【考研类试卷】法律硕士联考专业基础课-26-2及答案解析.doc

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1、法律硕士联考专业基础课-26-2 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：0，分数：0.00)二、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.甲于 1995 年 2 月因故意伤害罪被判处无期徒刑，1998 年 2 月，因在劳动改造中抗御自然灾害舍己救人有重大立功表现，甲被法院裁定减为有期徒刑 13 年。如无再次减刑，甲将在( )年 2 月刑满释放。（分数：1.00）A.2010B.2011C.2008D.20072.渎职罪的主体是特殊主体，必须是( )才能构成。（分数：1.00）A.国家工作人员B.国家公务员C.国家机关工作人员D.国家干部3.国家工作人员

2、挪用救灾款物归个人使用的( )。（分数：1.00）A.以挪用特定款物罪从重处罚B.以挪用特定款物罪加重处罚C.以挪用公款罪从重处罚D.以挪用公款罪加重处罚4.某甲盗窃已经盖好印鉴的空白支票后，冒称支票单位的职工，向商店骗购大量货物。某甲应定( )。（分数：1.00）A.盗窃罪B.诈骗罪C.盗窃罪和诈骗罪D.招摇撞骗罪5.下列犯罪分子中，不能适用死刑的是( )。（分数：1.00）A.犯罪时不满 18 周岁的人B.犯罪时不满 20 周岁的人C.犯罪时怀孕的妇女D.审判时不满 20 周岁的人6.甲为某村村民。一日，甲在村里的打谷场打完谷子后，顺手点燃了一支烟，并随手将尚未完全熄灭的火柴丢在地上。结果

3、引起火灾，烧毁了同村数十家的谷子，并将躲在某草垛后睡觉的小孩乙烧死。某甲的行为构成( )。（分数：1.00）A.放火罪B.失火罪C.故意毁损公私财物罪D.过失致人死亡罪7.张某以请客为名，用酒将高某灌醉，然后扶着高某到一偏僻无人处，将高某的钱包(内有 5000 元人民币)拿走，张某的行为构成( )。（分数：1.00）A.诈骗罪B.盗窃罪C.抢劫罪D.侵占罪8.在刑法理论上，将引用刑法分则的其他条款来说明基本犯罪特征的罪状表达方式称作( )。（分数：1.00）A.简单罪状B.叙明罪状C.空白罪状D.引证罪状9.刘某在倒卖假烟时被镇工商行政管理所查获，该所依法将刘某尚未卖出的假烟和运送假烟的汽车扣

4、押。刘某当晚携带尖刀等工具翻墙进入该所院内，意图把被扣押的车夺回。因大门上锁无法将汽车开走，刘某便拿出斧头、手电直奔所长办公室劫夺大门钥匙。值班的副所长被惊醒，当即起身。刘持斧威胁：“别动，趴下，把脸蒙上”。该副所长趁机抓起被子照刘某捂去，刘某挥斧砍去，砍破被子，并砍在办公桌上。副所长边与刘某搏斗边呼喊，刘某见势不好，下楼逃跑。刘某的行为构成( )。（分数：1.00）A.抢劫罪(未遂)B.抢夺罪(未遂)C.盗窃罪(未遂)D.不构成犯罪10.罗某驾车行驶，见一小孩突然横穿公路，罗见刹车已来不及了，便将方向盘打向人行道上，使人行道上停放的一辆汽车滚到路坎下面而严重损坏。罗的行为是( )。（分数：1

5、.00）A.紧急避险B.正当防卫C.避险过当D.故意毁坏财物11.误以人为兽加以杀伤的，属于( )。（分数：1.00）A.目标的认识错误B.手段的认识错误C.因果关系的认识错误D.行为误差12.某外资公司出纳郭某，利用管钱便利条件，将公司三十余万元流动资金加以侵吞，其行为构成( )。（分数：1.00）A.职务侵占罪B.贪污罪C.侵占罪D.盗窃罪13.甲以勒索财物为目的，绑架了乙。在获取赎金后，为防罪迹败露，便杀害乙以灭口。甲的行为( )。（分数：1.00）A.构成绑架罪一罪B.构成故意杀人罪一罪C.构成绑架罪和故意杀人罪二罪D.构成非法拘禁罪、敲诈勒索罪和故意杀人罪三罪14.甲离婚后嫌才 3

6、个月的女儿乙累赘，某日将乙一个人留在家中，自己锁门外出。甲 5 天后回家，发现乙已死在摇篮中。法院判决甲构成故意杀人罪。甲属于( )。（分数：1.00）A.纯正的不作为犯B.不纯正的不作为犯C.纯正的作为犯D.结果加重犯15.我国刑法规定，又聋又哑的人或者盲人犯罪，( )。（分数：1.00）A.可以从轻处罚B.可以从轻或者减轻处罚C.应当减轻或者免除处罚D.可以从轻、减轻或者免除处罚16.甲与他人通奸，意图杀害其妻以便能与他人结婚。甲在其妻的饭碗中放人数量较大的安眠药，但由于其不知安眠药已过期，而没有达到毒死其妻的目的。甲的行为属于( )。（分数：1.00）A.不构成犯罪B.犯罪中止C.犯罪未

7、遂D.犯罪预备17.甲因男友乙不忠而生恨意，决定杀乙。某日，甲把乙引到家中，将一瓶安眠药(50 片)掺入咖啡让乙喝下。乙在甲的床上昏睡，甲离家到附近一座山上打算自杀。甲在山上犹豫、徘徊了一昼夜，心生悔意，急忙回家，发现乙已经被人送往医院抢救，未死。甲大喜过望。对甲，( )。（分数：1.00）A.按既遂犯处罚B.可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚C.可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚D.应当免除处罚18.行贿人向公司、企业人员行贿，在被追诉前主动交代行贿行为的，( )。（分数：1.00）A.应当从轻或者减轻处罚B.应当减轻或者免除处罚C.可以减轻或者免除处罚D.可以从轻或者减轻处罚19.( )是国

8、家对犯罪人执行刑罚的权力。（分数：1.00）A.制刑权B.求刑权C.量刑权D.行刑权20.在下列说法中，正确的是( )。（分数：1.00）A.法律上的认识错误不影响犯罪故意的成立B.在间接故意犯罪中也存在着犯罪目的C.假想防卫属于防卫过当D.紧急避险中，被损害的利益不能大于避险的利益三、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.甲唆使乙盗窃丙的财物，乙为抗拒抓捕而当场使用暴力致丙死亡。对此，下列说法正确的是( )。（分数：2.00）A.甲、乙构成抢劫罪的共犯B.甲构成盗窃罪C.乙构成抢劫罪D.对甲而言，被教唆人乙没有犯被教唆的罪22.下列情形中，可以认为是犯罪未遂中的“着手”的是( )。

9、（分数：2.00）A.将毒药放入公用水井中B.盗窃犯将某住户的门撬开C.持刀在被害人必须经过的路口等待，准备将其杀害D.行为人开始冒充国家机关工作人员，招摇撞骗23.下列犯罪分子应当被减刑的是( )。（分数：2.00）A.阻止他人重大犯罪活动的B.检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的C.积极参加政治、文化、技术学习的D.积极参加劳动，完成生产任务的24.下列行为构成非法拘禁罪的是( )。（分数：2.00）A.工人赵某将爱在外打架惹事的 12 岁的儿子锁在家中两天B.大学生王某、李某与同班同学陈某不和，遂将陈某关在一小仓库内达三天三夜C.农民赵某抓获到其家中行窃的窃贼李某，并将其捆在离家不远处

10、的一棵树上达两天两夜，同时对李某进行殴打，但未造成重伤D.农民甲、乙将越狱逃路的犯罪分子丙捆绑扭送到公安机关25.处断的一罪包括( )。（分数：2.00）A.结果加重犯B.吸收犯C.牵连犯D.连续犯四、简答题(总题数：2，分数：12.00)26.简述故意泄露国家秘密罪与非法提供国家秘密、情报罪的区别。（分数：6.00）_27.对交通肇事逃逸在刑法上应如何处理？（分数：6.00）_五、辩析题(总题数：1，分数：8.00)28.请对“刑事违法性和应受刑罚惩罚性揭示了犯罪的法律特征，这一规定是现代法治国家人权原则的基本要求和必然反映”进行辨析。（分数：8.00）_六、法条分析题(总题数：1，分数：1

11、0.00)29.刑法第 243 条规定：“捏造事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重的，处 3 年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成严重后果的，处 3 年以上 10 年以下有期徒刑。国家机关工作人员犯前款罪的，从重处罚。不是有意诬陷，而是错告，或者检举失实的，不适用前两款的规定。”试分析该条法律规定。（分数：10.00）_七、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)30.杨某原系某县食品卫生检查站的工作人员。刘某与相邻开酒店的蒋某因抢顾客发生争执，刘某怀恨在心便找到杨某，让杨某帮忙整治一下蒋某。于是，杨某来到蒋某的酒店，诬称蒋某的酒店卫生不合格，不容分说强令蒋某停业整顿，并扣缴了蒋某

12、的营业执照，致使蒋某一个月未能正常营业，直接经济损失 10万元，同时使该酒店的声誉受到了严重影响。问：对杨某的行为如何定性？（分数：15.00）_八、民法学(总题数：0，分数：0.00)九、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)31.以下关于死亡宣告被撤销的法律后果的表述中正确的是( )。（分数：1.00）A.被宣告死亡人与其配偶的夫妻关系自行恢复B.被宣告死亡人有权要求分得其财产的人返还其财产C.被宣告死亡人在宣告死亡期间实施的民事法律行为无效D.如果被宣告死亡人的子女被他人收养，则收养关系无效32.善意取得制度适用于( )。（分数：1.00）A.不动产B.枪支弹药C.毒品D.货币33

13、.在我国，买卖合同标的物所有权的转移时间是( )。（分数：1.00）A.特定物在买卖合同订立时转移B.种类物在标的物交付时转移C.各种财产均自标的物交付时转移D.各种财产均自买卖合同订立时转移34.下列财产中，不得作为抵押的财产是( )。（分数：1.00）A.抵押人所有的房屋B.抵押人所有的交通运输工具C.抵押人依法有权处分的国有土地使用权D.土地所有权35.以下各项关于物权和债权区别的表述中错误的是( )。（分数：1.00）A.在权利的性质上，物权为支配权，而债权为请求权B.在权利效力的范围上，物权为绝对权，而债权为相对权C.在权利的客体上，物权的客体为物，而债权的客体则不限于物D.在权利的

14、发生上，物权的设定采取任意主义，而债权的设定采取法定主义36.以下有关国有土地使用权的表述中不正确的是( )。（分数：1.00）A.可以通过土地使用权的出让、转让等有偿方式取得B.可以通过行政划拨无偿取得国有土地使用权C.通过有偿出让、转让的方式取得土地使用权的，应当缴纳土地使用费D.通过行政划拨方式取得土地使用权的，可以转让、出租37.下列民事权利中，不属于物权的是( )。（分数：1.00）A.所有权B.抵押权C.房屋典权D.发明专利申请权38.下列不属于侵害知识产权的行为( )。（分数：1.00）A.抄袭他人论文并发表的行为B.假冒“美的”商标而生产、出售自己生产的电风扇的行为C.为学习之

15、用而复印他人已发表论文并未支付酬款的行为D.因专利权人不服领导而剥夺其取得报酬的权利的行为39.下列不被法律认为是违法行为的有( )。（分数：1.00）A.某甲为抢钱而打破某乙的头B.司法警察在送达文书中殴打当事人C.某丙为抵抗强奸而打伤某丁D.某公司将债务人放置在本公司的货物出卖抵债40.以下关于承诺的表述中正确的是( )。（分数：1.00）A.承诺只能由受要约人作出B.承诺的内容必须与要约的内容完全一致C.承诺应当在合理期限内作出D.受要约人只能以通知的方式作出承诺41.根据我国法律的有关规定，下列选项中可以适用留置的是( )。（分数：1.00）A.租赁合同B.仓储合同C.委托合同D.建设

16、工程合同42.下列情形中属于民事法律事实的是( )。（分数：1.00）A.日出B.备课C.赠与D.恋爱43.以下关于代理的表述中不正确的是( )。（分数：1.00）A.代理行为是民事行为B.代理人应在代理权限范围内为意思表示C.代理行为的法律后果直接归属于代理人D.代理人具有独立的法律地位44.接受定金的一方违反合同的，应当( )。（分数：1.00）A.返还定金B.双倍返还定金C.成倍返还定金D.数倍返还定金45.地上权属于( )。（分数：1.00）A.完全物权B.从物权C.用益物权D.担保物权46.就要约所作的以下表述中，( )的表述是正确的。（分数：1.00）A.要约在发出时生效B.要约在

17、到达受要约人时生效C.要约生效后不得撤销D.只要受要约人未发出承诺通知，要约均可撤销47.所有中华人民共和国公民，无论其民族、种族、性别、职业等有何差别，其民事权利能力都是无区别的，这反映了民事权利的( )。（分数：1.00）A.主体平等性B.内容一致性C.实现的现实可能性D.公正性48.因相邻房屋滴水发生纠纷，人民法院应当责令( )排除妨碍、赔偿损失。（分数：1.00）A.有过错的一方B.房屋滴水的一方C.当事人双方D.房屋滴水给另一方造成妨碍的一方49.自然人参与合伙关系，( )出资。（分数：1.00）A.可以用劳务B.必须用资金C.必须用实物D.必须用资金或实物50.债的民事法律关系中，

18、不包括的要素是( )。（分数：1.00）A.债的履行B.债的主体C.债的内容D.债的客体十、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)51.公平原则的要求是( )。（分数：2.00）A.民事主体应当本着公平的观念进行民事活动B.民事主体应当正当行使民事权利和履行民事义务C.民事主体应当兼顾他人利益和社会公共利益D.司法机关应按照公平的精神处理民事纠纷52.下列有关胎儿与权利能力关系的表述中错误的有( )。（分数：2.00）A.胎儿具有民事权利能力B.胎儿享有民事权利C.胎儿享有继承权D.胎儿不具有民事权利能力53.根据物权法的规定，在财产上设定浮动抵押的，抵押财产自( )时确定。（分数：2.0

19、0）A.债务履行期届满，债权未实现B.抵押人被宣告破产或者被撤销C.当事人约定的实现抵押权的情形D.严重影响债权实现的其他情形54.以下社会关系中属于民法调整对象的是( )。（分数：2.00）A.国家向企业征税B.国家机关购买办公楼C.国家授予公民甲以“全国劳动模范”的荣誉称号D.夫妻双方因感情不和离婚55.下列各种概念中可以适用于有限责任公司的是( )。（分数：2.00）A.社团法人B.营利法人C.企业法人D.私法人十一、简答题(总题数：2，分数：12.00)56.简述动产物权和不动产物权的区别。（分数：6.00）_57.简述用益物权和担保物权的区别。（分数：6.00）_十二、十、辩析题(总

20、题数：1，分数：8.00)58.一位律师在有关案件中对当事人说：“转委托必须经过被代理人同意。”试用有关代理的知识对该律师的说法加以辨析。（分数：8.00）_十三、十法条分析题(总题数：1，分数：10.00)59.中华人民共和国物权法第 15 条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”试分析该法条，要求符合立法原意和民法理论。（分数：10.00）_十四、十案例分析题(总题数：1，分数：15.00)60.李某与王某系夫妻。王某利用她家临街的房子开了一家水果店，并以个人名义申请登记为个

21、体工商户。一开始，水果店经营有方，赚了一笔钱，王某用盈利装修了房屋，购置了高档家具。后来，在做香蕉生意时，亏了 4 万元，债权人几次催要欠款，王某拒不偿还。债权人起诉到法院，法院应债权人请求冻结了李某的家庭存款 25 万元。李某不服，认为他没有参加他妻子的经营活动，法院不应冻结他所有家庭存款，他也没有义务承担其妻王某的个人债务。问：李某的辩解是否合法？为什么？（分数：15.00）_法律硕士联考专业基础课-26-2 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：0，分数：0.00)二、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.甲于 1995 年 2 月因故意伤害罪

22、被判处无期徒刑，1998 年 2 月，因在劳动改造中抗御自然灾害舍己救人有重大立功表现，甲被法院裁定减为有期徒刑 13 年。如无再次减刑，甲将在( )年 2 月刑满释放。（分数：1.00）A.2010B.2011 C.2008D.2007解析：解析 刑法第 80 条规定，无期徒刑减为有期徒刑的刑期，从裁定减刑之日起计算。2.渎职罪的主体是特殊主体，必须是( )才能构成。（分数：1.00）A.国家工作人员B.国家公务员C.国家机关工作人员 D.国家干部解析：解析 渎职罪必须由国家机关工作人员构成，而不是国家工作人员。3.国家工作人员挪用救灾款物归个人使用的( )。（分数：1.00）A.以挪用特定

23、款物罪从重处罚B.以挪用特定款物罪加重处罚C.以挪用公款罪从重处罚 D.以挪用公款罪加重处罚解析：解析 国家工作人员挪用特定款物归个人使用的，以挪用公款罪从重处罚。4.某甲盗窃已经盖好印鉴的空白支票后，冒称支票单位的职工，向商店骗购大量货物。某甲应定( )。（分数：1.00）A.盗窃罪 B.诈骗罪C.盗窃罪和诈骗罪D.招摇撞骗罪解析：解析 向商店骗购货物是取得盗窃赃物的一种手段，不再单独定诈骗罪。5.下列犯罪分子中，不能适用死刑的是( )。（分数：1.00）A.犯罪时不满 18 周岁的人 B.犯罪时不满 20 周岁的人C.犯罪时怀孕的妇女D.审判时不满 20 周岁的人解析：解析 刑法第 49

24、条规定，犯罪的时候不满 18 周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。因此，死刑的适用在犯罪主体上有两点限制：(1)犯罪的时候不满 18 周岁的人不适用死刑。所谓不适用死刑，是指不能判处死刑，而不是暂不执行死刑，待年满 18 周岁以后再执行。(2)审判的时候怀孕的妇女不适用死刑。对审判时怀孕的妇女不适用死刑，是指不能判处死刑，而不是暂不执行死刑，待分娩后再执行。另外，对怀孕的妇女不能适用死刑，也包括不能适用死缓。6.甲为某村村民。一日，甲在村里的打谷场打完谷子后，顺手点燃了一支烟，并随手将尚未完全熄灭的火柴丢在地上。结果引起火灾，烧毁了同村数十家的谷子，并将躲在某草垛后睡觉的小孩乙烧死。某

25、甲的行为构成( )。（分数：1.00）A.放火罪B.失火罪 C.故意毁损公私财物罪D.过失致人死亡罪解析：解析 甲疏忽大意，将烟头扔在谷场地上，引起了大火，造成严重经济损失和人员伤亡，符合刑法)第 115 条失火罪的规定，应认定为失火罪。7.张某以请客为名，用酒将高某灌醉，然后扶着高某到一偏僻无人处，将高某的钱包(内有 5000 元人民币)拿走，张某的行为构成( )。（分数：1.00）A.诈骗罪B.盗窃罪C.抢劫罪 D.侵占罪解析：解析 参见刑法第 263 条的规定。抢劫罪在客观方面表现为暴力、胁迫或其他方法。所谓“其他方法”，是指行为人实施暴力、胁迫方法以外的其他使被害人不知反抗或不能反抗的

26、方法。最典型的是采用药物麻醉，用酒灌醉使被害人暂时处于不知反抗或不能反抗的状态，从而劫走财物。因此，本案行为人构成抢劫罪，如果行为人仅仅利用被害人熟睡、酣醉、昏迷等状态而秘密窃取财物的，应以盗窃罪论处。8.在刑法理论上，将引用刑法分则的其他条款来说明基本犯罪特征的罪状表达方式称作( )。（分数：1.00）A.简单罪状B.叙明罪状C.空白罪状D.引证罪状 解析：解析 简单罪状，是指在刑法分则条文中只简单地描述具体犯罪的基本特征的罪状；叙明罪状，是指在刑法分则条文中详尽描述具体犯罪的基本特征的罪状；空白罪状，是指在刑法分则条文中不直接叙明犯罪的特征，而只是指出该犯罪行为所违反的其他法律、法规的罪状

27、；引证罪状，是指引用刑法分则的其他条款来说明某种犯罪的特征。9.刘某在倒卖假烟时被镇工商行政管理所查获，该所依法将刘某尚未卖出的假烟和运送假烟的汽车扣押。刘某当晚携带尖刀等工具翻墙进入该所院内，意图把被扣押的车夺回。因大门上锁无法将汽车开走，刘某便拿出斧头、手电直奔所长办公室劫夺大门钥匙。值班的副所长被惊醒，当即起身。刘持斧威胁：“别动，趴下，把脸蒙上”。该副所长趁机抓起被子照刘某捂去，刘某挥斧砍去，砍破被子，并砍在办公桌上。副所长边与刘某搏斗边呼喊，刘某见势不好，下楼逃跑。刘某的行为构成( )。（分数：1.00）A.抢劫罪(未遂) B.抢夺罪(未遂)C.盗窃罪(未遂)D.不构成犯罪解析：解析

28、 假烟已经被合法处理，属于国家占有、管理的财物，刘某对假烟没有合法的所有权，因此，其携带凶器去抢假烟，并使用暴力手段迫使看管人员放弃反抗的行为，属于抢劫行为，应该认定为抢劫罪。10.罗某驾车行驶，见一小孩突然横穿公路，罗见刹车已来不及了，便将方向盘打向人行道上，使人行道上停放的一辆汽车滚到路坎下面而严重损坏。罗的行为是( )。（分数：1.00）A.紧急避险 B.正当防卫C.避险过当D.故意毁坏财物解析：11.误以人为兽加以杀伤的，属于( )。（分数：1.00）A.目标的认识错误 B.手段的认识错误C.因果关系的认识错误D.行为误差解析：解析 此乃行为人对事实认识错误的一种情形，即对(非同类)目

29、标的认识错误。刑法上的认识错误是指行为人对自己行为的法律性质和事实的认识错误。法律上的认识错误分为以下三种：(1)某种行为在刑法上并不认为是犯罪，而行为人由于误解法律而认为是犯罪。例如，某甲因为实施正当防卫，将不法侵害人杀死。按照我国刑法的规定，某甲的行为不构成犯罪，不负刑事责任。但是，行为人误认为自己的行为已构成杀人罪，遂向公安机关自首。这种法律上的认识错误，虽然行为人在主观上有违法意识，但并不改变其行为的合法性，因此，不成立犯罪。(2)行为人认为自己的行为并不构成犯罪，但实际上却是刑法所禁止的犯罪行为。例如，李某将自己好赌吸毒、横行乡里的儿子杀死，自认为是大义灭亲的正义行为，不是犯罪。在这

30、种情况下，行为人并无违法意识，但实际上却实施了我国刑法所禁止的故意杀人行为。(3)行为人对自己的犯罪行为在犯罪性质和刑罚轻重上有不正确的认识。例如，农民王某盗割正在使用中的电线，构成了破坏电力设备罪，但其自认为构成的是盗窃罪。事实上的认识错误分为：(1)行为人对目标的错误认识，包括同类的目标错误、非同类的目标错误以及目标自身性质错误。例如，甲欲杀乙，却误认丙为乙而杀死了丙，这属于同类目标的认识错误，对犯罪构成的整体性质并无影响，应按同一性质的行为定罪。又如，本题中误以人为犬而加以伤害，或误以欠为人而加以杀害。人与犬不属同类性质，因此，这属于非同类的目标错误。行为所侵犯的客体就不一样。杀犬是侵害

31、他人的财产权，杀人则是剥夺他人的生命权。甲的故意是杀犬，并不是剥夺他人的生命，虽然将乙误认为犬而加以伤害，但是，认识错误不能改变行为人的故意性质，所以，即使杀死了乙，也不能以故意杀人罪论处。如果甲对乙的死亡有过失，则应以过失致人死亡罪论处；如果无过失，则属意外事件，不负刑事责任。丙的故意是杀丁，但没有杀死丁却杀死犬，认识错误并不能排除杀人的故意，应以故意杀人罪(未遂)论处。目标自身性质错误与上述两种目标错误不同，它的错误并非混淆了两个不同的对象，而是对某目标自身的性质或情况的错误认识。比如向某甲射击，而不知某甲已死，这种错误并不影响行为人故意的性质，应以故意杀人罪(未遂)论处。(2)行为人对犯

32、罪手段的错误认识。行为人对犯罪手段的错误认识是指行为人对其选择的犯罪手段的性质的认识错误。这种情况不影响罪过的成立。但是，如果死亡结果没有发生，那么，行为人只负犯罪未遂的刑事责任。比如、行为人在投毒时，误把白糖当作砒霜。从行为人的心理状态看，这种错误并不影响他主观上犯罪故意的成立；从客观上看，行为人原来采用的手段(投放毒物)是足以造成危害社会的结果的，这就决定了投毒行为本身就是一种危害社会的行为，虽然由于对于段认识错误而没有造成危害结果，也不能因此而否认其行为的社会危害性。因此，行为人应对其未遂的犯罪负刑事责任。(3)行为人对因果关系的错误认识。行为人对因果关系的错误认识是指行为人对其所实施的

33、行为和所造成的结果之间的因果关系的实际发展有错误认识。例如，甲想杀害站在悬崖上的乙，用枪射击的结果没有击中乙，但是枪吓着了乙，致使乙惊慌失足坠崖而死。乙虽然不是被甲用抢打死的，但乙的死亡与甲的枪击却有因果关系，因此，甲应负杀人既遂的刑事责任。再如，甲为杀死乙而捏乙的脖子，使乙昏迷不动，甲误以为乙已死亡，为隐匿尸体而将乙投入附近河中，使原来处于昏迷假死状态的乙淹死。因为这两个行为都是甲杀人行为的组成部分，所以，不影响对甲故意杀人行为的认定。12.某外资公司出纳郭某，利用管钱便利条件，将公司三十余万元流动资金加以侵吞，其行为构成( )。（分数：1.00）A.职务侵占罪 B.贪污罪C.侵占罪D.盗窃

34、罪解析：解析 贪污罪的犯罪主体必须是国家工作人员，郭某作为外资公司的出纳，不属国家工作人员，其行为显然不会构成贪污罪。侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为已有，数额较大拒不退还或者拒不交还的行为。很明显，郭某的行为并不构成侵占罪。盗窃罪，是指盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的行为。郭某并未实施盗窃行为，因此，其行为也不构成盗窃罪。职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占有，数额较大的行为。从本题来看，郭某作为外资公司的出纳，利用自己在职务上管钱的便利，侵吞公司三十余万元流动资金，已经符合了职务侵占罪的构

35、成要件，其行为构成职务侵占罪。13.甲以勒索财物为目的，绑架了乙。在获取赎金后，为防罪迹败露，便杀害乙以灭口。甲的行为( )。（分数：1.00）A.构成绑架罪一罪 B.构成故意杀人罪一罪C.构成绑架罪和故意杀人罪二罪D.构成非法拘禁罪、敲诈勒索罪和故意杀人罪三罪解析：解析 根据刑法第 239 条的规定，杀害被绑架人的，仍以绑架罪定罪处罚。掌握绑架罪应当注意，已满 14 周岁、不满 16 周岁的人杀害被绑架人是否应当承担刑事责任问题。由于刑法第 17 条第 2 款中没有列明绑架罪，理论上曾对此出现过不同观点，但是，2002 年 7 月 24 日全国人大常委会法工委关于已满 14 周岁不满 16

36、周岁的人承担刑事责任范围问题的答复意见指出，刑法第 17 条第 2款规定的八种犯罪是具体的犯罪行为而不是具体罪名，对于司法实践中出现的绑架人质后杀害被绑架人，拐卖妇女、儿童而故意造成被拐卖妇女、儿童重伤或死亡的行为，依据刑法是应当追究其刑事责任的。这是特别要求考生注意的。那么，罪名如何确定？根据 2003 年 4 月 18 日最高人民检察院关于相对刑事责任年龄的人承担刑事责任范围有关问题的答复，相对刑事责任年龄的人实施了刑法第 17 条第 2 款规定的行为，应当追究刑事责任的，其罪名应当根据所触犯的刑法分则具体条文认定。对于绑架后杀害被绑架人的，其罪名应认定为绑架罪。14.甲离婚后嫌才 3 个

37、月的女儿乙累赘，某日将乙一个人留在家中，自己锁门外出。甲 5 天后回家，发现乙已死在摇篮中。法院判决甲构成故意杀人罪。甲属于( )。（分数：1.00）A.纯正的不作为犯B.不纯正的不作为犯 C.纯正的作为犯D.结果加重犯解析：解析 关于纯正的不作为犯与不纯正的不作为犯的划分是刑法理论对不作为犯罪的区分类型。纯正的不作为犯是指那种根据刑法明文规定只能由行为人以不作为形式来实施的犯罪。例如，刑法第311 条规定：“明知他人有间谍行为，在国家安全机关向其调查有关情况、收集有关证据时，拒绝提供，情节严重的，处”本罪行为人在客观上的行为是不提供有关情况与证据，是一种不作为，就是纯正的不作为犯。不纯正的不

38、作为犯是指那种根据刑法规定通常以作为形式实施，但行为人却以不作为形式实施的犯罪，例如本案；又如，母亲故意不给婴儿喂奶而使其饿死构成的故意杀人罪。15.我国刑法规定，又聋又哑的人或者盲人犯罪，( )。（分数：1.00）A.可以从轻处罚B.可以从轻或者减轻处罚C.应当减轻或者免除处罚D.可以从轻、减轻或者免除处罚 解析：解析 本题的考查要点是生理因素对刑事责任的影响。根据我国刑法第 19 条的规定，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚，故应当选 D 项。刑法的法定量刑情节在法律硕士考试的试题中出现的概率非常高，记忆时应当注意两点：(1)幅度，是从重，还是从轻、减轻、免除；(2)确定

39、性，是“应当”还是“可以”。16.甲与他人通奸，意图杀害其妻以便能与他人结婚。甲在其妻的饭碗中放人数量较大的安眠药，但由于其不知安眠药已过期，而没有达到毒死其妻的目的。甲的行为属于( )。（分数：1.00）A.不构成犯罪B.犯罪中止C.犯罪未遂 D.犯罪预备解析：解析 本题的考点是工具不能犯未遂。工具不能犯未遂，是指行为人由于认识错误而使用了按其客观性质不能实现犯罪意图、不能达到既遂状态的犯罪工具的犯罪未遂形态。17.甲因男友乙不忠而生恨意，决定杀乙。某日，甲把乙引到家中，将一瓶安眠药(50 片)掺入咖啡让乙喝下。乙在甲的床上昏睡，甲离家到附近一座山上打算自杀。甲在山上犹豫、徘徊了一昼夜，心生

40、悔意，急忙回家，发现乙已经被人送往医院抢救，未死。甲大喜过望。对甲，( )。（分数：1.00）A.按既遂犯处罚B.可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚C.可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚 D.应当免除处罚解析：解析 甲犯故意杀人罪，属结果犯，由于被害人没有死亡，因此，是故意杀人未遂。根据刑法第 23 条第 2 款，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。本题首先应当注意认真审题，其次应当掌握对未遂犯的处罚原则。复习时，考生应注意总结归纳。选项 D 是对于没有造成损害的中止犯的处罚原则，选项 B 是对预备犯的处罚原则。那么，对于造成损害的中止犯的处罚原则是什么？如果不能准确回答，请考生多加注意

41、，这些都是考试的重点，具体答案可参见刑法第 24 条第 2 款的规定。18.行贿人向公司、企业人员行贿，在被追诉前主动交代行贿行为的，( )。（分数：1.00）A.应当从轻或者减轻处罚B.应当减轻或者免除处罚C.可以减轻或者免除处罚 D.可以从轻或者减轻处罚解析：解析 根据我国刑法第 164 条第 3 款的规定，本题应选 C。19.( )是国家对犯罪人执行刑罚的权力。（分数：1.00）A.制刑权B.求刑权C.量刑权D.行刑权 解析：解析 刑罚权包括制刑权、求刑权、量刑权和行刑权。制刑权是国家创制刑罚的权力；求刑权是请求对犯罪人予以刑罚惩罚的权力；量刑权是国家审判机关裁量井决定刑罚的权力；行刑权

42、是国家对犯罪人执行刑罚的权力。所以，本题的正确答案为 D。20.在下列说法中，正确的是( )。（分数：1.00）A.法律上的认识错误不影响犯罪故意的成立 B.在间接故意犯罪中也存在着犯罪目的C.假想防卫属于防卫过当D.紧急避险中，被损害的利益不能大于避险的利益解析：解析 选项 A：刑法上的错误分为法律上的认识错误和事实上的认识错误，法律上的认识错误是指行为人对自己行为的法律性质产生的错误认识，在法律意义上，法律上的错误认识对行为人行为性质的认定没有影响。选项 B：间接故意中行为人对犯罪后果的发生不是追求心理，而是放任，因此，犯罪行为人对犯罪后果没有希望发生的目的性认识，不存在犯罪目的。选项 C

43、：假想防卫中行为人没有法律上要求的防卫意图，因而其行为不能认为是防卫，更谈不上是防卫过当了。选项 D：紧急避险中，被损害的利益必须小于避险的利益。三、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.甲唆使乙盗窃丙的财物，乙为抗拒抓捕而当场使用暴力致丙死亡。对此，下列说法正确的是( )。（分数：2.00）A.甲、乙构成抢劫罪的共犯B.甲构成盗窃罪 C.乙构成抢劫罪 D.对甲而言，被教唆人乙没有犯被教唆的罪解析：解析 本题考查的是理论上所谓的“实行过限行为”，即对于超中共同故意以外的犯罪，行为人不构成共同犯罪，各自承担相应的刑事责任。此题在 2003 年曾以不定项选择题考过，是一个常考的知识点。应

44、当注意选项 D，本案的被教唆人乙并非没有犯甲所教唆的盗窃罪，而是在实施盗窃罪的过程中，在满足特定条件时，根据我国刑法第 269 条的规定，由盗窃罪转化为抢劫罪而已。22.下列情形中，可以认为是犯罪未遂中的“着手”的是( )。（分数：2.00）A.将毒药放入公用水井中 B.盗窃犯将某住户的门撬开 C.持刀在被害人必须经过的路口等待，准备将其杀害D.行为人开始冒充国家机关工作人员，招摇撞骗 解析：解析 本题的考点是犯罪预备行为与犯罪实行行为的区分。犯罪预备行为与犯罪实行行为的区分关键在于行为人是否“着手”实行犯罪。犯罪预备行为是着手实施犯罪前的行为，如果行为人已经着手实施犯罪构成要件的行为，则不属

45、于犯罪预备行为，而是犯罪实行行为。23.下列犯罪分子应当被减刑的是( )。（分数：2.00）A.阻止他人重大犯罪活动的 B.检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的 C.积极参加政治、文化、技术学习的D.积极参加劳动，完成生产任务的解析：解析 确有悔改表现，或者有立功表现的，可以减刑。在犯罪分子有重大立功表现的情况下，应当减刑。C、D 两项均属于可以减刑的条件，而非应当减刑的条件。24.下列行为构成非法拘禁罪的是( )。（分数：2.00）A.工人赵某将爱在外打架惹事的 12 岁的儿子锁在家中两天B.大学生王某、李某与同班同学陈某不和，遂将陈某关在一小仓库内达三天三夜 C.农民赵某抓获到其家中行窃

46、的窃贼李某，并将其捆在离家不远处的一棵树上达两天两夜，同时对李某进行殴打，但未造成重伤 D.农民甲、乙将越狱逃路的犯罪分子丙捆绑扭送到公安机关解析：解析 A 不具有构成犯罪所要求的严重社会危害性，因此不构成犯罪，只是家长一般性的管教孩子的过激行为。B 中将陈某非法拘禁达到三天三夜，构成非法拘禁罪。C 构成非法拘禁罪，又有殴打情节，应当从重处罚。D 属于正当的公民扭送罪犯的权利，不构成犯罪。25.处断的一罪包括( )。（分数：2.00）A.结果加重犯B.吸收犯 C.牵连犯 D.连续犯 解析：四、简答题(总题数：2，分数：12.00)26.简述故意泄露国家秘密罪与非法提供国家秘密、情报罪的区别。（分数：6.00）_正确答案：(两罪的主要区别是：(1)侵犯的客体不同。故意泄露国家秘密罪侵犯的客体是国家的保密制度，非法提供国家秘密、情报罪侵犯的客体是国家安全。(2)犯罪对象不同。前罪泄露的是各种秘