[司法类试卷]国家司法考试（卷四）模拟试卷142及答案与解析.doc

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1、国家司法考试（卷四）模拟试卷 142 及答案与解析一、分析题1 材料：据新华社 4 月 13 日电：2006 年 4 月，中共中央提出树立社会主义法治理念。这是以胡锦涛同志为总书记的党中央，从社会主义现代化建设事业全局出发，坚持以马克思主义法学理论为指导，在认真总结我国法治建设实践经验，借鉴世界法治文明成果的基础上，作出的一项重大决策。标志着我们党对建设中国特色社会主义法治国家的规律、中国共产党执政规律有了更加深刻的认识和把握。其基本内涵可以概括为依法治国、执政为民、公平正义、服务大局、党的领导等五个方面。法制日报2008 年 2 月 1 日报道：2007 年岁末，中共中央总书记胡锦涛在同全国

2、政法工作会议代表、全国大法官、大检察官座谈时指出，要始终坚持党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上。这“三个至上” 所蕴含的精神，不仅体现了执政党以人为本、执政为民、全心全意为人民服务的基本理念，也体现了社会主义法治理念的深刻内涵，体现了建设社会主义法治国家必须坚持党的领导、人民当家做主、依法治国三者之间的有机统一。问题：请根据以上材料，从法与政治和法的作用的角度简答对社会主义法治理念的认识。答题要求：1.观点正确，表述完整、准确；2.不少于 400 字。1 案情：徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某系该公司的副经理。2005 年，黄河商贸公司进行产权制度改革，将国有公司改制为管理层控股的

3、股份有限公司。其中，徐某、顾某及其他 15 名干部职工分别占 40%、30、30股份。在改制过程中，国有资产管理部门委托某资产评估所对黄河商贸公司的资产进行评估，资产评估所指派周某具体参与评估。在评估时，徐某与顾某明知在公司的应付款账户中有 100 万元系上一年度为少交利润而虚设的，经徐某与顾某以及公司其他领导班子成员商量，决定予以隐瞒，转入改制后的公司，按照股份分配给个人。当周某发现了该 100 万元应付款的问题时，公司领导班子决定以辛苦费的名义，从公司的其他公款中取出 1 万元送给周某。周某收下该款后，出具了隐瞒该 100 万元虚假的应付款的评估报告。随后，国有资产管理部门经研究批准了公司

4、的改制方案。在尚未办理产权过户手续时，徐某等人因被举报而案发。2 徐某与顾某构成贪污罪还是私分国有资产罪？为什么？3 徐某与顾某的犯罪数额如何计算？为什么？4 徐某与顾某的犯罪属于既遂还是未遂？为什么？5 给周某送的 1 万元是单位行贿还是个人行贿？为什么？6 周某的行为是否以非国家工作人员受贿罪与提供虚假证明文件罪实行数罪并罚？为什么？7 周某是否构成徐某与顾某的共犯？为什么？7 案情：张某与王某因口角发生扭打，张某将王某打成重伤。检察院以故意伤害罪向法院提起公诉，被害人王某同时向法院提起附带民事诉讼。8 如果一审宣判后，张某对刑事部分不服提出上诉，王某对民事部分不服提出上诉，第二审法院在审

5、理中发现本案的刑事部分和附带民事部分认定事实都没有错误，但适用法律有错误，应当如何处理？9 如果一审宣判后，检察院对本案刑事部分提起了抗诉，本案的附带民事部分没有上诉。第二审法院在审理中发现本案民事部分有错误，二审法院对民事部分应如何处理？10 如果一审宣判后，本案的刑事部分既没有上诉也没有抗诉，王某对本案附带民事部分提起了上诉，在刑事部分已经发生法律效力的情况下，二审法院在审理中发现本案的刑事部分有错误，二审法院应如何处理？11 如果一审宣判后，王某对附带民事部分判决上诉中增加了独立的诉讼请求，张某在二审中也对民事部分提出了反诉，二审法院应当如何处理？12 如果在一审程序中，法院审查王某提起

6、的附带民事诉讼请求后，认为不符合提起附带民事诉讼的条件，法院应当如何处理？13 如果法院受理了附带民事诉讼，根据我国刑事诉讼法及司法解释相关规定，对一审过程中附带民事诉讼的调解，法院应当如何处理？13 案情：A 房地产公司（下称 A 公司）与 B 建筑公司（下称 B 公司）达成一项协议，由 B 公司为 A 公司承建一栋商品房。合同约定，标的总额 6000 万元，8 个月交工，任何一方违约，按合同总标的额 20%支付违约金。合同签订后，为筹集工程建设资金，A 公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款 3000 万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。B 公司未经 A 公司同意，

7、将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙出资组成。施工中，工人刘某不慎掉落手中的砖头，将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费 5000 元。A 公司在施工开始后即进行商品房预售。丁某购买了 1 号楼 101 号房屋，预交了 5 万元房款，约定该笔款项作为定金。但不久，A 公司又与汪某签订了一份合同，将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某。汪某不知该房已经卖给丁某的事实。汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。经检测，发现室内甲醛等化学指标严重超标。但购房合同中未对化学指标作明确约定。因 A 公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对 A 公司

8、开发的商品房行使抵押权。14 若 B 公司延期交付工程半个月，A 公司以此提起仲裁，要求支付合同总标的额20%即 1200 万元违约金，你作为 B 公司的律师，拟提出何种请求以维护 B 公司的利益？依据是什么？15 对于陈某的损失，应由谁承担责任？如何承担责任？为什么？16 对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则？依据是什么？17 对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定？理由是什么？18 若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么？甲银行如何实现自己的抵押权？19 丁某在得知房屋卖给汪某后，向法院提起诉讼，要求 A 公司履行合同交付房屋，其主张应否得到支持？为什么？20 汪某现欲退还房屋，要回房款。你

9、作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益？依据是什么？21 如果 A 公司不能向 B 公司支付工程款，B 公司可对 A 公司提出什么请求？21 案情：肖某是甲公司的一名职员，在 2006 年 12 月 17 日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。甲公司认为，肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于 2007 年 4 月 9 日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果，肖某最终于 2007 年 11 月 27 日向甲公司所在地的某省 A 市 B 区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司 200

10、6 年三季度优秀员工奖奖金等共计 3.6 万元。B 区法院受理了此案。之后，肖某向与其同住一小区的 B 区法院法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见，同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了本案承办法官刘某的手机号码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园，听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。两天后，肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用；肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时，由于一名合议庭成员突发急病住院

11、，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。在二审审理中，肖某提出了先予执行的申请。2008 年 5 月 12 日，二审法院对该案作出了终审判决，该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后，甲公司未履行判决书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行，而甲公司则向法院申请再审。22 纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷？23 诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任？24 二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行？对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定？该裁定应当由哪个法院执行？25 若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施？对甲公司

12、及其负责人可以采取哪些强制措施？26 根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审？可以向何法院申请再审？甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理？27 本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德？27 案情：因某市某区花园小区进行旧城改造，区政府作出关于做好花园小区旧城改造房屋拆迁补偿安置工作的通知，王某等 205 户被拆迁户对该通知不服，向区政府申请行政复议，要求撤销该通知。区政府作出行政复议告知书，告知王某等被拆迁户向市政府申请复议。市政府作出行政复议决定书，认为通知是抽象行政行为，裁定不予受理复议申请。王某等 205 户被拆迁户不服市政府不予受理复议申请的决定，向法院提起诉讼。一审法

13、院认为，在非复议前置前提下，当事人对复议机关不予受理决定不服而起诉，要求法院立案受理缺乏法律依据，裁定驳回原告起诉。28 本案是否需要确定诉讼代表人？如何确定？29 行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括哪些？30 若本案原告不服一审裁定，提起上诉的主要理由是什么？31 如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立，应当如何判决？32 本案一、二审法院审理的对象是什么？为什么？33 若本案原告不服一审裁定提起上诉，在二审期间市政府会同区政府调整了补偿标准，上诉人申请撤回上诉，法院是否应予准许？理由是什么？33 材料：案例一：2005 年 9 月 15 日，B 市的家庭主妇张某在家

14、中利用计算机 ADSL 拨号上网，以 E 话通的方式，使用视频与多人共同进行 “裸聊”被公安机关查获。对于本案，B 市 S 区检察院以聚众淫乱罪向 S 区法院提起公诉，后又撤回起诉。案例二：从 2006 年 11 月到 2007 年 5 月，Z 省 L 县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊 ”，“裸聊”对象遍及全国 22 个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有 300 多人，网上银行汇款记录 1000 余次，获利 2.4 万元。对于本案，Z 省 L 县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L 县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑 6 个月，缓刑 1 年，并处罚金 5000 元。关于上

15、述两个网上“ 裸聊 ”案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪存在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪（方某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第三种意见认为“裸聊”不构成犯罪。34 以上述两个网上“ 裸聊 ”案为例，从法理学的角度阐述法律对个人自由干预的正当性及其限度35 根据罪刑法定原则，评述上述两个网上“裸聊”案的处理结果二、文书题36 被告人李玉书，男，1970 年 8 月 2 日生，汉族，农民，住赤山市龙安村。2000年 9 月 7 日上午，被告人李玉书路经该市郊区时，见被害人徐桂珍 女，34 岁 一人在草滩上牧羊，便上前搭话。交谈

16、中李产生了强奸邪念，便将徐拉入附近沟内按倒在地，强行撕扯徐的裤子欲行强奸。徐极力反抗，大声呼救。李害怕罪行暴露，掏出随身携带的匕首向徐的腹部猛刺一刀。徐继续呼救，李一手卡住徐的脖子，另一手用匕首向徐的腹部猛刺数刀，致徐当场死亡。李取下徐腕上戴的手表和身上的80 元钱，并将徐的尸体移到附近掩埋。随后，李将被害人放牧的 125 只绵羊赶到临近的高家店村，准备销赃时被发现。李畏罪潜逃，后被抓获归案。1格式正确，应具备的事项齐全；2请求合法有据，定性准确；3文字通顺简练，无语法错误和错别字；4题中未涉及的当事人自然情况及司法机关的名称、文号等可自行编撰，但不得署应考人员姓名，否则本试卷不得分。国家司法

17、考试（卷四）模拟试卷 142 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 1.法和政治之间具有非常密切的关系。法离不开政治，政治也离不开法。这就是为什么在社会主义法治理念中一方面要强调党的领导，执法为民，强调党的事业至上、人民利益至上，强调服务大局，另一方面，社会主义法治理念中又必须包含依法治国、公平正义的涵义和价值，必须强调宪法法律至上。这体现了建设社会主义法治国家必须坚持党的领导、人民当家作主、依法治国三者之间的有机统一；从法和政治的角度看，实际上是社会主义法治理念中的政治性、人民性和法律性的统一。2.法的作用泛指法对社会产生的影响。法不仅具有规范作用也具有社会作用，其社会作用是由法的本质和目的

18、所决定，社会主义法是以工人阶级为领导的广大人民共同意志和根本利益的体现，具有维护社会秩序、推动社会进步的作用。这种作用的实现，离不开社会主义法治理念的五个方面，即依法治国、执政为民、公平正义、服务大局和党的领导。进一步说，社会主义法治理念对社会主义法的作用的发挥与实现具有重要意义。2 【正确答案】 徐某与顾某构成贪污罪，而不构成私分国有资产罪。本案不符合以单位名义集体私分的特征，而是采取隐瞒的方式将公款予以非法占有，符合贪污罪的特征。3 【正确答案】 徐某与顾某应对 100 万元的贪污总数额负责，而不是只对个人所得部分负责；此外，用于行贿的 1 万元也应计入贪污数额。4 【正确答案】 徐某与顾

19、某贪污 100 万元属于未遂，因为公司产权尚未过户，但贪污 1 万元属于既遂。5 【正确答案】 给周某送的 1 万元属于个人行贿，因为不是为单位谋取不正当利益。6 【正确答案】 周某构成提供虚假证明文件罪，不应与非国家工作人员受贿罪实行并罚。7 【正确答案】 周某构成徐某与顾某犯罪的共犯，属于提供虚假证明文件罪与贪污共犯的想象竞合。8 【正确答案】 第二审人民法院应当在二审判决中一并改判。9 【正确答案】 第二审人民法院应当对民事部分按审判监督程序予以纠正。10 【正确答案】 第二审人民法院应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。11 【正确答案】 第二

20、审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。12 【正确答案】 人民法院经审查认为不符合提起附带民事诉讼条件规定的，应当裁定驳回起诉。13 【正确答案】 （1）调解应当在自愿合法的基础上进行，经调解达成协议的，审判人员应当及时制作调解书，调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。（2）调解达成协议并当庭执行完毕的，可以不制作调解书，但应记入笔录，经双方当事人 审判人员 书记员签名或盖章即发生法律效力。（3）经调解无法达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，附带民事诉讼应当同刑事诉讼一并判决。14 【正确答案】 请求仲裁机构减少违约金。合同法

21、规定，约定的违约金过分高于实际损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。15 【正确答案】 应当由丙建筑公司承担责任。因刘某系丙公司的雇员，其在执行雇主指令（或执行工作任务）中致人损害由雇主承担责任。由于丙公司系合伙企业，故由张、李、王实际承担连带赔偿责任。16 【正确答案】 应当适用过错推定原则。民法通则规定地面施工致人损害适用过错推定。17 【正确答案】 乙公司的保证责任性质属于连带责任保证。担保法规定对保证责任性质约定不明的，保证人承担连带责任保证。18 【正确答案】 甲银行的抵押权标的为土地使用权，不包括商品房。物权法规定建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产

22、。甲银行实现抵押权时可以将商品房一并处分，但不能就商品房所得价款优先受偿。19 【正确答案】 不能得到支持，因为汪某已经取得商品房的所有权，不动产以登记作为物权变动的依据。20 【正确答案】 请求解除合同，因为 A 公司构成严重违约，房屋无法居住，不能实行合同目的。21 【正确答案】 B 公司可向 A 公司主张违约责任或者对建设工程主张优先权。22 【正确答案】 和解；向公司劳动争议调解委员会申请调解；向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；向法院起诉。23 【正确答案】 肖某应当对以下事实承担举证责任：与甲公司存在劳动合同关系；其受伤属工伤的事实； 各项损失的事实； 未支付全额工资和奖金的事实。甲公司

23、应当对以下事实承担举证责任：解除劳动合同的事实； 减少肖某住院期间工资报酬的事实。24 【正确答案】 肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行；肖某应当向二审法院申请；先予执行的裁定应当由 B 区法院执行。25 【正确答案】 法院可采取以下与金钱有关的执行措施：查询，冻结，划拨被执行人的存款；强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。法院可对甲公司采取罚款的强制措施；对甲公司的负责人可采取罚款拘留的强制措施。26 【正确答案】 甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审；可以向某省高级法院申请再审；执行程序继续进行。27 【正确答案】 法官赵某向当事人泄露承办人信息；向当事人就法院未

24、决案件提供法律咨询；法官赵某提出法律意见；法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。28 【正确答案】 本案需要确定诉讼代表人。按照最高人民法院关于执行行政诉讼法若干问题的解释，同案原告为五人以上，应当推选一至五名诉讼代表人参加诉讼，在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。29 【正确答案】 行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括：复议机关改变原行政行为，原告不服复议决定的；复议机关在复议期限内未作出复议决定，原告不服的；复议机关拒绝受理复议申请或者不予答复，原告不服的。30 【正确答案】 若本案原告不服一审裁定，提起上诉的主要理由是：复议机关不受理复议申请的行为是行政机关的一

25、项具体行为，无论是否属于行政复议前置的情形，只要原告不服该复议决定，均可以起诉，法院应予受理。31 【正确答案】 如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立，应当作出撤销“ 不予受理决定书 ”，判令复议机关受理复议申请。32 【正确答案】 本案一、二审法院审理的对象是市政府不予受理复议申请的决定。因为原告起诉要求撤销的就是该决定，故法院应当以该决定作为合法性审查的对象。33 【正确答案】 若本案原告上诉后市政府会同区政府调整了补偿标准，上诉人可以申请撤回上诉，法院经审查，若认为该市、区政府调整补偿标准的行为不违反法律法规的禁止性规定，不超越或放弃职权，不损害公共利益和他人合法权益

26、，申请撤回上诉是上诉人的真实意思表示，第三人无异议的，法院应予准许。34 【正确答案】 为了自由，我们应作法律的奴仆近代以来，法律的最高目标在于保护个人自由，这已经成为法律界的共识。然而，“自由，自由，多少罪恶假汝之名而行” ，法律保护自由，但这并非意味着拥有自由就可以任性妄为。近年来，屡屡出现的网络“裸聊” 行为就不仅不符合法律的自由意图，而且也严重损害了社会利益，它不再属于自由的范围，相反，却是一种应为法律禁止甚至惩罚的违法行为。在法学上，关于自由存在两个基本原则，其一是自由平等原则，就是说公民在基本权利的享有上应当平等，不允许歧视和特权；其二是不伤害原则，就是公民在行使自己的权利和自由的

27、时候，不得损害他人的自由，不得损害公共利益和善良风俗。对于“裸聊 ”的行为，也许有人认为它属于私生活的范畴，属于道德调整的领域，法律不应过多干预。然而，必须承认的现实是，裸聊，尤其是有偿的裸聊行为，不仅败坏了中国作为“ 礼仪之邦 ”的良好社会风气，也给国家网络管理及网络媒体的健康发展带来了危害。更为严重的是，由于网络通讯的隐秘性和传播性，裸聊行为还会引发其他的违法活动，比如网络淫秽图片的传播，利用裸体照片进行的欺骗和敲诈等等。这些情况表明，对于网络行为，该允许的应当允许，但如果某些行为超出了自由的限度，伤害了他人和社会，则必须接受法律的规制。当然，法律对于自由的限制，应以宪法为依据，以正当程序

28、和人权保障为原则。考虑到网络技术的特殊性，对于裸聊等网络违法行为，国家应尽量先通过行政处罚的手段加以约束，只有在该行为具有严重社会危害性的情况下，而且在不挑衅“罪刑法定原则” 的情况下，才可以运用刑罚的手段加以惩处。古罗马思想家西塞罗曾说：“为了自由，我们应作法律的奴仆” ，自由是有限度的，公民只有服从法律，才有自由和权利可言，这句话，对于走向法治的中国社会，应当具有积极的启发意义。35 【正确答案】 同样“ 裸聊 ”，不同结果随着网络的普及，网上聊天成为很多市民消遣、交友的重要途径，裸聊也成为一个时髦的“ 玩意” 。裸聊侵害了社会善良风俗，有一定社会危害性，关于裸聊否有罪也成了人们讨论的焦点

29、。笔者认为，在第一个材料中，张某裸聊不应定罪；而第二个材料中的方某则应认定为传播淫秽物品牟利罪。一样的裸聊，不一样的结果，其差别的关键在于刑法中一个重要原则罪刑法定原则。罪刑法定原则的经典表述是：“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。”其内涵丰富，包括要求罪和刑都要有法律明文规定，禁止溯及既往，禁止有罪类推，禁止处罚不当罚的行为等含义。根据这一原则，司法机关定罪和量刑都必须按照法律规定来判断，而不仅仅是看行为是否具有社会危害性。材料一种张某的裸聊虽然有伤风化，但我国刑法并无规定裸聊构成犯罪的法律条文，也不属于淫秽信息，不能类推适用，因此不应认定为犯罪。材料二中的方某的裸聊则以牟利为目的，传

30、播裸聊照片，完全符合刑法第 362 条、367 条的规定，应认定为方某构成传播淫秽物品牟利罪。罪刑法定原则是法治主义在刑法中的直接体现，是法治社会与专制社会中刑法的根本分野所在。其反对罪刑擅断和刑事类推，不仅对保护社会安宁有重要作用，对保障人权具有更重大的意义。对于类似裸聊的新生事物，可以通过行政处罚、规范网络秩序等其他手段进行管理，并进一步完善法制。不能一味追求严刑厉法，否则只能得不偿失。二、文书题36 【正确答案】 赤山市人民检察院起 诉 书 赤检刑诉字(2000)第*号被告人李玉书，男，1970 年 8 月 2 日生，汉族，农民，赤山市人，住赤山市龙安村，2000 年 9 月 8 日因强

31、奸(未遂)、故意杀人、盗窃罪被赤山市公安局刑事拘留，2000 年 9 月 15 日被赤山市人民检察院批准逮捕，2000 年 9 月 15 日被赤山市公安局执行逮捕。被告人李玉书强奸(未遂)、故意杀人、盗窃一案经赤山市公安局侦查终结，移送本院审查起诉，本院于 2000 年*月*日收到，经本院审查查明，被告人的犯罪事实如下：2000 年 9 月 7 日上午，被告人李玉书路经赤山市郊区时，见被害人徐桂珍(女，34 岁)一人在草滩上牧羊，便上前搭话。交谈中被告人李玉书产生了强奸邪念，便将徐桂珍拉入附近沟内按倒在地，强行撕扯徐桂珍的裤子欲行强奸。徐桂珍极力反抗，大声呼救。李玉书怕罪行暴露，掏出随身携带的

32、匕首向徐的腹部猛刺一刀。徐桂珍继续呼救，李玉书一手卡住徐桂珍的脖子，另一只手向徐桂珍的腹部猛刺数刀，致徐桂珍当场死亡。李玉书随后取下徐桂珍身上带的手表和身上的 80 元钱，并将徐桂珍的尸体移到附近掩埋。随后，李玉书将被害人放牧的 125 只绵羊赶到临近的高家店村进行销赃。上述犯罪事实，有被告人供述、物证、勘验检查笔录等证据。事实清楚，证据确实充分。综上所述，第一，被告人李玉书，违背妇女意志，使用暴力手段欲与被害人徐桂珍发生性关系但因被害人的极力反抗并未得逞。其行为已经触犯了中华人民共和国刑法第 236 条和第 23 的规定规定，构成强奸罪(未遂)。第二，被告人李玉书，在强奸未遂后怕自己罪行暴露

33、，用匕首将被害人徐桂珍杀害。其行为已经触犯了中华人民共和国刑法第 232 条的规定，构成了故意杀人罪。第三，被告人李玉书，以非法占有为目的，将被害人放牧的 125 只绵羊以及被害人的手表、80 元钱窃为已有。其行为已经触犯了中华人民共和国刑法第 264条的规定构成盗窃罪。被告人李玉书的犯罪情节极其严重、社会影响极其恶劣、造成的危害极其严重。本院为维护法律的尊严、维护社会秩序、保护广大人民群众的利益，根据中华人民共和国刑事诉讼法第 141 条规定，提起公诉，请依法严惩。此致赤山市中级人民法院检察员：XXXXX年 X 月 X 日1. 证据目录一份1. 证人证言一份1. 主要证据复印件一册【试题解析】 本题是考查文书写作的知识。文书写作是每年的必考题，所占分值也比较大，考生在答这一题目时，主要是将文书的格式掌握，只要格式写对就能得到大部分分数，至于内容，根据提供的案情写进文书即可。