[自考类试卷]全国自考（国际私法）模拟试卷7及答案与解析.doc

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1、全国自考（国际私法）模拟试卷 7 及答案与解析一、单项选择题1 以下关于法律的时际冲突理解错误的是( )（A）指可能影响同一涉外民事关系的新旧、前后法律之间的冲突（B）新旧法律的冲突属于法律的时际冲突（C）动态冲突属于法律的时际冲突（D）法律的时际冲突是不同国家法律之间的冲突2 国际私法渊源最早的表现形式是( )（A）国际条约（B）国际惯例（C）国内立法（D）国内判例3 罗马“国际统一私法协会” 成立于( )（A）1900 年（B） 1926 年（C） 1945 年（D）1958 年4 在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同发生纠纷，只能适用( )（A）当事人合意选择的法律（B）法院地

2、法（C）中华人民共和国法律（D）依最密切联系原则所确定的法律5 “继承得适用被继承人死亡时惯常居所地国家的法律，但被继承人得具有该国国籍。”这是一条 ( )（A）单边冲突规范（B）重叠冲突规范（C）不完全冲突规范（D）附条件或有限制的双边冲突规范6 美国法学家柯里教授在 1963 年出版的冲突法论文集，极力反对通过冲突规范来选择法律，认为应抛弃传统的冲突法规则，而代之以“利益分析” 的方法，此学说被称为( )（A）意思自治原则（B）最密切联系原则（C）本地法说（D）政府利益分析说7 法国法律规定：不动产的法定继承依不动产所在地法；德国法律规定：不动产法定继承依死者本国法；且国都认为自己指定的法

3、律也包括冲突法。现有一德国公民死于法国并在法国留下不动产，为此不动产法定继承发生争讼，其结果是( )（A）在法国起诉会发生反致（B）在德国起诉会发生反致（C）在两国中任一国起诉都会发生反致（D）在两国中任一国起诉都不会发生反致8 德国、瑞士、土耳其等国家，对于外国法查明方式采用( )（A）当事人举证证明（B）法官依职权查明，无须当事人举证（C）法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务（D）法官、当事人同时举证9 一国赋予外国人某种优惠待遇时，要求它的公民能在外国人所属的那个国家享有同样的优惠，这种待遇原则称为( )（A）国民待遇原则（B）无差别待遇原则（C）互惠待遇原则（D）最惠国待遇原则10

4、 对自然人失踪或死亡宣告的管辖权，当今大多数国家的做法是( )（A）由其国籍国管辖（B）由其住所地国管辖（C）原则上管辖权属于失踪者本国法院，在一定条件下由其住所国或居住国管辖（D）原则上有住所国管辖，在一定条件下由其本国法院管辖11 中国对外国法人在中国设立常驻代表机构采取的认许程序是( )（A）一般认许（B）概括认许（C）特别认许（D）不存在认许问题12 在本人与第三人的关系中，船长的行为是否拘束船东通常由_来决定。( )（A）船东国籍国法（B）船旗国法（C）船长国籍国法（D）国际条件13 外国法人在所在国因侵害当地国家利益而被内国取缔时，其财产的处理通常适用( )（A）物之所在地法（B）

5、属人法（C）内国法（D）当事人自行选择的法律14 根据 1985 年海牙关于信托准据法及其承认公约中的规定，有关信托关系的法律适用通常首先是适用( )（A）物之所在地法（B）委托人的住所地法（C）财产授予人明示或默示指定的法律（D）信托管理地法15 下列各项中，保护工业产权巴黎公约确定的原则不包括( )（A）双国籍国民待遇原则（B）优先权原则（C）强制许可原则（D）专利、商标16 纳入 WTO 法律框架的知识产权国际保护公约是( )（A）巴黎公约（B） 专利合作条约（C） 马德里协定（D）与贸易有关的知识产权协定17 下列关于我国对涉外合同法律适用问题的规定，正确的是( )（A）尊重当事人的意

6、思自治（B）合同的成立、生效、解释和当事人的缔约能力各方面均适用合同准据法（C）不允许分割选择法律（D）必须在订立合同的当事人之间约定适用法律条款18 根据我国有关法律的规定，关于涉外代理合同，如当事人未选择合同所适用的法律，一般应适用( )（A）被代理人住所地法（B）代理人营业所所在地法（C）合同缔结地法（D）受理案件的法院地法19 海牙规则规定的货方对承运人或船舶提起货物灭失或损害赔偿的诉讼时效为( )（A）6 个月（B） 1 年（C） 2 年（D）4 年20 调整国际贸易支付的国际惯例有( )（A）1967 年商业单据托收统一规则和华沙 牛津规则（B） 海牙规则和汉堡规则（C） 托收统一

7、规则和跟单信用证统一惯例（D）维斯比规则和跟单信用证统一惯例21 在国际私法上，有学者提出“侵权行为自体法”学说，它是指对涉外侵权行为应该适用( )（A）侵权案件双方当事人合意选择的法律（B）与侵权案件有最密切联系的法律（C）侵权行为地法律（D）侵权案件双方当事人的共同住所地法律22 1969 年国际油污损害民事责任公约实行的是( )（A）严格责任原则（B）举证责任倒置原则（C）共同过失责任原则（D）一般过失责任原则23 假设中国公民甲与 A 国公民乙在 B 国结婚，后定居于 C 国，后因婚姻有效性问题在中国法院诉讼，中国法院应适用的准据法是( )（A）中国法（B） A 国法（C） B 国法（

8、D）C 国法24 我国有关法律规定，涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即( )（A）被继承人死亡地法律（B）被继承人生前最后住所地国家的法律（C）被继承人最后居留地国家的法律（D）被继承人主要居住地国法律25 我国民事诉讼法规定：外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，需要委托律师代理诉讼的( )（A）可以委托中华人民共和国律师（B）可以委托外国律师（C）必须委托中华人民共和国律师（D）必须委托外国律师26 国家在主张对某些种类的涉外民事案件具有管辖权的同时，并不否认外国法院对此类案件的管辖权，这种管辖权属于( )（A）特别管辖（B）平行管辖（C）协议管辖（D）排除

9、管辖27 我国在批准加人海牙送达公约的决定中，指定的中央机关是指( )（A）公安部（B）外交部（C）司法部（D）最高人民法院28 专门受理一方当事人为国家另一方当事人为私人的投资争议的常设机构是( )（A）国际商会仲裁院（B）瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院（C）解决投资争端国际中心（D）英国伦敦国际仲裁院29 仲裁机构对案件的管辖权来自仲裁协议和申请人的申请，当事人之间无仲裁协议，或仲裁协议无效，则不得将争议提交仲裁，仲裁机构也无权受理案件，这是仲裁协议对_的法律效力。( )（A）当事人（B）仲裁机构（C）法院（D）执行仲裁裁决30 中国 1994 年仲裁法有关仲裁裁决的效力明确规定，仲裁制度实行(

10、 )（A）两裁终局制（B）一裁终局制（C）一级一裁终局制（D）二级一裁终局制二、多项选择题31 构成法律规避的要件有( )（A）当事人主观上有逃避适用某种法律的故意（B）规避的对象为强行性或禁止性的规定（C）规避的方式为故意改变或制造某种连结点（D）必须是另一方当事人提出异议（E）当事人规避法律的目的已达到32 关于涉外失踪或死亡宣告的法律适用，下列说法正确的有( )（A）一般依属人法（B）涉及法律关系的依属人法（C）涉及法院国境内的财产的依物之所在地法（D）涉及法律关系的亦可依行为地法（E）中国没有具体规定依何种法33 “意思自治原则 ”包含的内容有 ( )（A）合同当事人的选法自由（B）合

11、同争议发生后应诉诸的法院或仲裁机构（C）选择仲裁时的适用程序规则（D）合同协议的形式（E）合同的成立时间34 国际许可协议按被许可人享有的使用权的范围和程度可分为( )（A）独占许可协议（B）排他许可协议（C）普通许可协议（D）可转让许可协议（E）交叉许可协议35 以是否允许当事人选择法律规定以外的法院进行诉讼为标准，可将国际民事管辖分为( )（A）普通管辖（B）应诉管辖（C）法定管辖（D）协议管辖（E）特别管辖三、简答题36 简述涉外禁治产宣告的法律适用。37 简述在确定国际破产案件管辖权时，需要考虑的连结因素。38 简述世界知识产权组织的宗旨和具体任务。39 简述我国关于涉外合同适用国际惯

12、例的条件。四、论述题40 试述保护工业产权巴黎公约的内容。五、案例分析题40 A 是侨居在中国 H 市的俄罗斯侨民，于 1998 年死亡，遗有现金、存款、首饰、家具、衣物等，价值人民币 10 万元。A 没有配偶，无子女，也没有其他亲属随他一起生活，生前也没有遗嘱。因为查找不到 A 有无继承人，当地外事部门申请 H市中级人民法院发出寻找继承人的公告。在公告期限内，A 的侨居于瑞士的姐姐B 主张法定继承权，并向法院提供了有关亲属关系的证明文件。请问：41 H 市发出公告的有效期限是多长时间?42 法院对于该案件应该适用哪一国法律来处理?B 是否有权继承 A 的财产?为什么?43 假如公告期满后，没

13、有人提出权利请求，该财产应如何处理?43 1994 年，中国丁公司与美国 D 公司签订一项从后者购货的合同，后因美方无力履行，征得丁公司的同意后，将合同卖方的权利、义务转移由瑞士 G 公司承担。G 公司于 1995 年先后数次电传称：“货物已在装船港备妥待运”，“ 装船日期为1995 年 3 月 31 日” 等，要求以该公司为受益人开出信用证，并最终提取了货款。丁公司久不见货到，乃于 1996 年向中国 S 市中级人民法院起诉，要求返还货款及赔偿银行利息、经营损失及其他费用。S 市中级人民法院受理了该案，经审理后，所作出的判决基本上满足了原告丁公司的请求。瑞士 G 公司不服一审判决，上诉至 S

14、 市高级人民法院。其理由主要为双方签订的购货合同中订有仲裁条款，而中国已加入 1958 年的纽约公约，因而原审法院无管辖权。请问：44 若你作为中国丁公司委托的代理人，你将如何发表代理意见?45 若你作为瑞士 G 公司委托的代理人，你将如何发表代理意见 ?全国自考（国际私法）模拟试卷 7 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 时际法律冲突是指可能影响同一涉外民事关系的新旧、前后法律之间的冲突，不是不同国家之间的法律冲突。2 【正确答案】 C【试题解析】 国内立法是国际私法规范最早的形式，而且是国际私法最主要的渊源。3 【正确答案】 B【试题解析】 罗马“国际统一私法协会”是

15、专门从事私法统一的政府间国际组织，成立于 1926 年。4 【正确答案】 C【试题解析】 我国法律明确规定，在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中华人民共和国法律。这是法律的强制性规定。5 【正确答案】 D【试题解析】 该条冲突规范抽象地规定了一个指引确定准据法的连结点，根据连结点在内国还是某外国决定准据法是内国法还是外国法，是双边冲突规范。为保证被指定的准据法与继承更具有实质和密切的联系，附加上条件或限制，是附条件或有限制的双边冲突规范。6 【正确答案】 D【试题解析】 柯里极力反对通过冲突规范来选择法律，主张以“利益分

16、析”的方法代替传统的冲突法规则，主张以实体法所体现的“政府利益”进行直接的分析而决定应适用其中哪一实体法。7 【正确答案】 D【试题解析】 若在法国法院提起诉讼、法国法院只会适用法国法；如在德国法院提起诉讼，德国也只会适用德国法，因而无论在法国还是德国起诉都不发生反致。8 【正确答案】 C【试题解析】 外国法的查明方法包括：由当事人举证证明；法官依职权查明，无需当事人举证以及法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务。德国、瑞士、土耳其和秘鲁等采用第三种方式，即法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务。9 【正确答案】 C【试题解析】 此题考查的是互惠待遇的概念，是指一国赋予外国人某种优惠待遇时

17、，要求它的公民能在外国人所属的那个国家享受同样的优惠。10 【正确答案】 C【试题解析】 对于自然人失踪或死亡宣告的管辖权，目前的普遍做法是原则上由失踪者本国法院对涉外失踪或死亡宣告行使管辖权，特殊情况下，由其住所或居所国管辖。11 【正确答案】 C【试题解析】 中国对外国法人在中国设立常驻代表机构，必须先经批准，再行登记，由由此可见，我国采取的是特别认许程序。12 【正确答案】 B【试题解析】 特殊类型的代理中本人与第三人的关系，要单独考虑它们的法律适用问题，船长的行为是否拘束船东，通常由船旗国法来决定。13 【正确答案】 C【试题解析】 外国法人在所在国因侵害当地国家利益而被内国取缔时，其

18、财产的处理通常适用内国法。14 【正确答案】 C【试题解析】 根据 1985 年海牙关于信托的法律适用及其承认的公约准据法中的规定，有关信托关系的法律适用通常首先适用财产授予人明示或默视指定的法律。15 【正确答案】 A【试题解析】 巴黎公约所确定的原则有：国民待遇原则，优先权原则，强制许可原则，专利、商标独立原则，临时性保护原则等，双国籍国民待遇原则是伯尔尼公约首先确定的原则。16 【正确答案】 D【试题解析】 与贸易有关的知识产权协定载入乌拉圭回合多边贸易谈判结果最后文件，最后纳入到 WTO 的法律框架。17 【正确答案】 A【试题解析】 在中国，涉外合同法律适用的最主要的原则是当事人意思

19、自治原则，充分尊重当事人的意思自治，但是对于合同形式和当事人缔约能力法律作了特别规定，不是当事人的合意能够排除的。18 【正确答案】 B【试题解析】 我国对涉外经济合同在通常情况下所应适用的法律作出了规定，涉外代理合同适用代理人营业所所在地的法律。19 【正确答案】 B【试题解析】 海牙规则规定，对货物灭失或损害的诉讼时效为 1 年，从货物交付之日或应交付之日起算。20 【正确答案】 C【试题解析】 在国际贸易支付中，调整托收关系的统一规则是 1978 年国际商会托收统一规则；关于信用证的统一规则是 1933 年国际商会跟单信用证统一惯例。21 【正确答案】 B【试题解析】 对侵权行为以“侵权

20、行为自体法”为准据法表达公式，即侵权行为应适用与侵权案件有最密切联系的法律。22 【正确答案】 B【试题解析】 为了加重船舶所有人的责任，国际油污损害民事责任公约采取的是举证责任倒置原则。23 【正确答案】 C【试题解析】 依据中国民法通则第 147 条的规定，对于中国公民和外国人结婚，应适用婚姻缔结地的法律。本题中中国公民甲与外国公民乙在 B 国结婚，因此应适用 B 国法。24 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国最高院的司法解释，涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即被继承人生前最后住所地国家的法律。25 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法，外国人、无国籍人、外国企

21、业和组织需要委托律师代理诉讼的，必须委托中华人民共和国的律师。26 【正确答案】 B【试题解析】 以由法律直接规定和任意选择为标准，国际民事管辖可分为专属管辖和平行管辖以及排除管辖。其中平行管辖是国家在主张对某些种类的涉外民事案件具有管辖权时，并不否认外国法院对此类案件的管辖。27 【正确答案】 C【试题解析】 中国于 1991 年 3 月 2 日批准加入 1965 年海牙送达公约时，指定中华人民共和国司法部为中央机关和有权接收外国通过领事途径转递的文书的机关。28 【正确答案】 C【试题解析】 解决投资争端国际中心是专门受理一方当事人为国家另一方当事人为私人的投资争议的全球性机构。29 【正

22、确答案】 B【试题解析】 一项有效的仲裁协议是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的依据。如果当事人没有签订仲裁协议，有关仲裁机关就无权根据仲裁协议受理当事人的争议，此外，仲裁机构也只能受理仲裁协议所规定的争议，不得超裁。30 【正确答案】 B【试题解析】 我国民事诉讼法以及仲裁法都规定，仲裁实行一裁终局的制度。二、多项选择题31 【正确答案】 A，B，C，E【试题解析】 法律规避行为构成要件有：当事人规避某种法律是有目的、故意的；当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定；通过有意改变连结点或制造某种连结点来规避法律；当事人已经因该规避行为达到了对自己适用有利的法律的目的。32 【正确答案】 A

23、，E【试题解析】 宣告失踪或死亡的原因和条件，一般是依属人法解决，对涉及法院国境内的财产及法律关系的死亡宣告则依法院地法解决。中国法律并没有涉外失踪、死亡宣告案件管辖权的具体规定。33 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 意思自治原则包括合同当事人的选法自由，争议解决方式，一旦就合同发生争议，应诉诸哪一国的法院或哪一仲裁机构来解决以及在选择仲裁时应当适用什么样的程序规则等。34 【正确答案】 A，B，C，D，E【试题解析】 根据被许可人享有的使用权的范围和程度，国际许可协议司以分为独占许可协议、排他许可协议、普通许可协议、可转让许可协议和交叉许可协议。35 【正确答案】 B，C ，D【试题解

24、析】 对于国际民事诉讼管辖权，从不同的角度可做不同的分类。以是否允许当事人选择法律规定以外的法院进行诉讼为标准划分时，分为法定管辖、协议管辖和应诉管辖。三、简答题36 【正确答案】 对于在内国的外国人的禁治产宣告，应由其本国法院管辖还是应由其居住地法院管辖，主要有三种不同主张：一种是主张只应由被宣告禁治产者的本国法院管辖并依本国法宣告；另一种是主张可由被宣告禁治产者居住地国家的法院管辖并适用其法律；但第三种认为，为了被宣告人个人的利益和社会交易的安全，对于成年人为此种禁治产宣告，多数国家的实践与学说是倾向兼采上述两种主张，即原则上应由本国法院管辖并适用其本国法，但为了兼顾住所地或行为地的交易安

25、全，也允许其居住地国法院管辖，并适用其本国法或居住地法。我国目前尚无这方面的立法和有关解释。37 【正确答案】 (1)主营业所所在地。现代各国多以债务人的主营业所所在地作为确定国际破产管辖权的首要考虑因素。(2)住所地。对于无营业所的债务人，各国一般依住所地原则来确定对破产案件的管辖权。也有一些国家倾向于以居所或惯常居所代替住所。(3)财产所在地。破产程序的进行，其最后目的在于从债务人财产中获得债权的满足，因此，债务人或破产人的主要财产所在地，即成为次于营业地和住所地的重要连结因素。但是，以财产所在地作为确定破产案件管辖法院的标准，仅适用于大陆法系的一些国家和极少数的英美法系国家。38 【正确

26、答案】 世界知识产权组织的宗旨是通过国与国之间的合作，并与其他国际组织合作，促进世界范围内对知识产权的尊重、保护和使用，以及保证知识产权联盟各国间的行政合作。该组织的具体任务是：鼓励缔结新的国际条约，协调各国立法，给发展中国家以法律、技术援助，收集情报和传播情报，以及办理国际注册或成员国之间的其他行政合作事宜等。39 【正确答案】 (1)依我国国际私法规定，该涉外合同应当适用中国法。即某些种类的合同必须适用中国法或合同当事人合意选择了中国法或依最密切联系原则，应该适用中国法；(2)中国法律没有解决有关涉外合同争议的相应规定；(3)适用国际惯例不得违反我国社会公共利益。四、论述题40 【正确答案

27、】 (1)工业产权的保护范围。巴黎公约第 1 条第 2 款规定，工业产权的保护范围包括：发明、实用新型、外观设计、商标、服务标志、厂商名称、产地标记或原产地名称以及制止不正当竞争。(2)国民待遇原则。巴黎公约第 2 条规定，在保护工业产权方面，公约成员国的国民在其他成员国境内应享有各该国法律现在或将来给予各该国国民的各种利益，而不管他们在该国是否有住所或营业所。(3)优先权原则。巴黎公约第 4 条规定，对发明、实用新型、外观设计和商标的申请人给予优先权。但应注意的是，该公约的优先权原则，对于商号、商誉、产地名称等是不适用的。(4)强制许可原则。为了防人可能对专利权加以滥用(如在法定时间内无正当

28、理由不使用且不允许他人使用该专利技术)，巴黎公约第 5 条规定，各成员国可以采取立法措施，规定在一定条件下可以核准强制许可。(5)专利、商标独立原则。巴黎公约第 4 条第 2 款规定，不同成员国对同一发明创造批准给予的专利权和商标权是彼此独立、互不影响的。(6)临时性保护。巴黎公约第 11 条规定：公约各成员国必须依本国法律，对于在任何一个成员国内举办的、经官方承认的国际展览会上展出的商品中可以申请专利的发明、实用新型或外观设计，可以申请注册的商标，给予临时性保护。保护期限与优先权期限相同。五、案例分析题41 【正确答案】 根据民事诉讼法的规定，公告的有效期限是 6 个月。42 【正确答案】

29、法院应该适用我国法律来处理。B 有权继承遗产，按照中国法律的规定，B 是被继承人的第二顺序继承人，在没有第一顺序继承人的情况下，B 有权继承他的遗产。43 【正确答案】 该财产应该依照我国法律处理，收归我国国家所有，因为根据最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 191 条的规定，在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产如果无人继承又无人受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。44 【正确答案】 瑞士 G 公司利用合同形式进行欺诈，已超过履行合同的范围，不仅破坏了合同，而且构成了侵权，双方当事人的纠纷已非合同权利义务的争议，而是侵权损害赔偿纠纷，不仅如此，而且瑞士 G 公司已应诉，应视为放弃仲裁。因此，此案不受仲裁条款约束，一审判决是正确的。45 【正确答案】 中国在 1958 年加入纽约公约，已同意把“契约性和“ 非契约性，商事争议均适用该公约，因此，即使认定其为侵权，仲裁条款也应有效。