[自考类试卷]全国自考（国际私法）模拟试卷1及答案与解析.doc

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1、全国自考（国际私法）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题1 一位在中国先后学习、工作多年并取得中国国籍的美国男青年与一位在美国上学多年的中国女青年，在国内某城市婚姻登记机关申请结婚登记。该项结婚为( )（A）纯中国公民之间的结婚（B）一方主体具有涉外因素的结婚（C）双方主体具有涉外因素的结婚（D）主体与行为均具有涉外因素的结婚2 在冲突法的国内立法方式上，我国主要采取的做法是( )（A）将冲突规范分散规定在民法典的有关章节中（B）制定单行冲突法典（C）在民法或其他法典中以专编或专章，比较系统地规定冲突法规范（D）主要以判例和学说为依据3 关于中华人民共和国国际私法示范法的表述，下列各项中不

2、正确的是( )（A）采取法典的形式（B）内容比较全面（C）地域效力仅限于大陆地（D）有一定的超前意识4 “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法” ，这是一条 ( )（A）单边冲突规范（B）双边冲突规范（C）选择性冲突规范（D）重叠性冲突规范5 “亲子之间的法律关系，依父之本国法；如无父时，依母之本国法” ，这一冲突规范是( )（A）单边冲突规范（B）双边冲突规范（C）选择性冲突规范（D）重叠性冲突规范6 许多国家的国际私法都允许法院可根据案件的具体情况选择哪个连结因素最为集中的国家法律作为有关法律关系的准据法，其依据的原则是( )（A）意思自治原则（B）适用本国法原则（C）最密切联系原则（D）

3、主权原则7 最早提出识别问题的是( )（A）胡伯和巴丁（B）卡恩和里斯（C）胡伯和里斯（D）卡恩和巴丁8 关于识别的依据，各国通常采用( )（A）准据法说（B）比较法说（C）法院地法说（D）分析法说9 1878 年法国最高法院审理的涉及法律规避问题的案件是( )（A）福果案（B）佛莱案（C）鲍富莱蒙案（D）巴蓓科克诉杰克逊案10 日本的学说和判例认为，在外国法不能查明时( )（A）直接适用内国法（B）推定外国法与内国法相同（C）适用一般法理（D）适用与本应适应的外国法相似的法律11 依瑞士学者布鲁歇的观点，属于国内公共秩序的法律规定是( )（A）结婚年龄（B）结婚自由（C）一夫一妻（D）离婚自

4、由12 我国民法通则规定，依照本章规定适用外国法律或国际惯例的，不得违背我国的社会公共利益，这种立法方式属于( )（A）直接限制的立法方式（B）间接限制的立法方式（C）合并限制的立法方式（D）以上三项均不是13 国际私法比较学派巨子_认为，物之所在地法应适用于所有的财产。( )（A）萨维尼（B）巴托鲁斯（C）莫里斯（D）拉沛尔14 1982 年土耳其国际私法和国际诉讼程序法规定，对运输中的动产的物权，适用( )（A）货物所在地法（B）发送地法（C）财产送达地法（D）运输工具的国籍国法15 一国境内的外国人对该国境内他人占有的财产能否设置地上权、地役权等，以及此类权利能否继承等问题，适用( )（

5、A）法院地法（B）物之所在地法（C）当事人合意选择的法律（D）占有人住所地法16 _的通过，标志着欧盟国际破产法运动有了重大改革并取得明显效果。( )（A）戴西和莫里斯论冲突法（B） 布斯塔曼特法典（C） 瑞士联邦国际私法法规（D）欧盟理事会 2000 年第：1346 号关于破产程序的规则 17 依世界版权公约的规定，摄影作品和实用艺术作品的保护期不得少于( )（A）10 年（B） 15 年（C） 25 年（D）50 年18 1994年与贸易有关的知识产权协定规定了保护演出者、音像生产者和广播机构的权利，其保护期由罗马公约规定的作者死后 20 年延长到作者死后多少年?( )（A）30（B） 4

6、0（C） 50（D）6019 在专利权方面，对外国人的国民待遇按各国的具体规定可分为两种类型，我国专利法采取的是( )（A）无条件的国民待遇制度（B）绝对条件的国民待遇制度（C）特殊条件的国民待遇制度（D）有条件的国民待遇制度20 确定合同准据法的最基本原则是( )（A）私法自治原则（B）契约自由原则（C）意思自治原则（D）协商确定原则21 在解决合同的缔约能力的法律适用问题上主张适用当事人属人法的学者是( )（A）萨维尼（B）巴托鲁斯（C）杜摩兰（D）戴西22 联合国国际货物销售合同公约对合同当事人( )（A）不具有强制性，但当事人不得减损该公约的任何规定或改变其效力（B）具有强制性，当事人

7、不得减损该公约的任何规定或改变其效力（C）不具有强制性，当事人可在该公约规定的条件下，减损该公约的任何规定或改变其效力（D）具有强制性，但当事人得依该公约规定的条件，减损其任何规定或改变其效力23 关于行使或保全票据上的权利的行为，以及行为地法规定了其必须遵守的方式的行为，应当适用( )（A）法院地法（B）行为地法（C）物之所在地法（D）当事人属人法24 双方以价值相同的技术，交换技术的使用权的国际许可协议是( )（A）普通许可协议（B）排他许可协议（C）可转让许可协议（D）交叉许可协议25 海牙有关消费者买卖法律适用公约规定，对于国际消费合同，如果当事人未选择准据法，则适用( )（A）消费发

8、生地法律（B）合同履行地法律（C）消费者惯常居所地国家的法律（D）双方当事人约定的法律26 中国澳门地区加入了下列哪个关于监护的国际条约?( )（A）1902 年海牙未成年人监护的公约（B） 1961 年海牙关于未成年人保护的管辖权和法律适用公约（C） 关于成年人国际保护公约（D）1996 年海牙关于父母责任和保护儿童措施的管辖权、法律适用、承认、执行和合作公约27 1971 年美国第二次冲突法重述规定，对动产遗嘱的解释立嘱人没有自主选择准据法时，应适用( )（A）立嘱人自主选择的法律（B）立嘱人死亡时的住所地法（C）立嘱人的动产所在地法（D）立嘱人的惯常住所地法28 侨居甲国的中国公民田某在

9、乙国旅行时遇车祸身亡，其生前在丙国某银行寄存有价值 10 万元的股票、珠宝一批，在中国遗留价值 200 万人民币的房产一处，田某在中国的父母要求继承这批股票和珠宝，我国与甲乙丙三国均无遗产继承的特别协议。依我国法律，前述股票和珠宝的继承应适用的法律是( )（A）中国法（B）甲国法（C）乙国法（D）丙国法29 外国当事人委托中国律师或其他人代理诉讼，应该在将授权委托书送交人民法院。( )（A）委托授予时（B）委托达成后（C）开庭审理前（D）开庭审理时30 对特派员取证，我国( )（A）允许（B）原则上不允许（C）不允许（D）立法中未作规定二、多项选择题31 国际私法的国内立法的新发展主要表现在(

10、 )（A）大量减少了传统法内容（B）单边冲突规范增多了（C）调整范围扩大了，规定愈趋详明了（D）法律选择的灵活性增加了（E）在法典结构上更趋完善32 最惠国待遇是_的基本原则。( )（A）GATT（B） WHO（C） WTO（D）ADR（E）NGO33 国际破产管理的法律适用一般主张适用( )（A）管理地法（B）法院地法（C）破产宣告国法（D）破产宣告时的财产所在地法（E）住所地法34 1985 年国际货物销售合同法律适用公约规定国际货物销售合同适用的法律可以是( )（A）合同当事人双方选择的法律（B）当事人没有选择准据法时，适用缔约时卖方营业地所在国法律（C）在满足一定条件的情况下，适用买方

11、订立合同时营业所所在地法律（D）当事人没有选择准据法时，适用合同履行地法律（E）当事人没有选择准据法时，适用争议发生地法律35 华沙公约对航空运送人的责任制度，确定的基本原则包括( )（A）推定过失责任原则（B）有限责任原则（C）禁止免责原则（D）公平原则（E）个人过失责任原则三、简答题36 简述法律规避的构成要件。37 简述涉外代理的涉外因素有哪些?38 简述关于婚姻成立的实质要件和形式要件应适用的律的几种类型以及我国民法通则中的相关规定。39 简述仲裁协议的有效要件。四、论述题40 试述意思自治原则的意义。五、案例分析题40 原告是一家银行，在南非和英国伦敦都开办了业务。被告为一个在英国有

12、住所的已婚妇女科恩。原告和被告在英国达成协议，被告同意将其在南非的土地抵押给原告银行，作为她丈夫向原告借款担保。被告委托一个南非人代她处理有关抵押事宜。按照南非的有关法律被告无能力缔结这样的协议。后来原告依据英国法关于特征履行(在英国法中，它是指法院通过对被告强制执行他依合同所承担的义务，从而对原告赋予衡平法上的补偿)的规定，在英国法院提起诉讼，要求强制执行被告依上述协议承担义务。问题：41 英国法院对该案有无管辖权?为什么?42 当事人之间所缔结的契约是否有效?为什么?43 上海某大学教师李某，1998 年辞职去日本留学。2000 年完成学业，即将回国。回国前夕，李某在大阪市骑车上班途中，被

13、飞驰的小汽车撞倒，经抢救无效死亡。李某的妻子王某以全权代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿 70 多万元人民币。为遗产分配一事，王某与李某的家人发生争执，协商未果。李某的家人以王某及王某 6 岁的女儿为被告，诉至法院。问题：本案应以何国法律为准据法?为什么?全国自考（国际私法）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是涉外民事关系的概念。所谓涉外民事关系，就是指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。例如，作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人。本题中婚

14、姻双方当事人均由于不同原因而具有了中国国籍，因此他们之问的结婚属于纯中国公民之间的结婚。2 【正确答案】 C【试题解析】 继法国民法典之后，出现了在民法典或其他法典中列入专篇或专章、比较集中地规定国际私法规范的方式。中国目前的冲突法立法，在各民商事单行法中也规定有相关的冲突规范。3 【正确答案】 C【试题解析】 中华人民共和国国际私法示范法有明显的特点：采取法典的模式，内容比较全面，在立法的指导思想上具有一定的超前意识。示范法是中国法学界第一部完全由学术研究团体起草的示范法典。4 【正确答案】 B【试题解析】 双边冲突规范并不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽象地规定一个指引

15、确定准据法的连结点，表明什么问题应适用何地法律，至于准据法是内国法还是外国法，取决于连结点在内国还是某外国。如根据“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”这条双边冲突规范，当侵权行为地在内国时，就适用内国法，当侵权行为地在外国时，就适用外国法。5 【正确答案】 C【试题解析】 选择适用准据法的冲突规范包含两个或两个以上的连结点，但只需选择适用其中一个连结点所指定的国家的法律来处理某一涉外民事关系。本题的冲突规范中包含了“父之本国法”和“母之本国法”两个连结点，有父时，用父之本国法，无父时，用母之本国法；即只需选择一个适用，符合选择性冲突规范的特征。6 【正确答案】 C【试题解析】 目前，许多国家

16、的立法规定，在制定冲突规范时，尽可能地选取与法律关系有最密切联系的连结点；同时又规定在法律规定的连结点不存在或适用该连结点指引的法律明显不合理时，法官可以依最密切联系原则选择准据法，即可根据案件的具体情况，选择连结因素最为集中的国家法律作为准据法，可见，题干依据的是最密切联系原则。7 【正确答案】 D【试题解析】 国际私法中的识别问题最早是由德国法学家卡恩和法国法学家巴丁相继提出的。8 【正确答案】 C【试题解析】 对于识别的依据有不同的主张，包括法院地法说、准据法说、分析法学与比较法说、个案识别说、功能识别说等。其中，法院地法说是通用的学说。9 【正确答案】 C【试题解析】 1878 年法国

17、最高法院对鲍富莱蒙诉比贝斯柯一案的判决是关于法律规避问题的一个著名判决。10 【正确答案】 C【试题解析】 日本的学说和判例认为，在外国法不能查明时，适用一般法理。但对适用一般原则上的法理还是适用内国法上的法理或准据法所属国法律中的法理，意见不一。11 【正确答案】 A【试题解析】 瑞士法学家布鲁歇明确提出了国内公共秩序法和国际公共秩序法的概念。他认为一国关于婚龄的规定虽属于强行法，但它只是国内公共秩法；而婚姻领域中关于禁止重婚、禁止一夫多妻和直系亲属间结婚的规定即属国际公共秩序法。12 【正确答案】 A【试题解析】 各国有关公共秩序的立法方式主要有三种：(1)间接限制的立法方式；(2)直接限

18、制的立法方式；(3) 合并限制的立法方式。其中，直接限制的立法方式是在国际私法中明确规定，外国法的适用不得违背内国公共秩序，如有违背即不得适用。题干所述即属于此情形。13 【正确答案】 D【试题解析】 拉沛尔甚认为物之所在地法不仅应为所有国家所尊重，而且还应适用于所有的财产。14 【正确答案】 C【试题解析】 有些国家在冲突规范中对车辆、商船等动产物权的内容常分别规定应适用受时间因素限制的所在地法。土耳其国际私法和国际诉讼程序法规定，对运输中的动产的物权，适用财产送达地法。15 【正确答案】 B【试题解析】 一国境内的外国人对在该国境内的物是否享有占有、使用、收益、处分的权利，对他人占有的财产

19、能否设置地上权、地役权、抵押权、留置权等只能由物之所在地法来决定。16 【正确答案】 D【试题解析】 国际破产案件管辖权的冲突至今尚未有生效的，欧盟理事会 2000年第 1346 号关于破产程序的规则的通过标志着欧盟国际破产法运动有了重大改革并取得了明显效果。17 【正确答案】 A【试题解析】 世界版权公约规定，版权的保护期一般不得少于作者有生之年加死后 25 年或者作品发表后 25 年；摄影作品和实用艺术作品的保护期不得少于10 年。18 【正确答案】 C【试题解析】 与贸易有关的知识产权协定将演出者、音像生产者和广播机构的权利保护期由罗马公约规定的作者死后 20 年延长到作者死后 50 年

20、。19 【正确答案】 D【试题解析】 在专利权方面，对外国人实行国民待遇，是国际社会的普遍做法。但各国的具体规定又可分为两种类型，即无条件的国民待遇和有条件的国民待遇。中华人民共和国专利法(以下简称专利法)采取的是有条件的国民待遇制度。中国 1984 年通过、2000 年修正的专利法第 18 条规定，在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则。根据该法办理。20 【正确答案】 C【试题解析】 “意思自治”原则是确定合同准据法的最基本原则。21 【正确答案】 B【试题解析】 巴托鲁斯主张对国

21、际私法上的合同的缔约能力适用当事人属人法。22 【正确答案】 C【试题解析】 联合国国际货物销售合同公约对合同当事人不具有强制性，合同双方当事人可以不适用该公约，也可以减损本公约的任何规定或改变其效力。23 【正确答案】 B【试题解析】 票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。24 【正确答案】 D【试题解析】 交叉许可协议是国际许可协议的一种，双方当事人以价值相同的技术，交换技术的使用权。25 【正确答案】 C【试题解析】 对于国际消费合同的法律适用，在当事人未作法律选择时，有些国家规定适用消费者惯常居所地法。26 【正确答案】 B【试题解析】 中国澳门地区加人了 1961 年海牙

22、关于未成年人保护的管辖权和法律适用公约。27 【正确答案】 B【试题解析】 根据 1971 年美国第二次冲突法重述，对动产遗嘱的解释立嘱人没有自主选择准据法时，应适用立嘱人死亡时的住所地法。28 【正确答案】 B【试题解析】 我国民法通则对涉外财产继承准据法的选择采用区别制，其第149 条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”本题中股票和珠宝属动产，对其继承应适用被继承人死亡时住所地法，田某死亡时侨居甲国，故适用甲国法。29 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法规定，外国当事人委托中国律师或者其他人代理诉讼，应该在开庭审理前将授权委托书送

23、交人民法院。30 【正确答案】 C【试题解析】 特派员取证是指法院在审理涉外民商事案件时委派专门的官员去外国境内调查取证的行为。根据关于从国外调取民事或商事证据的公约第 l7 条的规定，在民商事案件中，被合法地专门指定为特派员的人在缔约另一国境内，如果得到取证地国家指定的主管机关已给予的一般性或对特定案件的许可，并且遵守主管机关在许可中设定的条件，则可在不加强制的情况下进行取证。但公约允许对此作出保留，中国在加入该公约时对此作出了保留。二、多项选择题31 【正确答案】 C，D，E【试题解析】 当代国际私法的新发展包括：国际私法范围的扩大与内容的不断丰富、各个分支学科的形成、趋同化倾向不断加强，

24、比较国际私法迅速发展、对传统冲突法及其学说改造的深化和国内法典日渐增多。32 【正确答案】 A，C【试题解析】 二战后，最惠国待遇原则成为 GATI、和 wT()的一项基本原则。33 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 国际破产管理的法律适用一般主张适用管理地法，即法院地法或破产宣告国法。34 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 依联合国国际货物销售合同公约规定，国际货物销售合同应受当事人所选择的法律支配，如果当事人未选择时，合同应适用缔约时卖方营业地所在国的法律。特殊情形下，适用买方营业地所在国法律。35 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 1929 年华沙公约是第一个明确规定航空运送

25、人权利与义务的公约，其对运送人的责任制度。确定了推定过失责任、有限责任、禁止免责三个原则。三、简答题36 【正确答案】 (1)从主观上讲，当事人规避某种法律必须是出于故意，也就是说当事人有逃避适用某种法律的意图；(2)从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定；(3)从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变连结点或制造某种连结点来实现的，如改变国籍、住所、物之所在地等；(4)从客观结果上讲，当事人已经因该规避行为达到了对自己适用有利的法律的目的。37 【正确答案】 (1)代理人和被代理人具有不同的国籍或者住所在不同的国家。(2)代理人和第三人具有不同的国籍或者住所在

26、不同的国家。(3)代理人根据被代理人的委托，在外国实施代理行为。38 【正确答案】 (1)综观当今各国国际私法，对结婚实质要件与形式要件的法律适用，大体可以分为以下几种类型：区分实质要件和形式要件规定适用不同的法律。不分实质要件与形式要件统一适用一个法律。区别不同情况，分别规定不同的应适用的法律。但从总体上看，对于结婚的法律适用，实质要件依当事人属人法(尤其是本国法)，形式要件依举行地法，是使用得最为普通的。在国际公约方面，1980 年海牙结婚仪式和承认婚姻有效公约坚持婚姻举行地法为形式要件的惟一准据法，而在实质要件方面，也改为以举行地法为准据法，但包括举行地国的冲突法。(2)我国民法通则 第

27、 147 条规定，中华人民共和国公民和外国人结婚，适用婚姻缔结地法律。它既适用在我国境内，也适用于在国外缔结的涉外婚姻，但它是一条不完全的双边冲突规范，仅适用于主体一方是中国公民，另一方是外国人的涉外结婚。该条所指，包括结婚的实质要件和形式要件。39 【正确答案】 仲裁协议的有效要件，是指一项有效的仲裁协议必须具备的基本条件。(1)仲裁协议的形式。一项有效的仲裁协议必须有合法的形式。尽管各国对此规定并非一致，但绝大多数国家的法律都要求仲裁协议必须用书面形式作成。(2)仲裁协议当事人的行为能力。订立仲裁协当事人的行为能力也是决定仲裁协议效力的有效要件之一。(3)争议事项的可仲裁性。争议事项的可仲

28、裁性是指当事人订立的仲裁协议中约定的提交仲裁的事项，必须是有关国家法律允许采用仲裁方式处理的事项。四、论述题40 【正确答案】 随着资本主义市场经济的进一步发展，“私法自治” 和“契约自由”的理念也逐渐得到广泛的认同，因而在合同关系中，把最具实质意义的决定合同的成立与效力的法律交由当事人自主协议约定，已成为当代国际私法的一个最显著特点。其法理上的根据乃在于合同既然是为设定双方当事人间的特定权利义务所达成的“合意”，而他们之间的特定权利义务关系有可能受到所涉国家不同法律规定的影响，因此，他们当然也同样有权约定其应适用的法律，使之排除不确定因素的影响，实现合同当事人的共同的预期目的。适用当事人自主

29、协议选择的合同准据法，即使在审判中，合同准据法的适用产生了对一方不利的结果，但由于这种选择已明确表示当事人“自愿服从 ”这种结果，而不致发生缠诉与诉累的现象，在执行上也更为有利，符合现代商事争端迅捷解决的要求。在合同关系中采用“意思自治原则” ，目前已不仅限于合同当事人的选法自由，而且已扩展到合同争议发生后的争议解决方式，即约定一旦就合同发生争议，应诉诸哪一国的法院或哪一仲裁机构来解决以及在选择仲裁时应当适用什么样的程序规则等。当事人选择合同准据法的条款，在各该合同中，具有独立于主合同的地位，因而合同即便本身尚未成立或无效，这种选法条款仍然有效，并且延续到合同关系的最终消灭或解除。五、案例分析

30、题41 【正确答案】 英国法院对该案没有管辖权。根据国际民事管辖权的一般规则，世界各国均规定位于内国境内的关于不动产的纠纷，由不动产所在地国家的法院行使专属管辖权，英国法院不享有处理构成外国领土一部分的不动产所有权问题的管辖权。42 【正确答案】 当事人之间所缔结的契约无效，因为不动产的一切权益依不动产所在地法的规则，包括一个人对一项不动产的缔约能力也应依不动产所在地法。依被抵押土地所在地南非的法律，被告无能力缔结这样的协议，故其所缔结的协议无效。43 【正确答案】 本案应以日本法律为准据法。李某有两处住所，一处是位于中国的法定住所，一处是位于日本的临时住所。因李某在日本已经居住两年，日本的临时居所为住所。故李某死亡的住所地是日本。李某死亡前未留有遗嘱，所以本案的继承属法定继承。根据我国民法通则第 149 条“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律”的规定，所以日本法律应为本案的准据法。