【考研类试卷】在职法律硕士联考-14及答案解析.doc

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1、在职法律硕士联考-14 及答案解析(总分：169.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.关于合伙债务承担的表述，正确的是_。（分数：2.00）A.新人伙的合伙人对入伙前的债务不承担责任B.退伙的合伙人对退伙前的债务不承担责任C.参与盈余分配但不参与合伙经营的人视为合伙人D.合伙人按份承担债务的约定可以对抗债权人2.根据合同法的有关规定，下列关于运输合同的表述，正确的是_。（分数：2.00）A.运输合同属于双务、有偿、实践、不要式合同B.若货物在运输中毁损、灭失是由于托运人、收货人的过错造成的，承运人不负赔偿责任C.对于持优待票的旅客，在运输过程中因承运

2、人的过错造成旅客受伤的承运人不负赔偿责任D.在运输过程中旅客自带行李毁损、灭失的，无论承运人是否有过错，都应当承担损害赔偿责任3.安某虐待其 10 岁的继女王某达 3 年之久。某日，安某又因琐事痛打王某，王某有反抗，安某即拿起一根铁条向王某眼睛刺去，当场将王某右眼扎瞎。对安某的行为应定性为 _ 。（分数：2.00）A.虐待罪B.故意伤害罪C.虐待致人重伤D.虐待罪和故意伤害罪4.某乡政府在换届选举时，乙纠集数人，以对选举有意见为由，冲入选举会场，大声叫骂，并把票箱砸毁。乙的行为属于_。（分数：2.00）A.破坏选举的行为B.妨害公务的行为C.聚众扰乱公共场所秩序的行为D.聚众打、砸、抢的行为5

3、.汉朝武帝之后的立法指导思想是_。（分数：2.00）A.明德慎罚B.无为而治C.德主刑辅D.刑乱国用重典6.下列有关法的原则的表述错误的是 _ 。（分数：2.00）A.法律原则直接决定了法律制度的基本性质B.法律原则是法律价值的基本承担者C.法律原则不能调整社会关系D.法律原则不预先设定任何确定而具体的事实状态7.下列选项中，属于实践合同的是_。（分数：2.00）A.定金合同B.赠与合同C.商业借款合同D.互易合同8.甲在下班回家的路上遇到乙追打丙，甲便上前制止。由于乙没有注意到甲的到来，在挥拳打丙时不慎将甲的牙打掉一颗。如果乙、丙都有能力承担责任，则根据侵权责任法的规定，关于甲的损害，下列表

4、述正确的是( )。（分数：2.00）A.应当由乙承担B.应当由丙承担C.应当由乙、丙承担连带侵权责任D.甲有权要求丙对其损害给予适当补偿9.引进保安处分制度的刑法典是_。（分数：2.00）A.大清新刑律B.暂行新刑律C.中华民国刑法(1928 年)D.中华民国刑法(1935 年)10.法律体系是一个重要的法学概念，人们可以从不同的角度、不同的侧面来理解、解释和适用这一概念，但必须准确地把握这一概念的基本特征。下列关于法律体系的表述中哪种说法未能准确地把握这一概念的基本特征?_（分数：2.00）A.法律体系，也称为法律渊源体系，是指一国的全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同效力位阶

5、的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体B.法律体系，是由一国国内法构成的，不包括完整意义的国际法C.尽管香港、澳门、台湾地区的法律制度与大陆的法律制度有较大差异，但中国的法律体系是统一的D.法律体系，是由一国的现行法构成的，不包括历史上废止的已经不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、还没有生效的法律11.下列选项中，属于我国的基层群众性自治组织的是_。（分数：2.00）A.人民调解委员会B.工会C.居民委员会D.妇联12.最高人民法院在审判过程中对如何具体应用法律所作的解释 _ 。（分数：2.00）A.对下级法院具有普遍的约束力B.只对省级法院具有普遍的约束力C.只对县级法院具有普遍的

6、约束力D.只对基层法院具有普遍的约束力二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.紧急避险不适用于_。（分数：3.00）A.人民警察B.国家工作人员C.职务上负有特定责任的人D.业务上负有特定责任的人14.下列选项中，构成唐律“十恶”罪中不孝罪的有_。（分数：3.00）A.咒骂父母B.殴打父母C.殴打丈夫D.告发父母15.清朝秋审的结果包括_。（分数：3.00）A.情实B.缓决C.留养承祀D.可衿16.下列选项中，属于明朝首创的有_。（分数：3.00）A.六部分篇的法典编纂体例B.奸党罪C.律例合编的法典编纂体例D.都察院17.下列犯罪的犯罪主体是司法工作人员的有_。（分数：3.00

7、）A.伪证罪B.脱逃罪C.徇私枉法罪D.执行判决、裁定滥用职权罪18.下列选项中，有关的说法正确的有_。（分数：3.00）A.借款合同是转移货币使用权的合同B.汇票可以设定质押C.矿藏是土地的从物D.羊毛在被剪下之前不应当认定为孳息19.关于法学体系及法学功能，正确的表述有_。（分数：3.00）A.法学体系是由法学的各个分支学科组成的相互联系、相互制约的有机整体或系统B.法学体系具有系统性、层次性、现实性和开放性等特征C.法学体系包括理论法学、应用法学、法律史学、比较法学和边缘法学五大类D.法学功能可以简要地概括为三个层面：寻找社会规则，促进社会共识，树立社会正义20.法是统治阶级意志的体现，

8、但统治阶级的意志(包括法本身)都由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定，这说明 _ 。（分数：3.00）A.法的最终决定因素是社会物质生活条件B.法的唯一决定因素是社会物质生活条件C.法不是统治阶级任性和专横的表现，而应遵循客观规律D.法是客观见之于主观的东西，即人的主观对客观的反映21.放火罪与失火罪的区别是_。（分数：3.00）A.放火罪的刑事责任年龄是 14 周岁，而失火罪的刑事责任年龄是 16 周岁B.前者对于危害结果的发生是明知的，且持希望或者放任态度；后者对于危害结果的发生应当预见但是没有预见到，或者虽然已经预见到但是轻信能够避免C.前者存在共同犯罪的可能性，后者不可能存在共同犯罪

9、D.前者有未遂，后者无未遂22.下列选项中，属于唐律“十恶”罪中有关违反封建伦理性犯罪的有_（分数：3.00）A.不道B.不孝C.不义D.不睦三、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)张某为文物收藏家，李某为一附庸风雅之富商。张某谎称已得到晋朝大书法家王羲之兰亭序正本，李某欲据为己有，便与张某达成买卖王羲之兰亭序正本的合同。合同约定，该兰亭序正本以 100 万元成交，在交付并经专家鉴定之前，李某预付 20 万元，余下 80 万元待专家鉴定之后补付。李某如约预付20 万元，张某向李某交付兰亭序正本，后经专家鉴定，该兰亭序正本为明朝某一无名氏的伪作。为此，双方发牛纠纷。问：（分数：15.00）

10、(1).张某和李某签订合同的效力如何?为什么?（分数：7.50）_(2).李某能否请求张某赔偿损失?为什么?（分数：7.50）_四、论述题(总题数：2，分数：100.00)23.A 县的甲公司与 B 县的乙公司于 2001 年 7 月 3 日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100 台空调，每台空调单价 2000 元，乙公司负责在 B 县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于 7 月 18 日在 B 县的火车站发出了该 100 台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于 7 月 19 日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力

11、寻找新的买家，于 7 月 22 日与 C 县的丙公司签订了该 100 台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下这100 台托运中的空调，每台单价 1900 元，丙公司于订立合同时向乙公司支付 10000 元定金，在收到货物后 15 天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款 20%的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输公司在运输过程中于 7 月 21 日遇上泥石流，30 台托运中的空调毁损。丙公司于 7 月 26 日收到 70 台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将 70 台空调全部卖与丁公司。同时

12、丙公司以其未能如约收到 100台空调为由拒绝向乙公司付款。问： (1)乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么?在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任? (2)遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担?为什么? (3)乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付 36000 元的违约金，问其主张能否得到支持?为什么? (4)丙公司与丁公司所签合同的效力如何?为什么? （分数：20.00）_乙为了购买汽车向甲借了 3 万元钱，甲多次向乙索要，乙以种种借口推脱不还。2004 年 7 月的一天，甲得知乙要将 3 万元货款存入银行，在乙去银行的途中，甲将乙

13、拦下索要 3 万元，乙不还，两人发生争执，甲便拿出水果刀威胁乙，随后甲将乙刺倒在地后拿走乙身上的 3 万元钱。经鉴定乙为重伤。甲被抓获后，提出他拿走的 3 万元钱是乙非法买卖外汇的违法所得，并提供了乙非法买卖外汇的地点和交易人。公安机关查证属实并将乙抓获。公安机关在对乙进行审查的过程中发现，乙于 1990 年因为犯抢劫罪被判处无期徒刑，2003 年 1 月 30 日经裁定予以假释。 问题（分数：80.00）(1).甲构成何罪?（分数：20.00）_(2).甲有无特殊的量刑情节?（分数：20.00）_(3).对乙裁定假释是否正确?（分数：20.00）_(4).对乙应当如何定罪处罚?（分数：20.

14、00）_在职法律硕士联考-14 答案解析(总分：169.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.关于合伙债务承担的表述，正确的是_。（分数：2.00）A.新人伙的合伙人对入伙前的债务不承担责任B.退伙的合伙人对退伙前的债务不承担责任C.参与盈余分配但不参与合伙经营的人视为合伙人 D.合伙人按份承担债务的约定可以对抗债权人解析：精解 新人伙的合伙人对入伙前的债务承担无限连带清偿责任，故 A 项错误。退伙的合伙人对合伙组织存续期间的债务承担无限连带的清偿责任，故 B 项错误。根据民通意见第 46 条的规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配

15、，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。故 C 项正确。合伙人对外承担无限连带责任，这意味着，合伙人内部承担债务的按份约定不能对抗债权人，故 D 项错误。2.根据合同法的有关规定，下列关于运输合同的表述，正确的是_。（分数：2.00）A.运输合同属于双务、有偿、实践、不要式合同B.若货物在运输中毁损、灭失是由于托运人、收货人的过错造成的，承运人不负赔偿责任 C.对于持优待票的旅客，在运输过程中因承运人的过错造成旅客受伤的承运人不负赔偿责任D.在运输过程中旅客自带行李毁损、灭失的，无论承运人是否有过错，都应当承担损害赔偿责任解析：精解

16、运输合同是双务、有偿、一般为诺成、通常为要式合同，故 A 项表述错误。承运人对货物运输过程中造成的毁损、灭失承担损害赔偿责任，除非承运人能够证明货物的毁损、灭失是由于不可抗力、货物本身的自然属性或合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的。可见，B 项表述正确。在运输过程中旅客伤亡的，无论是持正常客票的旅客，还是按规定免票、持优待票或经承运人许可搭乘的无票旅客，除伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的以外，承运人均应承担损害赔偿责任。可见，C 项表述错误。在运输过程中旅客自带行李毁损灭失的，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。可见，D 项表述错误。3.安某虐待其

17、 10 岁的继女王某达 3 年之久。某日，安某又因琐事痛打王某，王某有反抗，安某即拿起一根铁条向王某眼睛刺去，当场将王某右眼扎瞎。对安某的行为应定性为 _ 。（分数：2.00）A.虐待罪B.故意伤害罪C.虐待致人重伤D.虐待罪和故意伤害罪 解析：解析 安某虐待其 10 岁的继女王某达 3 年之久的行为本身已经构成虐待罪。安某将王某眼睛刺瞎，是故意伤害致人重伤，已经超出了虐待罪构成要件辖制的范围，单独成立故意伤害罪。至于 C 项中按照虐待致人重伤处理不适当。因为虐待致人重伤是指在虐待过程中过失致人重伤的情形，不包括故意致人重伤的情形。故选 D 项。4.某乡政府在换届选举时，乙纠集数人，以对选举有

18、意见为由，冲入选举会场，大声叫骂，并把票箱砸毁。乙的行为属于_。（分数：2.00）A.破坏选举的行为 B.妨害公务的行为C.聚众扰乱公共场所秩序的行为D.聚众打、砸、抢的行为解析：精解 根据刑法的规定，破坏选举罪是指在选举各级人民代表大会代表和国家机关领导人员时，以暴力、威胁、欺骗、贿赂、伪造选举文件、虚报选举票数等手段破坏选举或妨碍选民和代表自由行使选举权和被选举权，情节严重的行为。乙的行为符合破坏选举罪的构成要件，成立破坏选举罪，故选 A 项。5.汉朝武帝之后的立法指导思想是_。（分数：2.00）A.明德慎罚B.无为而治C.德主刑辅 D.刑乱国用重典解析：精解 汉朝立法指导思想分为两个阶段

19、：汉武帝之前为“无为而治”，汉武帝之后为“德主刑辅”，故选 C 项。“明德慎罚”是西周时期的立法指导思想。“刑乱国用重典”是明朝的立法指导思想。6.下列有关法的原则的表述错误的是 _ 。（分数：2.00）A.法律原则直接决定了法律制度的基本性质B.法律原则是法律价值的基本承担者C.法律原则不能调整社会关系 D.法律原则不预先设定任何确定而具体的事实状态解析：解析 从法律原则对法律创制的作用看，法律原则直接决定了法律制度的基本性质、基本内容和基本价值倾向；从法律原则与法律规则的区分看，法律原则不预先设定任何确定而具体的事实状态；但法律原则并非不能调整社会关系，在缺乏法律规则的情况下，法律原则可以

20、直接调整社会关系，起到弥补法律漏洞的作用。7.下列选项中，属于实践合同的是_。（分数：2.00）A.定金合同 B.赠与合同C.商业借款合同D.互易合同解析：精解 实践合同是指不仅仅要求双方当事人意思表示一致，而且要求交付实物才能成立的合同，如定金合同、民间借款合同、保管合同等。而赠与合同不以交付赠与的标的物作为合同成立的条件，属于诺成合同；商业借款合同也属于诺成合同；互易合同属于买卖合同的变种，而买卖合同属于诺成合同，这决定了互易合同也属于诺成合同。故选 A 项。8.甲在下班回家的路上遇到乙追打丙，甲便上前制止。由于乙没有注意到甲的到来，在挥拳打丙时不慎将甲的牙打掉一颗。如果乙、丙都有能力承担

21、责任，则根据侵权责任法的规定，关于甲的损害，下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.应当由乙承担 B.应当由丙承担C.应当由乙、丙承担连带侵权责任D.甲有权要求丙对其损害给予适当补偿解析：解析 根据侵权责任法第 23 条的规定，因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。据此，本题中，由于乙有能力承担侵权责任，属于直接侵权责任人，故甲的损害应由乙承担。选 A 项，不选 B、C 项。D 项错在：只有在侵权人乙逃逸或者无力承担侵权责任时，甲才有权要求丙给予适当补偿，而本题题干中交代的情形是，乙是有

22、能力承担侵权责任的，因而无须要求丙对甲的损害给予补偿。9.引进保安处分制度的刑法典是_。（分数：2.00）A.大清新刑律B.暂行新刑律C.中华民国刑法(1928 年)D.中华民国刑法(1935 年) 解析：精解 1935 年南京国民政府公布了修订的第二部中华民国刑法，通称“新刑法”。该刑法引进了保安处分制度。这里的“保安处分制度”，是 20 世纪初出现于欧洲的作为刑罚补充手段的制度，它以所谓“社会本位”和“相对主义”作为理论基础，其主要特点是富有弹性，无所谓“罪刑法定”，可由法官任意解释，灵活运用。故选 D 项。10.法律体系是一个重要的法学概念，人们可以从不同的角度、不同的侧面来理解、解释和

23、适用这一概念，但必须准确地把握这一概念的基本特征。下列关于法律体系的表述中哪种说法未能准确地把握这一概念的基本特征?_（分数：2.00）A.法律体系，也称为法律渊源体系，是指一国的全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同效力位阶的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体 B.法律体系，是由一国国内法构成的，不包括完整意义的国际法C.尽管香港、澳门、台湾地区的法律制度与大陆的法律制度有较大差异，但中国的法律体系是统一的D.法律体系，是由一国的现行法构成的，不包括历史上废止的已经不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、还没有生效的法律解析：精解 法律体系，也称为部门法体系，是指一国的全

24、部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。A 项错误。其余表述正确。11.下列选项中，属于我国的基层群众性自治组织的是_。（分数：2.00）A.人民调解委员会B.工会C.居民委员会 D.妇联解析：精解 在我国，基层群众性自治组织包括村民委员会和居民委员会。故选 C 项。12.最高人民法院在审判过程中对如何具体应用法律所作的解释 _ 。（分数：2.00）A.对下级法院具有普遍的约束力 B.只对省级法院具有普遍的约束力C.只对县级法院具有普遍的约束力D.只对基层法院具有普遍的约束力解析：解析 最高人民法院在审判过程中对如何具体应用法律所作的解释

25、，属于司法解释，对下级法院具有普遍的约束力。二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.紧急避险不适用于_。（分数：3.00）A.人民警察B.国家工作人员C.职务上负有特定责任的人 D.业务上负有特定责任的人 解析：精解 根据我国刑法第 21 条第 3 款的规定，紧急避险不适用于职务上或者业务上有特定职责的人。故选 C、D 项。14.下列选项中，构成唐律“十恶”罪中不孝罪的有_。（分数：3.00）A.咒骂父母 B.殴打父母C.殴打丈夫D.告发父母 解析：精解 唐律对于控告、咒骂祖父母、父母；祖父母、父母在别籍异财、供养有缺；为父母服丧期间，谈婚论嫁、寻欢作乐、不穿孝服；知祖父母、父母

26、死，谎称没死或隐瞒丧事；谎称祖父母、父母死的，都以“不孝”论处。故选 A 项和 D 项。B 项构成恶逆，C 项构成不睦。15.清朝秋审的结果包括_。（分数：3.00）A.情实 B.缓决 C.留养承祀 D.可衿 解析：精解 清朝对案件经过秋审，将处理结果分为情实、缓决、可衿(注意：不是可疑)和留养承祀几种处理结果。16.下列选项中，属于明朝首创的有_。（分数：3.00）A.六部分篇的法典编纂体例 B.奸党罪 C.律例合编的法典编纂体例 D.都察院 解析：精解 明太祖朱元璋制定大明律，首创六部分篇的法典编纂方式。明太祖首创奸党罪，以防范和打击臣下结党和内外官交结。明神宗万历皇帝时期首创律例合编的法

27、典编纂方式，并影响了清朝。明太祖朱元璋将御史台改为都察院，作为中央最高监察机关。17.下列犯罪的犯罪主体是司法工作人员的有_。（分数：3.00）A.伪证罪B.脱逃罪C.徇私枉法罪 D.执行判决、裁定滥用职权罪 解析：精解 伪证罪的犯罪主体是证人、鉴定人、翻译人与记录人。脱逃罪的犯罪主体是依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。徇私枉法罪的犯罪主体是司法工作人员。执行判决、裁定滥用职权罪的犯罪主体是具有执行职能的司法工作人员。故选 C、D 项。18.下列选项中，有关的说法正确的有_。（分数：3.00）A.借款合同是转移货币使用权的合同B.汇票可以设定质押 C.矿藏是土地的从物D.羊毛在被剪下之前不

28、应当认定为孳息 解析：精解 A 项错在：借款合同是转移货币所有权的合同，而不是转移货币使用权的合同。C 项错在：矿藏与土地都不能成为独立的物，而主物和从物必须都是独立的物，当然，即便都是独立的物，二者也不能认定为主物和从物的关系，因为主物和从物必须有密切的经济联系，且从物配合主物发挥作用。矿藏不仅与土地没有密切经济联系，且不能配合土地发挥作用，故不能认定为主物和从物的关系。汇票属于票据，票据都可以设定质押。原物和孳息都必须是独立的物，但羊毛在没有被剪下之前，尚未独立，故不能认定为孳息，故 B 项和 D 项是正确答案。19.关于法学体系及法学功能，正确的表述有_。（分数：3.00）A.法学体系是

29、由法学的各个分支学科组成的相互联系、相互制约的有机整体或系统 B.法学体系具有系统性、层次性、现实性和开放性等特征 C.法学体系包括理论法学、应用法学、法律史学、比较法学和边缘法学五大类 D.法学功能可以简要地概括为三个层面：寻找社会规则，促进社会共识，树立社会正义 解析：精解 法学体系内在组成部分的紧密联系，决定了各类别之间不可能进行完全清晰的划分；由于法学体系的内在联系，也不排除有些法学分支学科既可归入这一类，也可归入另一类的现象。这是法学学科自身学术发展的生命力的体现，没有学科界限的束缚才能使法学研究有更广阔的发展空间。20.法是统治阶级意志的体现，但统治阶级的意志(包括法本身)都由统治

30、阶级所处的社会物质生活条件所决定，这说明 _ 。（分数：3.00）A.法的最终决定因素是社会物质生活条件 B.法的唯一决定因素是社会物质生活条件C.法不是统治阶级任性和专横的表现，而应遵循客观规律 D.法是客观见之于主观的东西，即人的主观对客观的反映 解析：解析 物质制约性是法的本质属性，法根源于社会经济基础，要受到社会物质生活条件的制约。21.放火罪与失火罪的区别是_。（分数：3.00）A.放火罪的刑事责任年龄是 14 周岁，而失火罪的刑事责任年龄是 16 周岁 B.前者对于危害结果的发生是明知的，且持希望或者放任态度；后者对于危害结果的发生应当预见但是没有预见到，或者虽然已经预见到但是轻信

31、能够避免 C.前者存在共同犯罪的可能性，后者不可能存在共同犯罪 D.前者有未遂，后者无未遂 解析：精解 放火罪的主体是 14 周岁以上的自然人，而失火罪的主体是 16 周岁以上的自然人；放火罪的主观方面是故意，而失火罪的主观方面是过失。故意犯罪存在犯罪的停止形态和共同犯罪的形态，而过失犯罪不存在犯罪的停止形态和共同犯罪的形态。故备选项应全选。22.下列选项中，属于唐律“十恶”罪中有关违反封建伦理性犯罪的有_（分数：3.00）A.不道B.不孝 C.不义 D.不睦 解析：精解 唐律“十恶”中属于违反封建伦理的犯罪包括五类：恶逆、不孝、不睦、不义和内乱，故选 B 项、C 项和 D 项，不道属于严重危

32、害封建秩序的犯罪。三、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)张某为文物收藏家，李某为一附庸风雅之富商。张某谎称已得到晋朝大书法家王羲之兰亭序正本，李某欲据为己有，便与张某达成买卖王羲之兰亭序正本的合同。合同约定，该兰亭序正本以 100 万元成交，在交付并经专家鉴定之前，李某预付 20 万元，余下 80 万元待专家鉴定之后补付。李某如约预付20 万元，张某向李某交付兰亭序正本，后经专家鉴定，该兰亭序正本为明朝某一无名氏的伪作。为此，双方发牛纠纷。问：（分数：15.00）(1).张某和李某签订合同的效力如何?为什么?（分数：7.50）_正确答案：()解析：该买卖合同为可撤销合同。本案中，张某与

33、李某之间签订的标的为兰亭序正本的买卖合同，由于兰亭序正本在我国早已失传(据史料记载，只有唐朝李世民皇帝的陵寝中可能藏有编者注)。张某为文物收藏家，明知兰亭序正本在我国已经失传，而谎称有兰亭序正本，故该行为为欺诈行为。依据合同法的规定，因欺诈而签订的合同，在不损害国家利益的情况下，为可撤销合同，由于该买卖合同没有损害国家利益，故为可撤销合同。(2).李某能否请求张某赔偿损失?为什么?（分数：7.50）_正确答案：()解析：由于该买卖合同为可撤销合同，因此，李某是否可以向张某主张损害赔偿，关键要看李某是否在法定 1 年除斥期间内主张撤销权，如果李某在法定期间内主张撤销权，则该买卖合同转化为无效，李

34、某可以依据缔约过失责任要求张某赔偿李某基于达成买卖合同所造成的信赖利益的损失。如果李某没有在法定期间内行使撤销权，则该买卖合同一直有效，此时李某无权要求张某赔偿损失。解析 本案例涉及的法条主要有：合同法第 42 条(缔约过失责任)、第 52 条(无效合同)、第 54 条(可撤销合同)、第 55 条(撤销权的行使)。本案例较为简单，只要掌握了可撤销合同，就可以迎刃而解。四、论述题(总题数：2，分数：100.00)23.A 县的甲公司与 B 县的乙公司于 2001 年 7 月 3 日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100 台空调，每台空调单价 2000 元，乙公司负责在 B 县代办托运

35、，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于 7 月 18 日在 B 县的火车站发出了该 100 台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于 7 月 19 日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于 7 月 22 日与 C 县的丙公司签订了该 100 台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下这100 台托运中的空调，每台单价 1900 元，丙公司于订立合同时向乙公司支付 10000 元定金，在收到货物后 15 天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款 20%的违约金。乙公司同时

36、于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输公司在运输过程中于 7 月 21 日遇上泥石流，30 台托运中的空调毁损。丙公司于 7 月 26 日收到 70 台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将 70 台空调全部卖与丁公司。同时丙公司以其未能如约收到 100台空调为由拒绝向乙公司付款。问： (1)乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么?在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任? (2)遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担?为什么? (3)乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付 36000 元的违约金，问其主张能否得到支持?为

37、什么? (4)丙公司与丁公司所签合同的效力如何?为什么? （分数：20.00）_正确答案：()解析：(1)乙公司在与甲公司的合同履行期届满前，可以以甲公司的预期违约行为为由而单方解除合同。根据合同法的有关规定，甲公司于 7 月 19 日传真告知乙公司自己将不能履行合同，因此乙公司可以解除合同。同时，乙公司可以向甲公司主张违约责任，要求甲公司赔偿损失。 (2)遭遇泥石流而毁损的空调的损失由甲公司承担。根据合同法的有关规定，买卖合同标的物毁损、灭失的风险在交付之前由出卖人承担。在本案中，由于是代办托运的买卖合同，自货交第一承运人起风险转移给买受人。乙公司已经将货物交给火车站发送了。同时，在遭遇泥石

38、流时，甲、乙之间的合同尚未解除，因此，损失应由买受人甲公 (3)乙公司的主张不能得到支持。根据合同法的规定，定金和违约金只能择其一而适用，不能同时适用。 (4)丙、丁之间的合同为效力待定的合同。因为乙、丙之间的合同为所有权保留的合同。在丙付清全部货款之前，乙保留对空调的所有权。因此，丙公司在没有付清空调货款的情况下，订立买卖空调的合同，属于无权处分行为，该合同为效力待定合同。 精解 本案例适用的法条主要有：合同法第 51 条(无权处分)、第 94 条第 2 项(法定解除权下的预期违约)、第 108 条(预期违约)、第 116 条(定金和违约金的选择适用)、第 142 条(标的物毁损、灭失风险的

39、转移)、第 145 条(货交第一承运人视为交付)。这里需要澄清一个问题，即所有权保留条款不影响标的物毁损、灭失风险的转移。乙为了购买汽车向甲借了 3 万元钱，甲多次向乙索要，乙以种种借口推脱不还。2004 年 7 月的一天，甲得知乙要将 3 万元货款存入银行，在乙去银行的途中，甲将乙拦下索要 3 万元，乙不还，两人发生争执，甲便拿出水果刀威胁乙，随后甲将乙刺倒在地后拿走乙身上的 3 万元钱。经鉴定乙为重伤。甲被抓获后，提出他拿走的 3 万元钱是乙非法买卖外汇的违法所得，并提供了乙非法买卖外汇的地点和交易人。公安机关查证属实并将乙抓获。公安机关在对乙进行审查的过程中发现，乙于 1990 年因为犯

40、抢劫罪被判处无期徒刑，2003 年 1 月 30 日经裁定予以假释。 问题（分数：80.00）(1).甲构成何罪?（分数：20.00）_正确答案：()解析：甲构成故意伤害罪而不构成抢劫罪。根据刑法的规定，以非法占有为目的是构成抢劫罪的必备要件，本案中，甲拿走乙 3 万元现金是为了索取债务，主观上没有非法占有的目的，所以不构成抢劫罪。但是甲故意伤害他人的身体，并造成他人重伤的结果，符合故意伤害罪的构成要件，成立故意伤害罪。(2).甲有无特殊的量刑情节?（分数：20.00）_正确答案：()解析：甲有立功情节。根据刑法的规定，检举他人犯罪查证属实的，是立功。本案中甲检举乙的犯罪行为，经公安机关查证属

41、实，故甲有立功情节。根据刑法的规定，对甲可以从轻或者减轻处罚。(3).对乙裁定假释是否正确?（分数：20.00）_正确答案：()解析：对乙裁定予以假释是正确的。根据 1997 年刑法的规定，对因为暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子不得假释。但是 1979 年刑法没有这样的规定。本案中，乙是在 1990 年因为犯抢劫罪被判处无期徒刑，根据从旧兼从轻的原则，对于乙是可以裁定予以假释的。(4).对乙应当如何定罪处罚?（分数：20.00）_正确答案：()解析：乙构成非法经营罪。未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或有非法从事资金支付结算业务的，构成非法经营罪。由于非法买卖外汇属于非法从事资金支付结算业务，所以对乙应按照非法经营罪定罪处罚。乙属于在假释考验期内又犯新罪，应当撤销假释，将非法经营罪所判处的刑期与 1990 年所犯的抢劫罪剩余刑期实行数罪并罚。