[司法类试卷]国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政案件的裁判与执行）模拟试卷2及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政案件的裁判与执行）模拟试卷 2 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 王某对行政机关的具体行政行为不服，向人民法院提起行政诉讼。在一审期间，被诉行政机关改变了原具体行政行为。王某没有申请撤诉，法院继续审理案件。经审理，法院认为原具体行政行为违法，法院应如何处理？( )（A）作出撤销判决，撤销原具体行政行为（B）作出确认判决，确认原具体行政行为违法（C）若改变后的行政行为合法适当，则应作出驳回原告诉讼请求的判决（D）若改变后的行政行为合法适当，则应作出维持判决2 张大爷等数十人为退

2、休工人，其退休养老金一直由当地民政部门负责按月发放，但从今年 2 月开始，民政部门以种种理由为借口不再足额支付该笔养老金。张大爷等不得不将民政部门告上法院，并申请了财产保全。下列说法正确的是：( )（A）张大爷等若不申请财产保全，法院不能主动进行财产保全（B）张大爷等若不申请财产保全，法院也应依职权采取财产保全措施（C）民政部门对财产保全裁定不服的，应当在 7 日内申请复议（D）民政部门对财产保全裁定不服的，可以在 7 日内申请复议3 人民法院在作出行政判决后，发现判决书中存在一个细小的笔误。在这种情况下，法院应当如何处理？( )（A）因系细小的笔误，可以不予理睬（B）作出裁定，补正前述判决书

3、中的笔误（C）作出书面决定，补正判决书中的笔误（D）口头告知当事人判决书中的笔误，并进行改正4 小李因殴打小马受到公安局处罚，公安局鉴定小马为轻微伤。小马认为自己是重伤，以公安局对小李处罚过轻为由向法院提起行政诉讼。法院在诉讼期间对小马的伤势重新鉴定，结论为轻伤。法院应当如何处理？( )（A）维持公安局对小李的原处罚决定（B）直接变更公安局对小李的处罚决定（C）中止审理此案，并将有关材料移送刑事侦查机关（D）撤销公安局处罚决定5 王某与张某是朋友。一日，王某为参加朋友的生日聚会，向张某借车。聚会上，王某喝了大量的啤酒。聚会完毕后，王某驾车回家，路上被交警赵某查出酒后驾车，赵某将汽车扣留，但是在

4、将汽车开往公安局时不慎将汽车撞坏。张某单独就损害赔偿向法院提起诉讼。下列说法正确的是：( )（A）人民法院应当裁定不予受理，因为原告不具备诉讼主体资格（B）人民法院应当裁定不予受理，因为赵某的行为系与行使职权无关的个人行为（C）人民法院应当裁定不予受理，因为请求赔偿的程序不合法（D）如果人民法院受理了，应当判决驳回诉讼请求6 人民法院对于下列哪种案件，根据当事人申请，可以书面裁定先予执行？( )（A）要求行政机关依法返还罚款，人民法院根据当事人申请，可以书面裁定先予执行（B）要求行政机关依法返还罚款，人民法院可以依职权书面裁定先予执行（C）要求行政机关依法发放抚恤金，人民法院根据当事人申请，可

5、以书面裁定先予执行（D）要求行政机关依法发放抚恤金，人民法院可以依职权书面裁定先予执行7 下列哪项不属于行政机关向人民法院申请执行其具体行政行为的条件？( )（A）具体行政行为依法应当由行政机关自行执行，但是行政机关执行不力的（B）具体行政行为已经生效并具有可执行内容（C）被申请人是该具体行政行为所确定的义务人（D）被申请人在具体行政行为确定的期限内或者行政机关另行指定的期限内未履行义务8 王某因违反治安管理处罚法被公安局处以 5 天行政拘留，王某不服，经复议后，向人民法院提起诉讼，一审法院判决维持该行政处罚。王某上诉，并提出行政赔偿请求，后二审法院经审理认为对王某的行政拘留是违法的。二审法院

6、该作何判决？( )（A）撤销一审判决，撤销拘留决定，并就赔偿问题进行调解，调解不成，告知其就赔偿问题另行起诉（B）撤销一审判决，并确认拘留违法，告知赔偿另行起诉（C）撤销一审判决，并确认拘留违法，就赔偿问题调解不成，将全案发回重审（D）撤销一审判决，并撤销拘留决定，并就赔偿问题进行调解9 李某多次通过各种手段窃电，市电管局发现后，给予其拘留 5 日的处罚，李某不服，向人民法院提出行政诉讼。人民法院应作出何种判决？( )（A）维持判决（B）变更判决（C）撤销判决（D）驳回诉讼请求10 甲对某行政机关采取的行政强制措施不服，向法院起诉。法院审理后认为，该强制措施明显不当。法院可以采用下列哪一判决形

7、式：( )（A）维持判决（B）驳回原告诉讼请求判决（C）撤销判决（D）变更判决二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 张某未经批准在门前耕地建起一幢小楼，并将该房卖给徐某。县土地管理局以张某非法买卖土地为由，对其作出没收地上建筑及罚款的处罚决定。张某不服，起诉至法院。诉讼期间，县土地管理局将原来的处罚变更为没收地上建筑，取消了罚款处罚，并动员张某撤诉。张某拒绝撤诉，法院应当如何处理？( )（A）审理原处罚决定，认为原处罚决定违法的，作出确认违法的判决（B）审理变更后的处罚决定（C）驳回原告起诉而终结案

8、件（D）审理原处罚决定，认为原处罚决定合法的，作出驳回诉讼请求的判决12 在行政诉讼中，下列选项中哪些适用确认违法判决？( )（A）被诉行为违法，但不具有可撤销内容的（B）行政机关在诉讼中改变被诉行为，法院根据原告要求审查原行为，而原行为合法的（C）行政机关在诉讼中改变被诉行为，法院根据原告要求审查原行为，而原行为违法的（D）被诉具体行政行为违法，但判决撤销将会对他人合法权益造成重大损失的13 下列情形中，法院可以判决驳回原告或上诉人诉讼请求的有：( )（A）在诉讼过程中，被告公安局改变处罚决定，原告不撤诉，经法院审查认为，原具体行为合法（B）甲种苹果丰收，但当年水果市场过剩，甲遭受严重经济损

9、失，遂起诉其所在乡政府，认为乡政府未履行对农业生产进行指导的职责（C）张某因违章建筑被市规划局罚款 500 元，张某不服，向法院以市政府为被告提起诉讼。法院受理后，告知其应起诉市规划局，张某执意起诉市政府（D）丁在起诉时一并向法院提出行政赔偿请求，但一审判决未涉及赔偿问题，丁上诉，二审法院审查后认为丁不应获得国家赔偿14 下列哪些行政法律文书，当事人可以依法申请法院强制执行？( )（A）当事人在法定期间内未提起上诉的一审行政判决书（B）当事人在法定期间内未提起上诉的一审行政裁定书（C）经双方当事人签收的行政赔偿调解书（D）按照审判监督程序作出的行政判决书15 某市禁止养狗，但市民甲的邻居乙不顾

10、禁令养了一只狗，狗经常咬伤路人。甲对此提心吊胆，于是请求公安局处理此事，但公安局置之不理。甲对公安局的不作为提起诉讼，人民法院作出不予受理的决定。甲依法上诉，二审法院撤销一审不予受理的决定，并发回重审。在重审过程中，由于审判员丙是乙的弟弟，甲提出回避的请求，人民法院同意了甲的请求，并依法责令公安局处理此事。那么，下列哪些说法是正确的？( )（A）人民法院作出不予受理的决定是错误的（B）二审法院应作出撤销一审不予受理的裁定（C）一审法院对甲提出的回避的请求应作出裁定（D）人民法院责令公安局处理此事应采用判决的方式16 在一起行政纠纷二审案中，上诉人向人民法院申请撤诉，但未获准许。虽然人民法院已经

11、对上诉人进行了依法传唤，但上诉人拒不到庭且没有提出正当理由。下列说法中不正确的是：( )（A）二审人民法院应缺席判决（B）二审人民法院应按撤诉处理（C）二审人民法院不可以按撤诉处理（D）二审人民法院应拘传上诉人到庭17 行政诉讼过程中，对被诉具体行政行为进行先予执行的条件有：( )（A）申请人是被告或具体行政行为确定的权利人（B）被诉具体行政行为必须由行政机关申请人民法院强制执行，而无权自行强制执行（C）不及时执行可能给国家利益、公共利益或他人合法利益造成不可弥补的损失（D）申请人必须提供相应的担保18 被诉行政行为有下列情形之一的，法院判决确认违法，但不撤销行政行为：( )（A）行政行为依法

12、应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的（B）行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的（C）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的（D）被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更的政府特许经营协议的19 下列可以适用确认无效判决的情形有：( )（A）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的（B）行政行为有实施主体不具有行政主体资格，原告申请确认行政行为无效的（C）行政行为没有依据的（D）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的20 市公安局在行政复议中维持了县公安局对袁某治安拘留 5 日的处罚，袁某不服向法院起诉。下列说法中正确的有：( )（

13、A）法院在审查治安拘留 5 日处罚为合法性的同时，应当一并审查市公安局复议程序的合法性（B）市公安局和县公安局应当对治安拘留 5 日处罚和复议程序的合法性共同承担举证责任（C）法院对治安拘留 5 日处罚作出判决的同时，应当对市公安局的复议决定一并作出相应判决（D）如法院判决撤销治安拘留 5 日处罚和市公安局维持复议决定的，法院应当判决市公安局重新作出复议决定21 有关行政诉讼案件的裁判，下列说法正确的有：( )（A）在复议机关维持原行政行为案件中，原行政行为合法、复议决定违反法定程序的，法院应当判决确认复议决定违法，同时判决驳回原告针对原行政行为的诉讼请求（B）在行政协议案件中，原告请求解除协

14、议理由成立的，法院可以判决解除协议并根据合同法等相关法律规定作出处理（C）原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行的，法院应当判决被告在一定期限内依法履行该法定职责（D）原告申请被告依法履行支付抚恤金给付义务的理由成立，被告依法负有给付义务而拒绝且无正当理由的，法院可以判决被告在一定期限内履行相应的给付义务三、简析题21 王某与赵某系某乡农民，一日两人发生争执，王某趁赵某不备冲其腰间踢了一脚。赵某被送往医院后经诊断，认定软组织损伤，未造成严重后果。乡派出所对此事调查后，对王某作出罚款 500 元的行政处罚。王某不服，委托其兄长向市公安局提出行政复议。市公安局以行政复议不能由他人代为

15、提起为由不予受理。此后，由于过了法定复议期限，王某不能再就此事提起行政复议。王某不服，向人民法院提起行政诉讼。问题：22 王某未经复议而直接提起诉讼，法院应否受理？23 王某委托其兄长提起行政复议是否有效，市公安局应否受理？24 对市公安局不予受理的决定如何认定，如果王某对市公安局不予受理的行为不服提起诉讼，法院应作出何种判决？25 王某能否直接对乡派出所的行政处罚决定提起诉讼？如果可以，人民法院应作出何种判决？25 某乡人民政府根据本县人民政府发布的关于集资修建村级小学的决定（以下简称决定），分别向村民李某等 10 人集资人民币 100 元。李某等 10 人均不服乡政府向自己收取集资款的行为

16、，向县人民法院提起诉讼。法院经审理认为，县政府的决定违法，因此乡政府向李某等人收取集资款的行为没有根据，判决：(1)撤销县政府的决定；(2)被告在收到判决书之日起 10 日内向原告返还已收取的集资款。问题：26 本案中法院的判决是否正确？说明理由。27 法院对本案应作出怎样的判决？为什么？27 某市公安局曾于 2006 年因王某申请探望在美国的儿子，向其颁发了护照和第一张出境卡。2007 年王某又向该局申请换发第二张出境卡，王某丈夫所在单位以王某丈夫公派出国逾期未归为由，向某市公安局发函要求阻止王某出境探亲。因此，某市公安局迟迟未对王某的申请作出答复，王某遂向法院提起行政诉讼。问题：28 王某

17、何时可以提起行政诉讼？29 对王某提出申请的事实应由谁承担举证责任？30 某市公安局在王某提起诉讼后，虽依法提交了答辩状和相关证据，但一直不参加法院通知的任何活动。法院应如何对待该局提供的证据？31 在诉讼过程中，某市公安局向王某签发了出境卡，法院应如何处理此案？理由是什么？国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（行政案件的裁判与执行）模拟试卷 2 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是被告在一审期间改变被诉具体行政行为的处理问题。参见行诉若干解释第 50 条第 3 款。【知识模块】

18、 行政案件的裁判与执行2 【正确答案】 D【试题解析】 考查行政诉讼中的财产保全。行诉若干解释第 48 条第 1 款、第 3 款。【知识模块】 行政案件的裁判与执行3 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是行政诉讼中裁定的适用范围。参见行诉若干解释第 63 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行4 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政诉讼的判决。行政诉讼法第 66 条第 1 款。【知识模块】 行政案件的裁判与执行5 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政诉讼的裁定。原告是汽车的合法所有权人，具有行政诉权，符合原告资格。赵某乃警察，其扣车并将车开回公安局的行为属行使职权的职务行为，而非个人

19、行为。C 项可采用。根据国家赔偿法 规定，公民、法人或者其他组织单独就损害赔偿提出请求，应当先由行政机关解决。对行政机关处理不服，可以向人民法院提起诉讼。可见，单独请求行政赔偿，以行政机关先行处理为前置程序。D 项错误，判决是针对实体问题的，本案是因为程序不合法，所以，应当裁定驳回起诉。【知识模块】 行政案件的裁判与执行6 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政诉讼的裁定。行政诉讼法第 57 条规定，人民法院对起诉行政机关没有依法发给抚恤金、最低生活保障费和支付工伤、医疗社会保险金案件，权利义务关系明确、不先予执行将严重影响原告生活的，可以根据原告的申请，裁定先予执行。当事人对先予执行裁定不服

20、的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。【知识模块】 行政案件的裁判与执行7 【正确答案】 A【试题解析】 考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。行诉若干解释第86 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行8 【正确答案】 A【试题解析】 考查行政诉讼的判决。根据行诉若干解释第 70 条的规定，应撤销一审判决。根据行诉若干解释第 71 条第 4 款的规定，王某在二审期间提出行政赔偿请求，二审法院可以就赔偿问题进行调解，调解不成的，应告知其就赔偿另行起诉。【知识模块】 行政案件的裁判与执行9 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政诉讼的判决。限制公民人身自由的行政处罚属于公安机关，市电管

21、局的拘留处罚显属超越职权，故应予撤销。【知识模块】 行政案件的裁判与执行10 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政诉讼的判决。参见行政诉讼法第 70 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 【正确答案】 A,D【试题解析】 考查行政诉讼的判决。行诉若干解释第 50 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行12 【正确答案】 A,C【试题解析】 考查行政诉讼的判决。B 项应该判决驳回原告的诉讼请求。对于 D项，根据行政诉讼法第 74 条规定，行政行为依法应当撤销，但

22、撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的才能作出确认违法判决。被告改变原所作具体行政行为，原告不撤诉，坚持诉原具体行政行为，法院经审查认定原具体行政行为违法的情况下，法院应作出确认该具体行政行为违法的判决。所以 C 项适用确认判决。根据行政诉讼法第 74 条规定，行政行为违法，但不具有可撤销内容的，也适用确认违法判决，所以 A 项也正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行13 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查行政诉讼的判决。判决是针对实体问题作出的，C 项属于程序问题，应当裁定驳回起诉。【知识模块】 行政案件的裁判与执行14 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查行政诉讼的执

23、行与非诉行政案件的执行。ABC 项，是生效的文书，可以作为执行的依据。D 项，按审判监督程序作出的判决书，如果审判监督程序是按一审审理的，则是可以上诉的，只有在上诉期内没有上诉的，才生效，也才能作为执行的依据。【知识模块】 行政案件的裁判与执行15 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 此题考查的是判决、决定、裁定的区别。在诉讼中，判决是针对实体问题的，而裁定是就诉讼过程中的程序问题而作出，决定是人民法院对诉讼中发生的某些特殊事项所作的司法意思表示。题中对申请回避的请求应作出决定，所以C 项错误。【知识模块】 行政案件的裁判与执行16 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 考查撤诉、缺席判

24、决。行诉若干解释第 49 条第 2 款。【知识模块】 行政案件的裁判与执行17 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查行政诉讼先予执行。先予执行包括：(1)对判决的先予执行即为解决当事人一方生活或者生产的紧迫需要，根据其申请，裁定另一方当事人给付申请人一定的钱物，或者实施或停止某种行为的制度。(2)对被诉具体行政行为的先予执行即诉讼过程中，为避免可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失，根据被告或者相关权利人的申请，对被诉具体行政行为先予执行。所以，人民法院对被诉具体行政行为的先予执行必须以有申请为前提。申请的主体不仅包括被告，也包括被诉具体行政行为确定的权利人，后者申请

25、强制执行的，应当提供相应的财产担保。D 项错在只有权利人申请先予执行提供担保，被告申请先予执行，不须提供担保。【知识模块】 行政案件的裁判与执行18 【正确答案】 A,C【试题解析】 选项 AC 符合行政诉讼法第 74 条第 1 款，选项 B 应当采用变更判决，选项 D 应判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。【知识模块】 行政案件的裁判与执行19 【正确答案】 B【试题解析】 只有选项 B 完全符合适用确认无效判决的条件，参见行政诉讼法第 75 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行20 【正确答案】 A,C【试题解析】 考查复议机关维持原行政行为后的行政诉讼案件审理和裁判。

26、参见行政诉讼法适用解释第 910 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行21 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查行政诉讼的裁判。参见行政诉讼法适用解释第 10 条、第14 条、第 2223 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行三、简析题【知识模块】 行政案件的裁判与执行22 【正确答案】 行政诉讼法第 44 条第 2 款规定，法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议决定不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律、法规的规定。本法第 45 条规定，公民、法人或者其他组织不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起 15 日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满

27、之日起十五日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。本案为治安行政案件，不属于行政复议前置。同时，由于市公安局不受理王某的复议申请，王某可以提起诉讼，法院应予受理。【知识模块】 行政案件的裁判与执行23 【正确答案】 有效，市公安局应该受理。因为行政复议法并未禁止委托他人代为提起行政复议申请。【知识模块】 行政案件的裁判与执行24 【正确答案】 市公安局的行为属于行政不作为即不履行法定职责。根据行政诉讼法第 72 条规定，人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。所以，法院应作出履行判决。【知识模块】 行政案件的裁判与执行25 【正确答案】 可以。根据行政诉讼法第

28、 69 条、第 70 条、第 77 条的规定，如果该行政处罚证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，应作出驳回原告诉讼请求判决；如主要证据不足或适用法律、法规错误或违反法定程序或超越职权、滥用职权的，应作出撤销判决；如处罚明显不当，人民法院视情况判决撤销也可判决变更。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行26 【正确答案】 法院的判决是错误的。县政府发布的决定 是抽象行政行为，根据 行政诉讼法的规定，公民、法人或者其他组织不能直接提起行政诉讼，而只能一并提出审查要求。如决定不合法，法院不作为认定行政行为合法的依据，并向制定机关提出处理建议（行政诉讼法第 64

29、条），无权直接判决撤销。虽然乡政府的集资行为缺少必要的法律根据，但本案中原告只是针对被告违法的具体行政行为提起诉讼，并未提起行政赔偿诉讼。根据诉讼“不告不理” 的一般规则，法院直接判决被告向原告返还集资款是不恰当的。【知识模块】 行政案件的裁判与执行27 【正确答案】 法院应对县政府违法的抽象行政行为向制定机关提出处理建议，对乡政府依此作出的具体行政行为予以撤销。因为县政府的决定属一般规范性文件，它无权为公民、法人、其他组织设定义务，法院可以不予适用、不予参照，但不能直接判决撤销。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行28 【正确答案】 王某何时可以提起行政诉讼取

30、决于某市公安局应发放出境卡的期限。根据行政诉讼法第 47 条规定，如果法律、法规对某市公安局发放出境卡期限有明确规定的，该市公安局在此期限内没有给王某发放出境卡或作出答复时，王某即可提起行政诉讼；法律、法规未对期限作出规定的情况下，如果该市公安局在接到王某申请之日起 2 个月内没有给王某发放出境卡或作出答复时，王某即可以提起行政诉讼。【知识模块】 行政案件的裁判与执行29 【正确答案】 通常应由王某承担举证责任，但原告因正当理由不能提供证据的，则应由被告承担举证责任。【知识模块】 行政案件的裁判与执行30 【正确答案】 被告提供的证据不能作为定案的依据，但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外。【知识模块】 行政案件的裁判与执行31 【正确答案】 人民法院对案件的处理需要视原告的态度而定。如果原告因被告向其签发出境卡满足了要求，向人民法院申请撤诉，法院应裁定准许；如果原告不撤诉，人民法院应当作出确认违法判决，确认被告不答复行为违法。【知识模块】 行政案件的裁判与执行