移转标的物占有的担保物权。抵押权的成立和存续,不以移转标的物的占有为必要,这是它与其他担保物权的重要区别。据此,抵押权也就不能以占有来公示其存在,而只能通过登记或其他方式公示。同时,抵押权的设立,并不影响抵押人对抵押物的使用收益。(5)抵押权的特征:抵押权作为担保物权 ,具有担保物权的各种法律属性,即从属性、不可分性和物上代位性。第一,从属性。抵押权是就抵押物卖得价金优先受偿的权利,因而是一种从属于债权的担保物权。如无债权发生,即无抵押权的存在;债权移转,抵押权必随同移转;债权消灭,抵押权也随之消灭。总之 ,抵押权的存在、移转及消灭,均从属于债权。抵押权的从属性,决定了抵押权不得分离于债权而单独让与,也不得与债权分离而为其他债权的担保。第二,不可分性。抵押权的不可分性,是指债权人在全部债权受清偿前,可就抵押物的全部行使其权利