[考研类试卷]法律硕士专业基础课刑法学（法条分析题）模拟试卷2及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课刑法学（法条分析题）模拟试卷 2 及答案与解析法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。0 刑法第 240 条规定：“拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：(一)拐卖妇女、儿童集团的首要分子；(二)拐卖妇女、儿童三人以上的；(三)奸淫被拐卖的妇女的(四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的；(五)以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；(六)以出卖为目的

2、，偷盗婴幼儿的 (七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；(八)将妇女、儿童卖往境外的。拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。”请回答下列问题：1 刑法第 240 条的罪名是什么?有什么特点? 2 以犯罪构成理论确认该罪的犯罪构成。3 “拐卖妇女、儿童集团 ”的含义是什么?4 “奸淫被拐卖的妇女 ”的含义是什么 ?5 “造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的” 的主观罪过是什么?说明理由。5 刑法第 385 条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋

3、取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。”试说明：6 根据犯罪构成理论确认受贿罪的犯罪构成。7 如何理解本条规定中的“利用职务上的便利”?8 如何理解本条规定中的“为他人谋取利益”? 9 刑法第 385 条第 2 款中的“违反国家规定” 的含义是什么 ?9 刑法第 238 条规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照

4、本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。”试说明：10 根据犯罪构成理论确认非法拘禁罪的犯罪构成。11 非法拘禁罪本身是哪一种典型的罪数形态? 12 本条有关“ 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑” 的规定反映了哪一种罪数形态?13 本条规定中的“ 使用暴力致人伤残、死亡 ”的含义是什么 ? 甲为了索取赌债而将被害人乙绑架数日并向乙家人索要赌债，在乙家人将赌债还清后，甲将乙释放。如果你是法官，本案应当如何处理?13 刑法第

5、 399 条规定：“司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年、以

6、下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”试说明：14 根据犯罪构成理论确认徇私枉法罪的犯罪构成。15 什么是“司法工作人员”?16 刑法第 399 条第 3 款的罪名是什么? 17 刑法第 399 条第 4 款的罪数形态是什么?17 刑法第 267 条规定：“抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情

7、节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”请回答下列问题：18 根据犯罪构成理论确认抢夺罪的犯罪构成。19 “携带凶器抢夺 ”的含义是什么 ? 20 除了携带凶器抢夺外，行为人实施哪些抢夺行为的构成抢劫罪?21 甲为了抢夺被害人乙手中的包，用匀过猛致使被害人乙脑部撞地而死亡，如果你是法官，如何处理本案?21 “明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判

8、处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”22 刑法第 312 条的罪名是什么?具体有什么样的特征?23 本条规定的直接负责的主管人员和其他直接责任人员的含义是什么?24 对直接责任人员和其他直接责任人员处罚时，是否要区分主犯、从犯?25 乙与丙合谋，由乙实施盗窃行为，丙进行销售，对于丙应当如何定罪处罚?26 丁明知是走私的犯罪所得而将其转化为金融票据汇往国外，应当如何定罪处罚?26 刑法第 239 条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金

9、。犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。”试说明：27 本条规定中的“ 致使被绑架人死亡 ”的含义是什么 ? 28 本条规定中的“ 杀害被绑架人 ”的含义是什么?29 行为人绑架后着手实施杀人行为企图灭口，但是由于意志以外的原因被害人没有死亡，是否要判处死刑?为什么?30 如何理解“ 偷盗婴幼儿 ”?以出卖为目的偷盗婴幼儿的，如何处理?31 甲 15 周岁，绑架乙后将乙杀死，如果你是法官应当如何处理此案?法律硕士专业基础课刑法学（法条分析题）模拟试卷 2 答案与解析法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法

10、原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。1 【正确答案】 根据司法解释，刑法第 240 条的罪名是拐卖妇女、儿童罪。该罪名是选择性罪名，根据行为人实施行为的不同，而可以分为拐卖妇女罪、拐卖儿童罪和拐卖妇女、儿童罪。2 【正确答案】 拐卖妇女、儿童罪的构成特征为：1)侵犯客体是妇女、儿童的人身自由。2) 客观方面表现为拐卖妇女、儿童的行为，即拐骗、绑架、收买、贩卖、接送或者中转年满 14 周岁的妇女或者未满 14 周岁的儿童的行为。3)犯罪主体只能是自然人。4)主观方面表现为直接故意，并以出卖为目的。3 【正确答案】 “ 拐卖妇女、儿童集团 ”是指三人以上为共同实施拐卖妇女、儿童的犯罪而组

11、成的较为固定的犯罪组织。4 【正确答案】 “ 奸淫被拐卖的妇女 ”是指行为人在拐卖妇女的过程中，与被害妇女发生性交行为，不论行为人是否使用了暴力、胁迫等强制手段，也不论被害妇女是否有反抗表示。5 【正确答案】 “ 造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的”的主观罪过只能是过失，而不可能是故意。这是由拐卖妇女、儿童罪中的“ 以出卖为目的” 的主观目的所决定的。如果行为人对被害人进行故意重伤、杀害的，应对故意伤害罪、故意杀人罪与拐卖妇女、儿童罪实行数罪并罚。6 【正确答案】 受贿罪的构成特征为：1)侵犯客体是国家工作人员职务行为的廉洁性。2) 客观方面表现为利用职务上的便利，索

12、取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。3)犯罪主体是特殊主体，即国家工作人员。4)主观方面表现为故意。7 【正确答案】 “ 利用职务上的便利 ”，既包括利用本人职务上主管、负责、承办某项公共事务的职权，也包括利用职务上有隶属、制约关系的其他国家工作人员的职权。担任单位领导职务的国家工作人员通过不属自己主管的下级部门的国家工作人员的职务行为为他人谋取利益的，应当认定为“利用职务上的便利” 为他人谋取利益。8 【正确答案】 “ 为他人谋取利益 ”包括承诺、实施和实现三个阶段的行为。只要具有其中一个阶段的行为，如国家工作人员收受他人财物时，根据他人提出的具体请托事项，承诺为他人谋取利

13、益的，就具备了为他人谋取利益的要件。明知他人有具体请托事项而收受其财物的，视为承诺为他人谋取利益。9 【正确答案】 根据刑法第 96 条的规定，“违反国家规定” 是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。10 【正确答案】 非法拘禁罪的构成特征为：1)侵犯客体是他人的人身自由。2)客观方面表现为非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。3)犯罪主体是自然人。4)主观方面表现为故意。11 【正确答案】 非法拘禁罪是典型的继续犯。所谓继续犯，是指犯罪行为自着手实行之时直至其构成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行为终了的一

14、定时间内，该犯罪行为及其所引起的不法状态同时处于持续过程中的犯罪形态。非法剥夺人身自由的行为是一种持续行为，即该行为在一定时间内处于继续状态，具有不间断性。行为人只要实施了非法剥夺他人人身自由的行为即构成犯罪，行为持续时间的长短不影响本罪的成立，但是应当作为量刑的情节加以考虑。12 【正确答案】 “ 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑”是结果加重犯的规定。所谓结果加重犯，是指实施基本犯罪构成要件的行为，由于发生了刑法规定的基本犯罪构成要件以外的重结果，刑法对其规定加重法定刑的犯罪形态。刑法第 238 条在规定了非法拘禁罪基本犯罪构成的基础上，又分别

15、规定了致人重伤和致人死亡两种加重结果和相应的加重法定刑，完全符合结果加重犯的成立条件。13 【正确答案】 “ 使用暴力致人伤残、死亡 ”是非法拘禁罪转化犯的前提条件，它有以下几个方面的含义：首先，行为人必须是以暴力方法犯非法拘禁罪，即行为人的行为具备非法拘禁罪的基本构成，而且客观上以暴力为手段，主观上行为人也认识到自己以暴力为手段实施非法拘禁的行为。其次，客观上必须造成被害人重伤、死亡结果的发生。最后，行为人主观上对于重伤、死亡结果的发生有罪过，如果没有罪过则不发生转化。应当按照非法拘禁罪定罪处罚。刑法第 238 条第 3 款明确规定，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚，这里

16、的债务并没有限制为合法债务。同时，行为人本身是为了索取债务，说明其主观上不具备勒索财物的目的，因而不可能构成绑架罪。14 【正确答案】 徇私枉法罪的构成特征为：1)侵犯客体是国家司法机关的正常活动与国家的司法公正。2)客观方面表现为司法工作人员利用职务上的便利，实施了下列枉法行为：第一，对明知无罪的人而使其受到追诉；第二，对明知有罪的人而故意包庇不使其受到追诉；第三，在刑事审判活动中故意违背事实和法律枉法裁判。3)犯罪主体是特殊主体，即司法工作人员。4)主观方面表现为故意，即出于私情、私利有意枉法追诉、包庇、裁判。15 【正确答案】 根据刑法第 94 条的规定，所谓司法工作人员，是指有侦查、检

17、察、审判、监管职责的工作人员。16 【正确答案】 刑法第 399 条第 3 款的罪名是执行判决、裁定失职罪和执行判决、裁定滥用职权罪。17 【正确答案】 刑法第 399 条第 4 款的罪数形态是牵连犯，行为人受贿和徇私枉法的行为之间存在牵连关系，刑法第 399 条第 4 款的规定是对牵连犯从一重处断原则的确认。18 【正确答案】 抢夺罪的构成特征为：1)侵犯客体是公私财物的所有权。2)客观方面表现为公然夺取公私财物的行为。所谓公然夺取，是指当着财物所有人、保管人、看护人、持有人的面或者在上述被害人可以立即发现的情况下，乘其不备，公开夺取财物，行为人在夺取财物时并没有使用暴力或以暴力相威胁。3)

18、犯罪主体是一般主体，即自然人。4)主观方面表现为直接故意，并且以非法占有财物为目的。19 【正确答案】 “ 携带凶器抢夺 ”，是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。20 【正确答案】 根据刑法第 269 条的规定，行为人犯抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。21 【正确答案】 这种情形属于想象竞合犯，即行为人的一个行为既符合抢夺罪的犯罪构成，同时又符合过失致人死亡罪的犯罪构成，应当按照想象竞合犯的处断原则，从一重罪定罪处罚。22 【正确答案】 刑法第 312

19、 条的罪名是掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。其罪名是选择性罪名，应当根据行为人实际实施的犯罪行为确定具体的罪名。23 【正确答案】 直接负责的主管人员，是在单位实施的犯罪中起决定、批准、授意、纵容、指挥作用的人员，一般是单位的主管负责人。其他直接责任人员，是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员，既可以是单位的管理人员，也可以是单位普通工作人员。24 【正确答案】 单位犯罪不同于共同犯罪，在对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处罚时，不区分主犯、从犯，按照各自在单位犯罪中所起的作用判处刑罚。25 【正确答案】 乙与丙合谋，由乙实施盗窃行为，丙进行销售的，丙按照盗窃罪的共犯定罪处罚，丙

20、的行为属于事后不可罚行为，因此丙不构成销售赃物罪，只按照盗窃罪定罪处罚。26 【正确答案】 丁明知是走私的犯罪所得而将其转化为金融票据汇往国外，丁构成洗钱罪，而不构成转移赃物罪。因为洗钱罪是特殊的赃物犯罪，按照特别法优于一般法的适用原则，应当按照洗钱罪定罪处罚。27 【正确答案】 “ 致使被绑架人死亡 ”是指行为人在实施绑架行为的过程中过失致被绑架人死亡或者致被绑架人自杀。28 【正确答案】 “ 杀害被绑架人 ”是指行为人在实施绑架行为的过程中故意杀害被绑架人的情形。29 【正确答案】 原则上不应判处死刑。因为死刑只是适用于罪行极其严重的罪犯。被害人没有死亡的，行为人的行为没有达到极其严重的程度。同时，根据罪责刑相一致原则，本条中的 “ 杀害被绑架人 ”应解释为故意杀害并致使被绑架人死亡的行为。故不适用死刑。30 【正确答案】 “ 偷盗婴幼儿 ”是指采取不为婴幼儿父母、监护人、看护人知晓的秘密方式偷盗不满 1 周岁的婴儿或者 1 周岁以上 6 周岁以下的幼儿的行为。以出卖为目的偷盗婴幼儿的，按照拐卖儿童罪定罪处罚。31 【正确答案】 应当按照故意杀人罪定罪处罚。因为绑架罪的刑事责任年龄是 16周岁，甲不可能构成绑架罪。但是甲的行为完全符合故意杀人罪的犯罪构成，所以构成故意杀人罪。