[司法类试卷]国家司法考试卷二（商法）模拟试卷3及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二（商法）模拟试卷 3 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 依据公司法的规定，领取营业执照的时间为公司的成立时间。现某股份有限公司采取募集设立方式设立，创立大会经过出席会议的认股人所持表决权过半数通过公司章程，3 个月后该公司领取营业执照。那么，就该股份有限公司章程的时间效力，下列判断错误的是：( )（A）公司成立后，章程对没有签字的董事高管也发生约束力（B）在领取营业执照之前，章程不能生效（C）在领取营业执照之前，章程对签字或盖章的出资人有效（D）创立大会通过后，公司章程生效，但此时章程尚不具有普遍的

2、效力2 刘、关、张三人准备筹建一个有限责任公司，注册资本为 200 万元，其中，刘出资 20 万元，关、张各出资 90 万元。在他们拟订的公司章程中，下列哪项条款是不合法的?( )（A）公司不设董事会，也不设监事会（B）公司税后利润在弥补上一年度亏损并提取公积金后，由股东平均分配（C）任一股东在有生之年不得对外转让自己持有的股权（D）股东会表决时采取一人一票的表决方式3 某有限责任公司共有甲、乙、丙、丁四名股东，现甲欲向非股东戊转让其股权，根据公司法的规定，下列说法正确的是：( )（A）甲应当一次全部转让其股权（B）需要得到乙、丙、丁中任意 2 人同意（C）甲可以采用书面形式也可以采用口头形式

3、向其他股东征求同意（D）戊接受股权成为新股东后应经 2/3 以上表决权股东通过修改公司章程4 国有独资公司的下列事项中，不需要国有资产监督管理机构同意的是：( )（A）董事会成员兼任经理（B）经理兼任其他有限责任公司的负责人（C）经理的人选（D）合并、分立、解散与发行公司债券5 股东代表诉讼是指当公司的合法权益受到不法侵害时，适格的股东可以为了公司的利益，以自己的名义向法院提起诉讼的制度。根据我国现行公司法的规定，股东提起代表诉讼需要满足下列哪一条件?( )（A）只要是公司股东，都有资格提起股东代表诉讼（B）股东一旦发现公司合法权益受到侵害的，便可以直接向法院提起诉讼（C）股东需要先书面请求董

4、事会或监事会提起诉讼（D）股东代表诉讼以股东和公司作为共同原告6 我国公司法要求公司应当提取公积金，下列说法不正确的是：( )（A）公司不得在弥补亏损前提取法定公积金（B）公司提取的法定公积金可以用于转增公司资本（C）公司发行股份的溢价款应列入公司的资本公积金，可以用来弥补亏损、扩大经营或者转增资本（D）法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金的份额不得少于转增前公司注册资本的 257 甲、乙与丙是某合伙企业的合伙人，甲被推举为合伙企业的负责人，负责执行合伙企业的事务。甲在未与乙和丙商量的情况下，在与某商场签订的买卖合同履行中，放弃合伙企业对商场的债权 5 万元。则：( )（A）甲行为效力待定

5、，需要得到乙和丙的追认才为有效（B）甲的行为是可撤销行为，乙和丙有权申请法院或者仲裁机构撤销（C）甲的行为有效（D）处分财产权利需要一致同意，甲的行为无效8 甲在执行一普通合伙企业事务时由于疏忽大意致使企业损失一大笔资金，其他合伙人一致决议将甲除名。甲以自己并非故意为由，对除名决议持有异议。对此，甲：( )（A）只能接受除名的事实，因除名决议是其他合伙人一致的决定（B）可以在接到除名通知之日起 15 日内向企业主管部门申诉（C）可以在接到除名通知之日起 30 日内向人民法院起诉（D）可以在接到除名通知之日起 15 日内向劳动争议仲裁委员会申请仲裁9 张某是一普通合伙企业的事务执行人，现张某有和

6、合伙企业无关的个人债务共计15 万元，张某在合伙企业中共有财产份额 8 万元，待分配利润 2 万元。则债权人可以采取下列哪一种方式取得债权?( )（A）债权人可以就张某的财产份额和待分配利润请求法院强制执行，但必须扣除张某在合伙企业中应当承担的债务份额（B）债权人可以以欠合伙企业的 8 万元抵销张某的相应债务（C）债权人可以取代张某成为合伙人，以此抵销张某的债务（D）债权人可以就该 8 万元份额和 2 万元待分配利润请求法院强制执行10 张、王、李共同设立了一有限合伙企业甲，张为有限合伙人，王和李为普通合伙人。现刘某因一笔业务多次到甲企业进行洽谈，每次都是张和王接待并商谈业务细节，但是均没有告

7、知张是有限合伙人这一情况。后张以有限合伙企业的名义与刘某签了购货合同，刘某按照合同约定发货后，甲企业因为经营不善已经无法清偿。则刘某可以向谁主张权利?( )（A）因为张是有限合伙人，所以无需对合伙企业的该笔债务承担连带清偿责任（B）因为张执行了合伙企业的事务，由此转变为了普通合伙人，应当对合伙企业的债务承担连带清偿责任（C）张与王、李均应对刘某的债权承担连带清偿责任（D）普通合伙人李没有过错，也没有执行合伙企业事务，所以无需对刘某承担清偿责任11 下列关于个人独资企业和一人公司的判断中，回答应为“是” 的为：( )（A）二者企业资产是否均由投资人享有所有权（B）二者的投资人是否均可以是一个自然

8、人或一个法人（C）二者是否均由出资人对企业债务不能清偿部分承担连带责任（D）二者是否均可向普通合伙企业投资12 上海甲企业与美国乙公司准备设立一中外合资企业，在协商谈判过程中，投资双方对该合营企业的股权分配、出资方式、组织机构的安排等内容进行了约定。在双方草签的协议中，哪项是符合我国法律规定的?( )（A）中方向第三人转让股权时，无须征得美国公司的同意（B）中方可以用专利使用权出资，但是外方必须用专利所有权出资（C）合营企业在其经营活动中，可以向中国的银行筹措资金，也可以直接向外国银待筹措资金（D）合营企业的注册资本和财务会计报告可以用人民币表示，也可以用国际通行的货币表示13 丙偷得一张甲为

9、出票人，乙为收款人的汇票。票面金额为 10 万元，付款方式是见票后 2 个月内付款。丙偷得该票据后，立即伪造乙签章将汇票背书转让给自己，然后将该票据背书给张某。这时乙发现汇票被偷，立即向法院申请公示催告并向付款人 B 银行提出挂失止付。则下列选项中正确的是：( )（A）丙因为票据的无因性而享有票据权利（B）被伪造人乙可以追究丙的票据责任（C）被伪造人乙可以追究丙的民事责任（D）基于票据的无因性，付款人 B 银行不能对张某拒绝付款14 甲企业因买卖业务向乙企业签发一张以乙为收款人的汇票，由丙作为保证人在汇票上签名，汇票的金额为 100 万元。乙在汇票到期日以前背书转让给丁，同时乙在汇票背面记载“

10、 不得转让 ”，后丁将该汇票权利转让给戊，现戊被银行拒绝付款。该案中应当承担票据责任的人是：( )（A）甲、丁（B）甲、丙、丁（C）乙、丙、丁（D）甲、乙、丙、丁15 下列人员可以担任破产案件中的管理人的是：( )（A）甲：注册会计师，由于过失伤害被判刑罚，刑罚已执行完毕（B）乙：律师，被吊销律师执业证书（C）丙：是某合伙企业的合伙人，该合伙企业是被申请宣告破产企业的债权人（D）丁：注册会计师，由于行贿罪被判处有期徒刑 2 年，缓刑 3 年，刑罚已执行完毕16 甲企业申请破产被法院受理，召开了债权人会议经申请进入重整程序。债权人乙企业在重整计划中作出了免除债务人甲企业 30的债务的承诺。重整期

11、间，甲企业重新掌握了企业的运营，但是并没有明显起色，重整计划眼看得不到执行，乙企业向人民法院请求终止重整计划的执行，人民法院裁定终止重整程序，并宣告甲企业破产。对此下列说法错误的是：( )（A）在人民法院受理破产申请后，甲企业并未提出重整的，出资额占甲企业注册资本 1/5 的出资人向人民法院申请重整（B）甲企业的重整草案债权人过半数同意并且其所代表的债权额必须占到债权总额的一半以上（C）人民法院裁定终止重整程序后，乙企业重整计划中作出的免除债务人甲企业30的债务的承诺失效，全部债权作为破产债权受偿（D）如果乙企业已经在重整期间得到了部分清偿，该部分清偿继续有效17 在百阅公司的破产案件中，百阅

12、公司的债权人主张抵销互负债权债务，百阅公司的管理人提出下列异议理由，其中可以依法成立的是：( )（A）管理人认为破产申请受理时百阅公司对债权人负有的债务尚未到期，不可抵销（B）管理人主张双方互负债务标的物种类以及品质不同，不可抵销（C）管理人主张，百阅公司拖欠张某的货款不可抵销张某欠缴百阅公司出资款 10万元（D）管理人认为破产申请受理时债权人对百阅公司负有的债务尚未到期，不可抵销18 某股份有限公司 2 年前曾发行 3 年期公司债券 2500 万元，公司净资产额为 1 亿元人民币，如果采取通过发行债券募集资金，那么此次该公司发行公司债券额的上限为：( )（A）1000 万元（B） 1500

13、万元（C） 2000 万元（D）2500 万元19 某股份公司经批准向社会公开募集设立，现出现下列何种情况，认股人不能要求发起人退还股款?( )（A）超过招股说明书规定的截止期限只募足发行的股份的 80（B）公司擅自改变招股说明书筹集资金用途（C）股款缴足后发起人没有按期召开创立大会（D）创立大会决议不设立公司20 关于财产保险与人身保险的说法，下列哪一项是正确的?( )（A）财产保险实行定额支付，人身保险实行保险限定原则（B）人身保险和财产保险均实行代位求偿权原则（C）人身保险和财产保险均要求事故发生时，对保险标的具有法律上承认的利益（D）受益人仅存在于人身保险中21 长庆有限公司向保险公司

14、投保了企业财产保险，交纳保险费 10 万元，约定保险金额为 800 万元。在一次暴雨中，长庆有限公司财产损失 900 万元，以下表述正确的是：( )（A）保险公司应当向长庆公司赔偿 800 万元（B）保险公司应当向长庆公司赔偿 900 万元（C）暴雨属于不可抗力，保险公司可以不赔（D）长庆有限公司与保险公司的保险合同自交纳保险费时成立二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。22 张三和李四筹划设立一股份有限公司，对于设立方案产生了不同意见，其中可行的有：( )（A）张三赞成发起设立方式，并且主张再联系白云公

15、司共同作为发起人（B）李四赞成募集设立，两人先认购公司应发行股份的 30，其余部分向社会公开募集（C）张三的设计方案里，3 个发起人先缴纳公司注册资本 15的首次出资，其余部分 5 年内缴足（D）李四的设计方案里，要向社会公开发行股票，因此还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件23 东方公司成立后，股东的下列哪些行为可构成股东抽逃出资的行为?( )（A）股东甲对公司合并决议不满，要求公司收购自己的股份（B）股东会决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配（C）股东乙虚构债权债务关系将其出资转出（D）股东丙利用公司总经理身份，与自己设立的一人公司签订设备购置合同，虚报货款从公

16、司实际转账支付24 黑莓公司于 2006 年 8 月 1 日领取营业执照时，股东甲尚有 50 万元出资未缴纳。按照出资协议最晚应于 2008 年 8 月 1 日缴纳。但至 2012 年 8 月 1 日，甲仍拖欠未缴纳。2014 年 1 月，黑莓公司因为不能清偿到期债务申请破产，黑莓公司以及公司债权人乙(债权于 2012 年 12 月到期)均要求甲补缴出资。甲以自己出资义务已经超过诉讼时效为由抗辩。则下列哪些选项是符合公司法规定的?( )（A）甲以黑莓公司的请求权超过诉讼时效为由抗辩，法院应当支持（B）甲以黑莓公司的请求权超过诉讼时效为由抗辩，法院不予支持（C）甲以乙的请求权超过诉讼时效为由抗辩

17、，法院应当支持（D）甲以乙的请求权超过诉讼时效为由抗辩，法院不予支持25 某有限责任公司在重新任免董事会成员后，公司董事会一直拒绝依据章程规定的时间召集股东会，使得该公司股东会形同虚设。则该有限责任公司可以采取下列哪些救济措施?( )（A）由出资最多的股东召集和主持（B）由公司监事会负责股东会的召集和主持（C）监事会不履行召集职责的，合格股东可以自行召集和主持（D）代表十分之一以上的股东可以请求法院召集主持26 关于一人有限责任公司的判断正确的有：( )（A）一人公司的出资人应一次足额缴纳出资（B）一人公司的股东在诉讼中承担证明公司财产独立于股东自己财产的举证责任（C）一个自然人设立的一人有限

18、公司可以成为其他有限责任公司的股东之一（D）为防止一人公司滥设，规定一个投资人只能设立一个一人公司27 下列哪些公司的董事会成员中必须要有职工代表?( )（A）国有独资公司（B）国有企业改建的股份有限公司（C）国家控股的股份有限公司（D）两个以上国有企业投资设立的有限责任公司28 甲股份公司经批准向社会发行了股票，依据法律规定，该公司出于什么目的才可收购本公司的股票?( )（A）股东不满股东大会作出的将销售业务剥离另成立销售公司的决议，要求公司收购其股份（B）要求现有持股员工辞职或者退休时应当向公司按照市场价格出售股份（C）与持有本公司股份的其他公司合并（D）刺激证券市场甲公司股票的价格29

19、甲有限责任公司因章程规定营业期限届满而解散，成立了清算组。清算组下列哪些行为不符合法律的规定?( )（A）清算组由全体股东担任，不再聘请有关专家（B）清算期间，以清算组为诉讼代表人起诉甲公司的一个债务人（C）留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各股东（D）决定继续履行清算前签订的合同30 甲、乙出资相等共同建立一有限责任公司。随着公司的发展，二人在经营上出现重大分歧，对公司重大事务进行表决时经常意见相左，由于持股相当，无法形成决议，致使公司经营陷入困境。甲无意继续经营，要求转让其股权，但乙不肯受让，外人得知该公司股东不和，亦无人受让。则下列处理错误的有哪些?( )（A）甲和乙均可向法院请求解散

20、公司（B）甲请求法院解散公司时，可以公司和乙为共同被告（C）甲也可以请求公司回购自己的股权（D）为减少债务利息，清算组在债权申报期间清偿了可以确定的公司债务31 合伙企业法规定，在下列哪些情形下合伙人可以经其他合伙人一致决议而被除名?( )（A）甲将自己一栋价值 5 万元的房屋作价 20 万元出售给本合伙企业（B）乙未经其他合伙人同意将全部财产份额转让给非合伙人（C）丙因赌博欠有巨额债务，债务已经到期但丙无力偿还（D）丁在签订合同时，因为疏忽大意，未查验对方的合同专用章及相关单据，致使合伙企业被骗 10 万元32 某加工合伙企业的合伙协议中约定了该合伙企业的经营期限为 3 年。则出现下列情形可

21、以使得合伙人退伙的有：( )（A）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务（B）在履行提前 30 日通知其他合伙人的义务后可以退伙（C）合伙人丧失偿债能力（D）被人民法院强制执行在合伙企业中 1/2 的财产份额33 甲上市公司、乙国有企业、自然人丙、丁拟成立一合伙企业从事图书零售业务。根据我国合伙企业法的规定，下列哪些选项是正确的?( )（A）该合伙企业只能采取有限合伙企业的形式（B）可以约定企业的利润由甲、乙按固定数额分配红利，丙、丁以年薪制方式分得报酬（C）若丙转为有限合伙人，他对其作为有限合伙人期间企业发生的债务承担无限连带责任（D）为保证企业债权债务关系的延续性，若丙和丁均转为有限合伙人，

22、该合伙企业可以转为有限责任公司34 甲个人独资企业准备在其他地方设立分支机构，以下说法正确的是：( )（A）应当向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照（B）应当向甲企业的登记机关申请登记，领取营业执照（C）分支机构不能独立承担民事责任（D）甲企业的投资人最终对分支机构承担无限责任35 下列各项中哪些属于票据债务人可以对任何持票人行使的抗辩?( )（A）出票人出票时记载“验货合格后付款” 字句（B）票据上背书不连续（C）票据金额中文大写和数码记载不一致（D）银行拒绝向没有按期归还贷款的持票人支付票据金额36 根据企业破产法的规定，债务入账面资产虽大于负债，但存在下列哪些情形，人民法院应

23、当认定其明显缺乏清偿能力?( )（A）现有财产不能变现，无法清偿债务（B）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务（C）经人民法院强制执行，无法清偿债务（D）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务37 北京泰禾有限公司被法院受理破产后，相关主体申报了下列权利，其中哪些债权人的主张可以实现?( )（A）甲对泰禾公司的债权尚差 3 个月才到期，甲要求申报债权（B）管理人解除了丁企业与泰禾公司的合同，丁企业要求就合同解除的损害赔偿请求权申报债权（C）泰禾公司欠乙企业 100 万元货款，丙公司为一般保证人，丙主张若乙申报全部债权，则丙在泰禾公司破产终结后其保证责任免除（D）若债权人没有申

24、报债权，则丙尚未代替泰禾公司清偿债务时，也可以以其将来求偿权申报债权38 根据证券法原理，下列表述正确的是：( )（A）证券投资基金既不体现股权关系也不体现债权关系（B）证券投资基金只能投资于股票或债券等证券项目（C）证券是证明持券人享有财产权利的凭证，性质为设权证券（D）所有证券发行均应公开进行39 甲等 4 家公司集中资金优势、持股优势采取联合或者连续买卖方式操纵某支股票的交易价格。对该种操纵市场的行为，国务院证券监督管理机构可以对甲等公司采取的措施包括：( )（A）查询上述被动用的个人银行账户（B）没收违法所得并处以等量罚款（C）进入上述行为发生场所调查取证（D）限制上述当事人的证券买卖

25、权40 通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到 5时，将会发生下列哪些法律后果?( )（A）应当在该事实发生之日起 3 日内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所作出书面报告（B）应当在该事实发生之日起 2 日内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所作出书面报告（C）收购人应当通知该上市公司并公告（D）收购人在上述报告公告期限内，不得再行买卖该上市公司的股票41 以下四个主体的行为违反证券法相关规定的有哪些?( )（A）甲是银河证券公司的从业人员，其以化名汪某在另一家证券公司营业部申请开户登记，进行个人股票买卖活动（B）会计师事务所

26、的注册会计师乙参与了振华公司发行股票的会计审计工作，认为该公司的股票有利可图，遂以自己的名义在该股票承销期内买入 1 万股（C）上市公司董事丙将其持有的该公司的股票在买入后的第 3 个月卖出（D）丁基金管理公司对所管理的不同基金财产分别管理，进行证券投资42 在第三者对保险标的的损害而造成的财产保险事故中，下列处理方式符合保险法规定的是：( )（A）保险人有权代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利（B）保险人应以自己的名义行使保险代位求偿权（C）上述保险人代位求偿权的诉讼时效期间应自其知道或者应当知道保险事故发生时起算（D）财产保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人不再赔偿

27、保险金国家司法考试卷二（商法）模拟试卷 3 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 公司章程的生效时间 A 选项表述正确，根据 公司法第 11 条：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”所以即使是在章程上没有签字的董事高管，仍然要受到章程的约束。募集设立股份公司时，根据公司法第 90 条第 2 款：“创立大会行使下列职权：(二) 通过公司章程；“所以章程依创立大会通过生效，而不是以领取营业执照(也就是工商登记)时间为生效时间。故 B 选项表

28、述错误，D 选项表述正确。2 【正确答案】 C【试题解析】 公司章程条款的内容公司章程是指公司所必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。章程是公司设立的必备条件之一，无论是有限责任公司还是股份有限公司，都必须由全体股东或发起人订立公司章程，并且必须在公司设立登记时提交公司登记机关进行登记。有限责任公司因为其“人资两合性”以及“封闭性”，所以股东享有更多的意思自治，法律不作太多强制规定。但是章程条款不得违背法律、法规的规定，否则章程条款无效。本题A、B、D 三个选项均可以由有限公司的章程对决议方式另行规定。但是 C 选项，章程要求“任一股东在有生之年不得对外转让自己

29、持有的股权”，也就是禁止股东转让股权，违背了财产自由转让原则。所以章程中该项规定违法。3 【正确答案】 B【试题解析】 有限责任公司的股权转让公司成立后，股东不可抽回出资或者股份，但是可以通过转让的方式退出公司。所以，股权(股份)转让是股东的退出机制之一。根据公司法第 71 条第 2 款的规定：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满 30 日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”所以 B 项正确。C 选项错误，应当是“书面通

30、知其他股东征求同意 ”，而不能是“口头形式”。股东可以转让其全部或者部分股权，这一点法律并无限制，A 选项错误。D 选项错误，参见公司法第 73 条：“依照本法第 71 条、第 72 条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。”4 【正确答案】 C【试题解析】 国有独资公司的组织机构国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。C 选项，见公司法第 68 条： “国有独资公司设经理，由董事会聘任或

31、者解聘。经理依照本法第 49 条规定行使职权。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。”所以，经理的人选是由董事会聘任，并不需要国有资产监督管理机构同意。本题 C 选项当选。A、B 选项，均是考查兼任问题。上述第 68 条第 2 款明确：“经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。”同法第 69 条规定：“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。”所以在兼任问题上，均需要国有资产监督管理机构同意。D 选项，考查国有独资公司董事的职权。根据公司法第 66 条第 1 款：“国有

32、独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。”所以 D 选项应经国有资产监督管理机构同意。5 【正确答案】 C【试题解析】 股东代表诉讼本题要注意题干没有区分是“有限公司”还是“股份公司”，因此两种公司类型均需要考虑。股东代表诉讼，是指当公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，股东即以自己的名义起诉

33、，所获赔偿归于公司的一种诉讼制度。它赋予了股东为公司利益而以自己的名义直接向人民法院提起诉讼的权利。股东代表诉讼制度见公司法第 151 条的规定：“董事、高级管理人员有本法第 149 条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 180 日以上单独或者合计持有公司 1以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第 149 条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请

34、求之日起 30 日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第 1 款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。“A 选项错误，没有考虑股份公司的情况，在股份公司中，要满足“连续 180 日以上单独或者合计持有公司 1以上股份的股东”，才有资格提起股东代表诉讼。B 选项错误，忽视了股东代表诉讼的前置程序，即“书面请求董事会或者监事会”。D 选项错误，股东代表诉讼的原告是股东，即 “前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提

35、起诉讼。”6 【正确答案】 C【试题解析】 法定公积金的用途 A 选项正确，见 公司法第 166 条第 4 款：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第 34 条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”C 选项错误，B、D 选项正确，根据为公司法第 167条：“股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。”第168 条：“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的

36、亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的 25。”7 【正确答案】 C【试题解析】 合伙企业和第三人的关系甲作为合伙企业的代表人，其行为视为合伙企业的行为，无需其他合伙人同意。见合伙企业法第 26 条第 2 款：“按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。”8 【正确答案】 C【试题解析】 合伙人除名的程序根据合伙企业法第 49 条第 3 款：“被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起 30 日内，向人民法院起诉。”可知，C 选项正确。9 【正确答案】 D【试题解析】 合伙人个人债务的清偿规则

37、 B、C 选项均见合伙企业法第 41条：“合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。”所以合伙人的个人债务“禁止抵销“、“禁止代位”。A、D 选项，见合伙企业法 第 42 条第 1 款：“合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。”所以，债权人可以请求法院强制执行，D 选项正确。10 【正确答案】 C【试题解析】 表现普通合伙张应当和普通合伙人王、李一同对刘某承担连带清偿责任。本题 B 选

38、项错在“由此转变为了普通合伙人”。本题容易出错的是 D 选项，虽然该笔交易李没有过错，但由于李身份是普通合伙人，所以李要承担连带责任。见合伙企业法第 76 条规定：“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。”11 【正确答案】 D【试题解析】 个人独资企业和一人公司的区别 A 选项回答为“否”，个人独资企业的投资人对企业资产享有所有权，但一人公司享有法人财产权，一人公司的投资者只享有股东权。B 选项回答为“否“，

39、一人公司的投资人可以为一个自然人也可以为一个法人，但是个人独资企业的投资人只能为一个自然人，不能是法人或其他组织。C 选项回答为“否”，若设立个人独资企业，出资人对企业债务不是 “无限连带责任”，因为只有一个投资人，无法连带，所以应当是“无限责任”。见个人独资企业法第 2 条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”D 选项回答为“是”，见合伙企业法 第 2 条第 1 款：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”12 【正确答案】

40、 C【试题解析】 中外合资经营企业的股权转让、出资形式中外合资经营企业，是指中国合营者与外国合营者依照中国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。A 选项不符合我国法律规定，见中外合资经营企业法实施条例第 20 条：“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的，其转让无效。“说明无论是中方还是外方对外转让股权，均要经合营他方同意。该规定非常重要，请重

41、点掌握。B 选项考查中外合资企业中双方出资形式。依据公司法第 217 条：“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。”由于中外合资经营企业是有限责任公司形式，公司法第 28 条第 1 款规定了对发起人出资的要求，即：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存人有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”所以在中外合资经营企业中，若无另外规定，发起人出资应当适用公司法的规定。为了消除实践操作中的疑惑，中外合资经营企业法实施条例第 26 条专门就外国合营者的

42、出资进行了强调，即：“外国合营者以工业产权或者专有技术作为出资，应当提交该工业产权或者专有技术的有关资料，包括专利证书或者商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算根据、与中国合营者签订的作价协议等有关文件，作为合营合同的附件。”说明在中外合资经营企业中，无论是中方还是外方，工业产权出资均要以所有权出资。B 选项不符合我国法律规定。C 选项符合我国法律规定，根据 中外合资经营企业法第 9条第 3 款：“合营企业在其经营活动中，可直接向外国银行筹措资金。”D 选项不符合我国法律规定，见中外合资经营企业法实施条例第 75 条第 2 款：“以外国货币作为记账本位币的合营企业，其

43、编报的财务会计报告应当折算为人民币。”所以D 选项中，合营企业的注册资本可以用人民币表示，也可以用国际通行的货币表示是正确的，但是财务会计报告必须折算为人民币。13 【正确答案】 C【试题解析】 票据的无因性、伪造票据签章的处理无因性是指，权利人享有票据权利只以持有符合票据法规定的有效票据为必要，至于票据赖以发生的原因则在所不问。即使原因关系无效或有瑕疵，均不影响票据的效力。但票据的“无因性”并不是指取得票据不需要合法原因，本题丙是偷得的票据，根据票据法第 12 条：“以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利。持票人因重大过失取得不符合本法

44、规定的票据的，也不得享有票据权利。”故 A 选项错误。BC 选项均是考查签章被伪造的责任，根据该法第 14 条第 1 款：“票据上的记载事项应当真实，不得伪造、变造。伪造、变造票据上的签章和其他记载事项的，应当承担法律责任。”所以丙应当承担法律责任，但该种责任不是票据责任，原因在于“丙伪造乙签章”，也就是丙的名字并没有在票据上出现，由于票据注重形式要件，因此丙不是承担票据责任，而是民事责任甚至刑事责任。D 选项，因为失票人已经向法院申请公示催告并向付款人 B 银行提出挂失止付，所以 B 银行可以拒付。14 【正确答案】 B【试题解析】 禁转背书背书人可以在票据上记载“不得转让”字样，其目的是为

45、了防止票据转让流通环节过多，若持票人行使追索权时，出票人或者背书人要增加更多的偿还金额。票据法第 34 条规定：“背书人在汇票上记载不得转让字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。”所以乙在汇票背面记载“不得转让”，则乙可以免除对戊的票据责任。另根据票据法第 50条规定：“被保证的汇票，保证人应当与被保证人对持票人承担连带责任。汇票到期后得不到付款的，持票人有权向保证人请求付款，保证人应当足额付款。”所以本题保证人丙、前手甲、丁要承担票据责任。15 【正确答案】 A【试题解析】 破产管理人的任职资格管理人的任职资格规定于企业破产法第24 条，该条第 2、3 款规定：“

46、人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。有下列情形之一的，不得担任管理人：(一)因故意犯罪受过刑事处罚；(二)曾被吊销相关专业执业证书；(三)与本案有利害关系；(四)人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。”根据上述法条可知，A 选项中甲系过失犯罪受过刑事处罚，所以可以担任管理人。B 选项中乙曾被吊销专业执业证书，所以不能担任管理人。C 选项中丙作为债权人企业的合伙人，与破产案件有利害关系，所以不能担任管理人。D 选项中丁由于行贿罪受过刑事处罚，行贿罪是故意犯罪，所以丁不能担任管理人。16 【正确答案】 B【试题

47、解析】 重整程序(包括重整程序的申请启动、重整草案的通过程序、债权人在重整计划中作出的债权调整的效力以及在重整程序被法院裁定终止后的后果)A 选项，见企业破产法第 70 条第 2 款，债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本 1/10 以上的出资人，可以向人民法院申请重整。 A 选项中出资额占债务人注册资本 1/5 的出资人满足这一要求，可以申请重整。 企业破产法第 84 条规定，人民法院应当自收到重整计划草案之日起 30 日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其

48、所代表的债权额占该组债权总额的 2/3 以上的，即为该组通过重整计划草案。 B 选项中“所代表的债权额必须占到债权总额的一半以上”的描述是错误的，没有达到法律规定的 2/3 多数的限制性规定。企业破产法第 93 条第 2 款规定，人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。据此，乙企业在重整计划中作出了免除债务人甲企业 30的债务的承诺失效，全部债权作为破产债权受偿。如果乙企业已经在重整期间得到了部分清偿，该部分清偿继续有效。C、D 选项都是正确的。综上，本题的答案是 B。17 【正确答

49、案】 C【试题解析】 破产抵销权 A、B、D 选项见破产法解释(二)第 43 条：“债权人主张抵销，管理人以下列理由提出异议的，人民法院不予支持：(一)破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；(二)破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；(三)双方互负债务标的物种类、品质不同。”C 选项见破产法解释(二) 第 46 条：“债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的，人民法院应予支持：(一)债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；(二)债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。”18 【正确答案】 B【试题解析】 债券的发行条件见证券法第 16 条：“公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一) 股份有限公司的净资产不低于人民币 3000 万元，有限责任公司的净资产不低于人民币 6000 万元；(二)累计债券余额不超过公司净资产的