[司法类试卷]国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼程序）模拟试卷2及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼程序）模拟试卷 2及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 钱师傅是一起行政纠纷案件的原告，因不服一审判决依法提起了上诉，二审人民法院要求其于 7 日内预交诉讼费用。在期限届满前 2 日钱师傅申请缓交诉讼费，次日人民法院即答复不予批准。下列说法正确的是：( )（A）一旦钱师傅缓交诉讼费的申请未获批准，就要按自动撤诉处理（B）如果钱师傅在法院规定的期限内未能预交诉讼费，按自动撤诉处理（C）因不按规定期限预交诉讼费按撤诉处理，且相关裁定已依法送达双方当事人，即使未超出上诉期限，一审判

2、决也已即时生效（D）虽然钱师傅在 7 日内未预交诉讼费，但假设关于缓交诉讼费的申请是在第 8日才提出的，在人民法院未作出不予批准的答复前，仍不能按自动撤诉处理2 关某和李某在街上打架，双方都造成轻微伤。某公安分局以扰乱治安为由，对关某作出了拘留 5 天的决定，关某和李某均不服向法院起诉。法院审理后认为，拘留决定明显过轻。下列哪一做法是正确的？( )（A）判决变更，但不得加重对关某的处罚（B）判决变更，并可以加重对关某的处罚（C）判决维持处罚决定（D）判决驳回李某的诉讼请求3 张先生在其与税务局的行政诉讼案开庭结束后，从高中同学处得知了该案主审法官李某的妻子与税务局的代理人韩小姐有表亲关系的情况

3、，于是向人民法院提出要求李某回避的申请。下列说法正确的是：( )（A）人民法院应驳回张先生关于要求李某回避的申请（B）人民法院应批准张先生关于要求李某回避的申请（C）李某在获知其妻子与韩小姐的关系后，应主动申请回避。在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停李某参与本案的工作（D）张先生在回避申请被驳回后，可以向上一级法院申请复议4 李某对某行政机关的行政决定不服，便依法向有权机关申请复议。在复议期间，李某经复议机关同意撤回了复议申请。以下说法正确的是：( )（A）若李某在法定期限内对具体行政行为不服，他也不能再向人民法院提起行政诉讼（B）若法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼前的必经程序，则

4、李某还可以向人民法院提起行政诉讼（C）李某申请撤回复议申请后，他既丧失了重新申请复议的权利，也丧失了提起行政诉讼的权利（D）李某撤回复议申请后，他还可以再次向复议机关申请复议5 以下有关申请撤诉的说法，错误的是：( )（A）申请撤诉的主体既可以是原告，也可以是第三人（B）撤诉申请必须是自愿的、明确的（C）撤诉申请必须在法院宣告判决、裁定前提出（D）撤诉是否准许由法院裁定6 当事人在提出行政诉讼的同时，认为行政机关的具体行政行为对其造成了损害，因而一并提出行政赔偿请求，对此人民法院应当：( )（A）合并立案，合并审理（B）合并立案，单独审理（C）分别立案，单独审理（D）分别立案，单独或合并审理7

5、 关于行政诉讼的案件的一般审理期限，下列哪一说法是正确的：( )（A）第一审适用普通程序的审理期限为 3 个月，第二审的审理期限为 2 个月（B）适用简易程序的审理期限为 1 个月，第二审的审理期限为 3 个月（C）第一审适用普通程序的审理期限为 6 个月，第二审的审理期限为 2 个月（D）适用简易程序的审理期限为 45 日，第二审的审理期限为 3 个月二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。8 法庭发现当庭认定的证据有误，可以按照哪些方式予以纠正？( )（A）在庭审结束前发现错误的，应当重新进行认定（B）

6、在庭审结束后宣判之前发现错误的，可以在裁判文书中予以更正并说明理由（C）庭审结束后宣判之前发现错误的，应当再次开庭予以认定（D）有新的证据材料可能推翻已认定的证据的，应当再次开庭予以认定9 行政诉讼与行政复议都是行政相对人不服行政机关的具体行政行为或认为具体行政行为侵害了其权益所可能采取的救济手段。以下关于两者关系的表述正确的有：( )（A）一些情况下提出行政复议后，如果不服，相对人可以再提起诉讼（B）法律、法规规定行政复议为行政诉讼的必经程序，公民、法人或其他组织未提出复议而直接提出诉讼，人民法院亦可受理（C）对某些行政复议，由于属于终局裁定，因而相对人不能再提出诉讼（D）行政行为相对人选择

7、行政复议，有时即排除了行政诉讼10 下列关于行政机关不履行法定职责的起诉期限的说法正确的是：( )（A）如果法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行法定职责的期限已作了规定，行政机关超过期限仍不作为的，以该期限届满之日起计算起诉期限（B）在没有相关法律、法规规定行政机关履行法定职责的期限的情况下，公民、法人或其他组织申请行政机关履行法定职责。行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院应予受理（C）公民、法人或其他组织在紧急情况下申请行政机关履行法定职责，行政机关不履行的，当事人应在行政机关接到申请之日起 60 日后提起行政诉讼（D）公民

8、、法人或其他组织在紧急情况下申请行政机关履行法定职责，行政机关不履行的，当事人可以立即起诉，而不受起诉期限的限制11 下列关于第二审的审理对象的说法错误的是：( )（A）仅审查一审的判决与裁定是否正确（B）仅审查被诉行政行为的合法性（C）既审查一审的判决与裁定是否正确，又审查被诉行政行为的合法性，但应受上诉人上诉范围的限制（D）既审查一审的判决与裁定是否正确，又审查被诉行政行为的合法性，且不受上诉人上诉范围的限制12 某县工商局对大洋纺织厂作出吊销营业执照的处罚决定，并且立即执行。大洋纺织厂向市工商局申请复议，该决定被维持。随后向法院提起诉讼，第一审法院判决驳回原告诉讼请求。大洋纺织厂提出上诉

9、，在第二审中才提出损害赔偿的要求，二审法院认定县工商局作出的处罚决定是违法的。那么，它应作出怎样的判决呢？下列哪些说法是错误的？( )（A）撤销一审判决，作出撤销行政处罚决定，责令工商局对大洋纺织厂进行赔偿（B）撤销一审判决，对赔偿请求进行调解。若调解不成，通知大洋纺织厂另行起诉（C）撤销一审判决，对赔偿请求进行调解。调解不成，只将行政赔偿部分发回重审（D）撤销一审判决，判决驳回大洋纺织厂诉讼请求13 某税收部门对 A、B、C 三家个体户进行罚款，A 、B、C 不服，提起行政诉讼，结果一审法院维持了行政决定。其中 A、B 提起上诉， C 没有提出上诉，请问他们在上诉中的法律地位如何呢？( )（

10、A）A、B、C 均为上诉人，税收部门为被上诉人（B） A、B 为上诉人，税收部门为被上诉人（C） C 不是上诉人， C 仍为一审原告（D）A、B、C 和税收部门均为上诉人14 对于下列哪些案件，人民法院可以适用简易程序：( )（A）案件款额 2000 以下，事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的第一审案件（B）属于政府信息公开的第二审案件（C）被诉行政行为是依法当场作出的第二审案件（D）当事人各方同意适用简易程序的第一审案件15 公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼时，应当“有具体的诉讼请求” 。下列有关诉讼请求的说法正确的有？( )（A）判决确认某一行政行为无效，属于有具体的诉讼请求（B）请

11、求一并解决请求判决行政机关履行特别的给付义务，属于有具体的诉讼请求（C）请求审查和撤销一规章以下规范性文件，属于有具体的诉讼请求（D）起诉人未能正确表达诉讼请求的，法院应当裁定不予受理16 李某与区房屋征收部门签订房屋征收补偿协议，后对区房屋征收部门未按照约定履行协议，李某提起诉讼。下列说法正确的有：( )（A）本案为民事诉讼（B）本案的诉讼时效参照民事法律规范（C）本案的管辖适用行政诉讼法及其司法解释的规定（D）本案可以采用行政附带民事诉讼17 就下列情形当事人对行政诉讼判决向法院申请再审，自知道或者应当知道之日起六个月内提出？( )（A）原判决认定事实的主要证据是伪造的（B）据以作出原判决

12、法律文书被撤销或者变更的（C）审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的（D）原判决适用法律不准确的三、简析题17 某证券经营机构被中国证监会以欺诈客户为由，罚款 20 万元。该机构不服，向人民法院提起行政诉讼。一审法院经过审理，判决维持。判决书 6 月 10 日送达该证券机构，该机构依法上诉。二审法院于 6 月 26 日收到上诉状，经审查后于 9 月5 日作出并宣告判决，撤销一审判决，改为对上诉人罚款 5 万元，二审判决书同年9 月 10 日送达该证券机构。后该证券机构请求证监会退回其多交的 15 万元罚款，证监会一直未还。问题：18 本案一审应由哪级哪地法院管辖？19 证券机构在何期限内上诉才有

13、效？20 二审判决何时生效？21 二审是否超过审理期限？22 证券机构为追回多交罚款，如何才是最有效的法律手段？采取该手段有无期限限制？国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政诉讼程序）模拟试卷 2答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 考查行政诉讼的起诉条件、撤诉。行诉若干解释第 37 条。【知识模块】 行政诉讼程序2 【正确答案】 B【试题解析】 考查行政诉讼的审理和裁判。行政诉讼法第 77 条规定：“行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更

14、。人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。”同时，第 70 条规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：主要证据不足的；适用法律、法规错误的；违反法定程序的；超越职权的；滥用职权的；明显不当的。【知识模块】 行政诉讼程序3 【正确答案】 A【试题解析】 考查行政诉讼的第一审程序。具体参见行政诉讼法第 55 条，行诉若干解释第 47 条第 1 款、第 2 款、第 4 款。注意：只有被当事人申请回避的，工作人员才应当暂停参与本案的工作，主动申请回避不受此限。【知识模块】 行政诉讼程序4

15、【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是行政复议与行政诉讼的关系。参见行诉若干解释第 35 条。【知识模块】 行政诉讼程序5 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是原告自愿申请撤诉的问题，比较简单。参见行政诉讼法第 62 条。【知识模块】 行政诉讼程序6 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查法院对行政诉讼中当事人提出行政赔偿诉讼的处理。参见最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定（以下简称行政赔偿规定）第 28 条。【知识模块】 行政诉讼程序7 【正确答案】 C【试题解析】 参见行政诉讼法第 81 条、第 83 条、第 88 条【知识模块】 行政诉讼程序二、多项选择题每题所给的选

16、项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。8 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查行政诉讼证据。最高人民法院关于行政诉讼法证据若干问题的规定（以下简称行政诉讼证据规定）第 73 条。【知识模块】 行政诉讼程序9 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题考查了行政复议与行政诉讼的关系。两者在程序上的关系大致有以下几种：(1)选择关系即在两者之间作出选择，复议之后仍可提起诉讼；(2)必经关系即要想提起行政诉讼必须先经过行政复议；(3)复议终局即行政复议决定为终局决定，当事人无法再提出诉讼；(4)选择兼终局关系即当事人可以选择复议或

17、诉讼，但一旦选择复议后就不能再提起诉讼。据此可以确定本题 ACD 项为正确选项。【知识模块】 行政诉讼程序10 【正确答案】 B,D【试题解析】 考查行政诉讼的起诉条件。行政诉讼法第 47 条规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关不履行的，起诉期限不受前款规定的限制。【知识模块】 行政诉讼程序11 【正确答

18、案】 A,B,C【试题解析】 考查行政诉讼的第二审程序。行政诉讼法第 87 条规定，人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉具体行政行为进行全面审查。此规定确立了行政诉讼法第二审审理案件的全面审查原则。全面审查原则，在行政诉讼领域是指既审查一审的判决与裁定是否正确，又审查被诉行政行为的合法性，且不受上诉人上诉范围的限制。D 项即全面审查原则，因此 ABC 说法错误。【知识模块】 行政诉讼程序12 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 考查行政诉讼的裁判。根据行诉若干解释第 71 条第 4 款的规定，当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民法院可以进行调解，调解不成的，

19、应当告诉当事人另行起诉。所以 AC 项错误。由于该处罚不存在不宜撤销的特殊情况，应当根据行政诉讼法第 70 条的规定，撤销行政处罚。所以 D项错误。【知识模块】 行政诉讼程序13 【正确答案】 B,C【试题解析】 考查行政诉讼的第二审程序。行诉若干解释第 65 条。【知识模块】 行政诉讼程序14 【正确答案】 A,D【试题解析】 参见行政诉讼法第 82 条第 1 款、第 2 款。规定为：人民法院审理下列第一审行政案件，认为事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的，可以适用简易程序：被诉行政行为是依法当场作出的；案件涉及款额 2000 元以下的：属于政府信息公开案件的。除前款规定以外的第一审行政案

20、件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。【知识模块】 行政诉讼程序15 【正确答案】 A,B【试题解析】 本题考查行政诉讼起诉条件。行政诉讼法适用解释第 2 条。【知识模块】 行政诉讼程序16 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题考查行政协议诉讼。行政诉讼法适用解释第 1113 条。【知识模块】 行政诉讼程序17 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 本题考查行政诉讼再审。行政诉讼法适用解释第 24 条。【知识模块】 行政诉讼程序三、简析题【知识模块】 行政诉讼程序18 【正确答案】 以北京市中级人民法院为一审管辖法院。根据行政诉讼法第 15 条第(1)项规定，对国务院部门或者县

21、级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件，由中级人民法院管辖。根据证券法的规定，国务院证券委员会是全国证券市场的主管机构，中国证监会是证券委员会的监督管理执行机构，依照法律、法规的规定对证券发行与交易的具体活动进行管理和监督。因此，证监会应视作国务院的一个部门，对它的具体行政行为不服提起的诉讼，应由中级人民法院管辖。又由于证监会所在地为北京市，所以本案应由北京市中级人民法院作为一审管辖法院。【知识模块】 行政诉讼程序19 【正确答案】 证券机构须在 6 月 25 日（含当日）前上诉，二审法院才予受理。根据行政诉讼法第 85 条的规定，当事人不服一审法院判决的，有权在判决书送达之日起 15

22、 日内向上一级人民法院上诉；逾期未上诉的，人民法院的一审判决发生法律效力。【知识模块】 行政诉讼程序20 【正确答案】 二审判决于 9 月 5 日起生效。行政诉讼、民事诉讼和刑事诉讼的二审判决均为宣告之日起生效，而非送达之日。这与一审判决是不同的。【知识模块】 行政诉讼程序21 【正确答案】 不超过。根据行政诉讼法第 88 条的规定，人民法院审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起 3 个月内作出终审判决。有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理上诉案件需要延长的，由最高人民法院批准。【知识模块】 行政诉讼程序22 【正确答案】 向一审法院申请强制执行，并务必于次年 3 月 5

23、日（含当日）之前提出申请。行政诉讼法第 96 条规定，行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的，第一审人民法院可以采取以下措施：对应当归还的罚款或者应当给付的款额，通知银行从该行政机关的账户内划拨：在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关负责人按日处 50 元至 100 元的罚款；将行政机关拒绝履行的情况予以公告；向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院；拒不履行判决、裁定、调解书，社会影响恶劣的，可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留：情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。行诉若干解释第 84 条又规定，非公民的当事人向第一审人民法院申请执行生效判决、裁定的期限为 180 天，申请执行的期限以法律文书规定的履行期限的最后一日起计算，法律文书没有规定履行期间的，以法律文书送达当事人之日起计算；逾期申请的，除有正当理由外，不予执行。因此，该证券机构申请法院强制执行，必须在次年 3 月 5 日以前（含该日）向第一审人民法院提出申请。【知识模块】 行政诉讼程序