[司法类试卷]国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷12及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 12 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 下列行为属于送达行为的有：( )（A）法院向当事人的所在单位发出的协助执行通知书（B）甲法院向乙法院出具的委托函（C）当事人甲向法院告知已经解除与其代理人乙之间的委托关系（D）甲法院在公告栏中粘贴一份侵权纠纷的判决书，并说明了裁判主要内容、上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院2 曹某与刘某因租赁合同发生纠纷。2013 年 1 月，曹某向某县人民法院起诉请求支付违约金，法院经审理判决驳回诉讼请求。该案书记员两次到曹某家送达判决书曹

2、某均拒绝接收。对此，应当如何处理?( )（A）书记员应将该判决书交给曹某的邻居王某转交（B）书记员应将该判决书留在曹某住所，并以录像记录整个过程（C）书记员应将该判决书交给曹某所在地居委会转交（D）书记员应将该判决书带回即视为送达3 依据民事诉讼法及相关司法解释的规定，下列有关送达的表述中不正确的是：( )（A）张涛诉李铭侵犯其肖像权一案，经法院调解，双方达成调解协议，人民法院制作调解书，则该调解书只能向张涛和李铭本人送达（B）当事人段英是现役军人，则人民法院应当找到段英所在部队的团长，通过团长向段英转交相关司法文书（C）张明正在被强制性教育，则人民法院应当通过其所在的强制性教育机构转交司法文

3、书（D）海浪公司收发室负责收件的王大爷尽管是临时工，但仍有权签收司法文书4 下列关于期间的说法，正确的是：( )（A）公告送达，经过 30 日，视为送达（B）人民法院当庭宣告判决，应当在 10 日内发给判决书（C）对裁定不服进行上诉，二审法院应当在 30 日内审结，并不得延长（D）诉前保全中，当事人应当在法院采取财产保全措施后的 15 日内起诉5 关于法院调解与人民凋解，下列说法错误的是：( )（A）法院调解发生在审判程序过程中，人民调解发生在诉讼之外（B）法院调解由法院主持，人民调解由人民调解委员会主持（C）法院调解是一种诉讼行为，而人民调解并非诉讼行为（D）法院调解与人民调解一旦调解成立并

4、生效，都具有强制执行力6 甲因向乙借款 2 万元到期未还，被乙诉至法院。在审理过程中双方达成调解协议，约定延期偿还，并由丙为甲提供担保，双方签字盖章记人笔录，制作了调解书，但在送达时丙拒绝签收。后乙因甲违反调解协议拒不还款而向法院申请强制执行担保财产，法院应当：( )（A）不影响调解书生效，调解书确定的担保条款的条件成就时，乙可以申请法院依法执行（B）调解书不发生效力，法院应当及时作出判决（C）不影响调解书的效力，丙不履行调解书时，乙可诉丙要求其承担担保责任（D）不影响调解书的效力，但其中担保的约定不产生效力7 人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解。对此，下列哪些理解是错误的

5、?( )（A）当事人的处分权在调解中占有基础性的地位，对调解的进行起着决定性的作用（B）人民法院对于案件进行调解，仍然需要分清案件中双方各自的责任（C）因为人民法院只能在双方当事人都同意的情况下才能进行调解，所以法院调解不是法院行使审判权的一种方式（D）法院调解必须发生在诉讼过程中，如果在受理案件之前，法院工作人员对当事人进行说服教育，则不属于法院调解8 依照民事诉讼法及相关司法解释的规定，人民法院对下列哪一案件可以进行调解?( )（A）刘某向法院申请认定其丈夫吴某为无民事行为能力人的案件（B）甲公司因经营不善已经资不抵债，债权人向法院申请宣告甲公司破产还债的案件（C）因原审法院法官徇私枉法，

6、当事人申请再审，上级法院提审的案件（D）张某向法院起诉，请求确认与妻子董某的婚姻关系无效的案件9 曹某诉刘某买卖合同违约，孙某作为无独立请求权的第三人参加诉讼。在诉讼过程中，曹某和刘某双方同意进行调解。调解过程中，人民法院需要确定由孙某承担义务。这种情况下，下列表述正确的是：( )（A）曹某和刘某达成调解协议即可，无须经过孙某的同意（B）人民法院在调解过程中，可以征询孙某的意见，也可以不征询孙某的意见（C）如果孙某不同意调解，人民法院不可以进行调解（D）孙某在法院送达调解书之前反悔的，调解协议仅在曹某、刘某之间生效10 根据法律及司法解释的规定，下列关于调解的说法哪项是错误的?( )（A）在调

7、解中被告李某承认欠原告 50( )o 元并答应在年底还本付息，后来反悔，法院不得以李某的自认为根据进行判决（B）当事人起诉到人民法院的民事纠纷，适宜调解的，先行调解，但当事人拒绝调解的除外（C）甲和乙的离婚诉讼经过法院调解和好，被告乙请求法院制作调解书，法院同意制作，但在送达原告甲的时候，甲拒收调解书，该调解书仍发生法律效力（D）案外人曹某根据为当事人提供担保，他拒绝签收调解书，调解书发生法律效力11 甲、乙在第二审人民法院审理案件过程中自愿请求调解。以下说法正确的有：( )（A）一旦民事案件进入二审程序，就不可以适用调解程序（B）在二审调解过程中，可以超过上诉请求的范围进行调解（C）二审调解

8、达成调解协议的，可以不制作调解书（D）二审人民法院制作调解书后，原一审法院的判决视为撤销12 一般情况下，当事人双方达成调解协议后，由法院制作调解书并送达。但是，在一定条件下，经调解双方达成的协议，当事人可以要求发给判决书。请问：下列选项中，哪些属于当事人可以要求发给判决书的情形?( )（A）李某(7 岁) 被胡某(8 岁) 打伤，甲的父亲起诉至法院，甲的父亲与乙的父亲达成调解协议的（B）甲公司与乙公司因合同纠纷诉至法院在诉讼过程中迅速达成调解协议的（C）吴某因公受伤失去民事行为能力，其妻刘某起诉离婚，吴某的父亲代表吴某与刘某达成调解协议的（D）柳某与杨某因借款纠纷诉至法院，二人在诉讼中达成调

9、解协议，柳某怕杨某事后反悔，希望法院发给判决书的13 甲捡到一包物品，等待失主前来认领。1 年后失主找到甲，发现该物品中价值近一万元的冬虫夏草已经霉变，价值近两万元的一块玉石因甲不慎碰坏了一个角，导致价值贬损，价值近两万元的一块手表被甲送给女朋友，为此失主与甲发生纠纷，以下说法正确的是：( )（A）甲对该物品的占有为自主占有（B）甲应赔偿失主冬虫夏草的损失（C）甲应赔偿玉石贬值的损失（D）失主有权请求甲的女朋友返还手表14 甲去朋友乙家做客，不慎将手机遗忘在乙家，乙发现后没有通知甲，而是自用。1 周后，乙将手机丢失，后来甲得知此事，要求乙返还手机。乙不愿返还为此引起纠纷。以下说法正确的是：(

10、)（A）甲无权请求赔偿，因为乙是无因管理（B）甲无权请求赔偿，因为乙是善意占有人（C）甲无权请求赔偿，因为乙是保管人（D）甲有权请求赔偿，因为乙是恶意占有人15 下列关系中，为民法上债的关系的是：( )（A）甲一直对乙予以照顾，乙对甲所欠的人情债（B）甲与乙共同出资购买一辆汽车所形成的关系（C）甲死亡，其继承人乙、丙对甲的遗产形成的关系（D）甲向乙购买房屋而形成的买卖关系16 甲乙双方就其执行政府定价产品达成买卖合同。合同约定于 20130 年 11 月 11日付款提货，但因乙方迟延付款，合同于 11 月 25 日履行。合同约定每吨 1 万元，11 月 11 日国家定价调整为 11 万元，11

11、 月 25 日调整为 12 万元，则合同应按什么价格执行?( )（A）每吨 1 万元（B）每吨 11 万元（C）每吨 12 万元（D）每吨 115 万元17 甲大型商场与乙航空公司订立合同：由乙航空公司将 500 辆汽车一次运到甲商场所在地。由于乙航空公司的飞机临时有其他任务，无法一次运完，遂和甲商场协商分两次运输，多余的费用由甲商场和乙航空公司分别承担，遭到甲商场的拒绝。后来经过乙航空公司调查，甲商场在汽车运到之后并没有马上出售，而是先用于展出。据此，下列说法中正确的是：( )（A）甲商场可以拒绝乙公司的要求，因为这是合同的约定（B）甲商场无权拒绝乙公司的要求，因为分期履行对其没有利益损害（

12、C）如果乙航空公司承担分期履行的多余费用则甲商场不能拒绝（D）即使乙航空公司承担分期履行的多余费用，甲商场也可以拒绝二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。18 甲、乙两公司因合同纠纷对簿公堂。人民法院判决乙公司赔偿甲公司损失 30 万元。乙公司拒不履行生效判决。经甲公司申请，人民法院决定对乙公司的机器设备实行扣押并拍卖。此时丙公司向人民法院提出执行异议，声称作为执行标的物的机器设备已经于人民法院判决生效次日南乙公司转让于他。经查,丙公司所言情况属实。则人民法院应当：( )（A）裁定中止执行（B）判决机器设

13、备为丙公司所有（C）裁定乙公司和丙公司之间的转让行为无效（D）裁定驳回丙公司的执行异议19 某基层法院在执行该市中级人民法院作出的判决书时，发现判决有严重错误，继续执行可能导致执行回转困难下列基层法院的做法错误的是：( )（A）应裁定不予执行（B）应先裁定暂缓执行，并提出书面意见，报本院院长审查处理（C）应先裁定采取查封、扣押等保全措施，然后提出书面意见，函请中级人民法院审查（D）应先函请市中级人民法院处理20 童童系一 9 岁儿童，玩耍中将同学小明的左眼捅瞎，童童父亲林某代其进行诉讼，被法院判决赔偿对方医药费等 30 万元。执行开始后，林某拒不履行，并办理出国事项，欲带童童出国定居。此种情况

14、下：( )（A）必要时法院可以依职权采取限制出境措施（B）申请执行人可以口头或书面形式申请法院采取限制出境措施（C）限制出境措施只能针对童童（D）限制出境措施可以针对林某21 人民法院在执行中，公民郑某愿意以其所有的房屋为被执行人王某提供担保，申请执行人张某也同意暂缓执行，人民法院遂作出暂缓 14 个月执行的裁定。在这14 个月期间内郑某担保的房屋发生严重的虫蛀，但是郑某对此置之不理，使得该房屋价值严最的贬损。14 个月以后王某仍然不履行义务，则下列说法中正确的是：( )（A）人民法院作出暂缓 14 个月执行的裁定是错误的，因为暂缓期限不得超过 6个月（B）人民法院可以直接裁定执行郑某的房屋恢

15、复强制执行（C）人民法院只有在执行王某的财产尚不足以消偿张某的债权时。才能执行郑某的房产（D）人民法院对王某的财产和郑某的房产都可以直接执行22 下列关于执行程序和审判程序的说法中，哪些是错误的?( )（A）审判程序是执行程序的前提和基础（B）执行程序和审判程序中均得适用和解、渊解（C）经审判程序处理的民事案件并不必然地要经过执行程序（D）与审判程序一样，执行程序是确定权利与义务关系的程序23 根据民事诉讼法及相关的司法解释，下列选项对于执行措施的说法错误的有：( )（A）甲公司欠乙公司 10 万元，后法院判决甲公司还款。经乙公司申请，人民法院执行甲公司的财产。如果甲公司在 A 银行有一笔存款

16、，那么人民法院在经得 A银行同意后，可以对该存款进行划拨（B）甲公司因欠债先后被乙、丙、丁三家公司诉至法院，后被分别作出判决向三公司履行金钱给付义务。如果甲公司仅有一间厂房，且未进行抵押，那么该房屋拍卖后，所得价金的受偿顺序按照乙、丙、下三家公司的起诉顺序（C）甲公司申请法院执行与乙公司之间已公证的债权文书，后法院在执行过程中发现乙公司只有已经抵押给丙公司的三辆卡车。如果该三辆卡车被拍卖，那么所得价款应先对丙公司有险清偿，其余部分再用于清偿甲公司的债权（D）甲公司欠乙公司 100 万元，后法院判决甲公司还歉。经乙公司申请，人民法院执行甲公司的财产。如果甲公司亏空严重，现仅有办公楼一座，价值 1

17、00 万元，小汽车一辆，价值 20 万元，那么人民法院可以对甲公司的办公楼、汽车进行查封和扣押24 下列说法中，符合民事诉讼法规定的是：( )（A）被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院除向有关单位查询被执行人的存款外，还可以查询、债券、股票、基金份额等财产情况（B）人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产（C）人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范陶（D）扣押、冻结、划拨、变价财产时，人民法院应当作出书面决定书，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理25 在执行程序中，下列哪些选项可以提出异议?( )（A）对执行的管辖法院

18、不服（B）对法院执行行为不服（C）对法院所执行的行标的有实体主张（D）对法院的参与分配方案不满26 张朋因房屋出租与王亮发生纠纷并诉至法院，法院判决王亮 1 个月内迁出张朋的房屋。1 个月后王亮拒不腾房，张朋向法院申请强制执行。在执行过程中张朋欲与王亮和解，将房子卖给王亮，他就有关事宜询问了法院的执行人员。执行人员的下列解答，哪些是正确的?( )（A）判决已经生效，当事人要和解就必须先撤回执行申请（B）双方当事人应在执行完毕后签订新合同而不应在执行过程中和解（C）双方当事人可以在执行中自愿达成和解协议（D）如果王亮不履行和解协议的内容，张朋可以申请恢复执行27 甲公司诉乙公司支付货款一案，乙公

19、司在判决生效后未履行判决书所确定的义务，甲公司向法院申请强制执行。在执行过程中，乙公司提出目前暂时没有偿付能力，申请提供担保，对此，下列说法哪些足正确的?( )（A）乙公司的执行担保申请须经甲公司同意并由人民法院决定（B）乙公司提供担保后，可以在暂缓执行期间内与甲公司达成达成和解协议或者调解协议（C）在暂缓执行期间，甲公司发现乙公司有转移担保财产的行为，人民法院可以恢复执行（D）乙公司在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍然不履行义务的，人民法院可以裁定执行担保人的全部财产28 下列哪些财产不得被强制执行?( )（A）土地使用权（B）被执行人及其所扶养家属完成义务教育所必需的物品（C）金融机构交

20、存在中国人民银行的存款准备金和备付金（D）被执行人所得的勋章及其他荣誉表彰的物品29 大楚公司欠大汉公司 1000 万元，后法院判决大楚公司还款。经大汉公司申请，人民法院执行大楚公司的财产。如果大楚公司亏空严重，无法还款，现仅有办公楼一座，价值 1000 万元，乌骓牌汽车一辆，价值 200 万元(两公司曾约定不对乌骓牌汽车进行拍卖)，下列人民法院做法中正确的是：( )（A）人民法院委托拍卖机构将办公楼拍卖（B）人民法院应当对办公楼进行拍卖（C）两公司对乌骓牌汽车不得拍卖的约定无效，人民法院可以对汽车进行拍卖（D）两公司对乌骓牌汽车不得拍卖的约定有效，人民法院可以委托有关单位变卖30 1990

21、年河南某厂经商标局批准注册了“同心” 商标。 1999 年宁夏某单位对该商标提出了质疑称“ 同心” 是宁夏回族自治区同心县的行政区划名称。根据商标法。正确的说法是：( )（A）该商标属于注册不当（B） “同心” 商标注册已满五年，利害关系人不得再申请撤销注册（C） “同心” 虽是县级行政区划名称，但文字本身具有其他含义（D）已经注册的商标继续有效31 某电器设备厂在开关、插座等产品上申请注册的“万能” 商标，已被核准注册。该厂对“万能 ”商标享有的权利为： ( )（A）禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标（B）许可他人在类似商品上使用“万能”商标（C）自己在核定使用的商品上使用“万

22、能”商标（D）自己在不同类的商品上使用“万能” 商标32 A 市甲厂是某种饮料的商标注册人，在与 B 市乙厂签订的该商标使用许可合同中，特别约定乙厂使用甲厂商标的饮料全部使用甲厂的包装瓶该包装瓶仅标注甲厂的名称和产地。该合同未报商标局备案即付诸履行。下列说法哪些是正确的?( )（A）该商标使用许可合同无效（B）该特别约定无效（C）乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了甲厂的企业名称权（D）乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了消费者的知情权33 厦门雅宝公司于 1997 年申请注册了“雅宝” 文字商标，注册类别为第三十八类即电信类，公司主要从事计算机网络工程设计、安装、软件开发、计算机及配件销售等业务。1999 年，

23、今点万维公司以互联网方式向网民提供了“雅宝拍卖” 的服务网站。并随后申请了“ 雅宝”服务商标，属于商标分类第三十五类的范围公司更名为雅宝拍卖公司。为此，厦门雅宝公司诉至法院。下列说法正确的是：( )（A）厦门雅宝公司有权请求停止侵害（B）厦门雅宝公司有权请求赔偿损失（C）雅宝拍卖公司不构成商标侵权（D）雅宝拍卖公司无须赔礼道歉34 有关商标权转让的表述中，正确的有：( )（A）联合商标必须整体转让（B）商标权转让自公告之日起发生效力（C）已经许可他人使用的商标，均可转让（D）共同所有的商标需经共有人同意后才能转让35 甲公司拥有“ 金猫牌” 蚊香注册商标。乙公司向香港某公司发出了“金猫牌”蚊香

24、的报价单。甲公司得知此事后，对乙公司提起诉讼。下列有关说法中，哪些是正确的?( )（A）如果乙公司仅发出报价单，尚未签订合同和生产此产品，不构成侵权（B）如果乙公司与港商签订了合同，即使没有提供样品也尚未生产该产品，仍构成侵权（C）如果乙公司与港商签订了合同，并提供了样品，即使尚未批量生产该产品，仍构成侵权（D）如果乙公司与港商签订了合同，并已批量生产，即使尚未交货，仍构成侵权36 某厂与另一企业合并，有以下商标事宜需要办理，其中哪些应当办理注册手续?( )（A）授权他人使用注册商标（B）变更商标注人的名义（C）有效期满的商标需要继续使用（D）注册商标需要在其他商品上使用37 H 市的甲公司生

25、产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为?( )（A）乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花” 商标（B）设在 G 市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用（C）丁公司将“向阳花” 注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品（D）戊公司在自己生产的农药产上使用“向阳花”商标38 甲生有 4 个儿子，在下列哪些情况下丧失继承权?( )（A）乙故意杀害甲（B）丙为争夺遗产而杀害其他继承人（C）丁不尽赡养义务，并经常虐待甲，曾将甲的腿打成骨折（D）戊篡改遗嘱，将全部遗产归自己所有39 公民甲娶妻乙，育有一子一女，女儿丙已出嫁，儿子娶妻丁，生有

26、一子戊，儿子于 5 年前不幸遇车祸死亡。甲乙均年老，无固定生活来源，女儿出嫁后，拒不赡养老人，并曾数度虐待甲乙，甲乙主要依靠儿媳丁供养。甲于 2000 年 3 月死亡，留下房屋 4 间。按照继承法的规定，下列哪些人可以参加第一顺序继承?( )（A）乙（B）丙（C）丁（D）戊40 甲有二子乙和丙。乙离家出走，经法院依法判决宣告死亡。后甲病故，遗产由丙继承。甲病故 3 年后，乙返回并要求继承甲的遗产，请判断下列哪些说法是正确的?( )（A）乙、丙均为甲的继承人，理由是甲与乙、丙之间是父子关系（B）只有丙为继承人，理由是继承开始后，乙被宣告死亡（C）乙无权要求继承甲的遗产，理由是遗产已由丙继承，该继

27、承行为已经发生法律效力（D）乙有权继承甲的遗产，理由是乙为甲的继承人 ,且提出权利请求未超过诉讼时效41 村民张某死后留有房屋 6 间，水牛 2 头张某有妻张乙，两个孩子张丙和张丁，对其遗产继承，下列说法中，正确的有：( )（A）房屋 6 间由张乙、张丙和张丁各 2 间（B）房屋 6 间由张乙分得 4 间，张丙和张丁各 l 间（C）在遗产没有分割之前，各继承人对遗产的权利为共同共有（D）对水牛的分割应采取变价分割或作价补偿。而不宜采用实物分割的方式41 个以上正确答案少答、不答或多答均不得分。赵、钱都是某公司职员。两人同住一宿舍。1991 年春，公司派赵到珠海办事处工作 1 年。临行前，赵将已

28、使用了 1 年的 l 台 2l 英寸彩电委托给钱保管并允许其使用。1 个月后，赵给钱写信说自己买了 l 台进口彩电，委托其保管的彩电可以适当价格出售。同单位的司机孙知道此事后，对钱表示想以低价购买，并嘱咐钱给赵写信说该电视机显像管有毛病，图像不清。以便使赵降价出售。钱考虑到孙经常给自己免费送东西，便按孙的意思给赵写信，赵回信说显像管有毛病可以低价出售。于是，孙以 500 元的价格买下该电视机，后孙又很快以 2000 元的市价将电视机卖给李。事隔 1 个月，李因其妹李娟出嫁向周借 1500 元钱，李、周约定以该电视机质押，并立有质押字据。后李并未将电视机交付给周，反将电视机作为嫁妆送给李娟。为送

29、李娟和嫁妆，李请马车夫吴运送，并约定了运费。吴因饮酒过多。驾车狂奔，与迎面超速行驶的汽车相撞(该汽车为司机王某个人所有)。吴和李娟均受伤，电视机被毁。现请回答下列 1 一7 题。42 本事例中，谁对电视机具有所有权?( )（A）赵（B）孙（C）李（D）李娟43 本事例中。哪些民事行为具有法律效力?( )（A）赵与钱之间的委托行为（B）钱代理进行的赵与孙之间的买卖合同行为（C）孙与李之间的买卖合同行为（D）李与李娟之间的赠与合同行为44 本事例中，哪些民事行为具有法律效力?( )（A）李与吴之间的运输行为（B）李与周之间的借贷合同行为（C）李与周之间的质押合同行为（D）赵与钱之间的委托行为45

30、本事例中，赵的损失应由谁承担?( )（A）钱（B）赵自己（C）钱和孙（D）钱或孙46 本事例中，李娟受伤的医药费如何承担?( )（A）由吴承担（B）吴和王平均分担（C）主要由吴承担，王给予适当补偿（D）吴和王根据各自的过错程度按比例承担47 本事例中，吴某受伤的医药费由谁承担?( )（A）李和王（B）李和吴（C）吴自己（D）吴和王48 本事例中，周提出的哪些诉讼请求法院不应予以支持?( )（A）要求李提供新的担保（B）追究李未履行质押合同的违约责任（C）要求李提前返还借款（D）主张与李的借款合同无效48 陈某是天津三石公司供销科长，任职期间办理了三石公司与上海三木公司之间的供销与加工等多方面的

31、业务。1997 年 3 月，陈某辞职后开办了六顺公司，六顺公司的办公房内存有三石公司一批设备。1997 年 4 月 1 日，陈某对三木公司讲有一批设备委托三木公司以其名义销售，销售价格确定为 58 万元人民币，并说明三木公司如同意，应在一个星期之内给予答复。三木公司表示同意，同时陈某将 l 份载有上述内容、由陈某自己签字、以三石公司为委托方的合同邮寄给三木公司。三木公司 4 月 4 日收到该合同文本签字盖章后，于 4 月 15 日用特快专递寄给陈某。陈某于 4 月 17 日收到该合同文本后。于 4 月 18 日告知三木公司该批设备由于存放的时间较长，有些部件可能有些问题，并讲明将于同日将该设备

32、发送给三木公司。三木公司 4 月 26 日收到该批设备后，即与九龙公司签订了价格为 50 万元人民币的买卖合同，并于 4 月 30 日将该批设备交付给九龙公司。因该批设备的使用说明等资料仍在陈某处，九龙公司收到设备后多次向三木公司催要未果，致使设备无法使用，闲置库中。6 月 8 日，一场意外的火灾将该批设备烧坏报废。49 根据我国合同法的规定，陈某委托三木公司销售设备的行为属于何种性质?( )（A）有权代理行为（B）无权代理行为（C）表见代理行为（D）效力待定的代理行为50 陈某以三石公司的名义与三木公司签订的是什么合同?( )（A）买卖合同（B）委托合同（C）行纪合同（D）居间合同51 陈某

33、以三石公司的名义与三木公司签订的合同于何时生效?( )（A）4 月 1 日（B） 4 月 15 日（C） 4 月 17 日（D）2014-4-1852 根据陈某、三石公司、三木公司、九龙公司之间在本案中存在的法律关系，下列哪些表述是正确的?( )（A）陈某委托三木公司销售设备的处分行为属于效力待定的行为，只有在陈某事后取得处分权的情况下，该行为方为有效（B）三木公司在完成销售行为后，由于在合同中没有明确约定其报酬，享有依交易习惯确定的报酬请求权（C）三木公司对其与九龙公司间签订的买卖合同直接享有权利、承担义务（D）九龙公司对该批设备的质量问题既可以向三木公司主张，也可以向三石公司主张其请求权5

34、3 对三木公司以 50 万元的价格将该批设备出卖给九龙公司的行为，下述哪些表述是正确的?( )（A）由于三木公司以低于指定的价格将该批设备出卖，因而该买卖行为是无效的（B）由于三木公司以低于指定的价格将该批设备出卖，因而是效力待定的行为（C）由于三木公司以低于指定的价格将该批设备出卖，因而应当得到委托人同意（D）由于三木公司以低于指定的价格将该批设备出卖，又未经委托人同意，因而只有在三木公司补偿其差额的情况下，该买卖才对三石公司发生效力54 该批设备闲置在九龙公司的库房中被意外烧毁的损失应当由谁承担?( )（A）陈某（B）三石公司（C）三木公司（D）九龙公司国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制

35、度）模拟试卷 12 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国民事诉讼法的规定，送达是人民法院依法定程序和方式，向当事人及其他诉讼参与人送交诉讼文书的行为。当事人所在单位。并非诉讼参与人，A 项错误；法院之间不适用送达，B 项错误；当事人向法院告知的事项。告知主体是当事人，告知对象是法院 C 项错误；D 项为公告送达，D 项正确。【知识模块】 期间、送达2 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 86 条的规定，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以采取两种形

36、式进行留置送达。第一，邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；第二，把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。【知识模块】 期间、送达3 【正确答案】 B【试题解析】 参见民诉意见第 81 条和第 84 条。【知识模块】 期间、送达4 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法第 92 条的规定，公告送达，自公告之日起 60日视为送达，A 项错误；根据民事诉讼法第 148 条，人民法院当庭宣告判决的，应在 10 日内送达判决书，B 项错误。根据民事诉讼法第

37、 148 条。当事人应在人民法院采取财产保全后 30 日内起诉，D 项错误；根据 民事诉讼法第 172 条，C 项正确。【知识模块】 期间、送达5 【正确答案】 D【试题解析】 人民调解成立并生效后，需要双方当事人在法定期限内申请司法确认方能具有强制执行力。故 D 项错误，符合题意。【知识模块】 法院调解6 【正确答案】 A【试题解析】 依据最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定(以下简称民事调解规定)第 ll 条的规定，在案外人担保调解协议履行的情况下案外人系依据调解协议以外的担保行为而承担担保贲任，其不签收调解书不影响调解书生效，同时当事人也不能直接基于调解书而诉请其承担责任。

38、【知识模块】 法院调解7 【正确答案】 C【试题解析】 法院调解是人民法院行使审判权的方式C 项错误，符合题意，应选。【知识模块】 法院调解8 【正确答案】 C【试题解析】 适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件，婚姻关系、身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件，人民法院不予调解。【知识模块】 法院调解9 【正确答案】 C【试题解析】 根据民诉意见第 93 条，C 项正确。【知识模块】 法院调解10 【正确答案】 D【试题解析】 调解中自认的事实不能作为裁判时认定事实的依据，A 项正确。根据民事诉讼法第 122 条，B 项正确。C 项属于不予制作调解书的情形

39、，正确。案外，为当事人提供担保的，即使案外人拒不签收，不影响调解书的生效，D 项错误。【知识模块】 法院调解11 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事调解规定第 l 条、第 9 条，A 项错误。B 项正确。根据民事诉讼法第 172 条，调解书自送达后，原一审判决视为撤销。C 、D 项错误。【知识模块】 法院调解12 【正确答案】 C【试题解析】 参见民诉意见第 94 条。【知识模块】 法院调解13 【正确答案】 D【试题解析】 甲对该物品的占有没有据为己有的意思，故不为自主占有，但甲的占有为善意占有和直接占有，对于善意占有人而言，除非有故意和重大过失，否则对占有物的毁损和灭失不承担赔偿责任。

40、失主为该物品的所有权人，其对该物品享有返还请求权，该请求权是物权请求权，具有对世性且不受期间的限制，故本题正确选项为 D。【知识模块】 占有14 【正确答案】 D【试题解析】 本题 A 选项所说的无因管理必须是为了他人利益题面交代材料表明乙不是为了甲的利益而保管手机，而是为了自用而未通知甲。同理，B 选项中认为乙为善意占有人不能成立。C 选项中认为乙是保管人亦不能成立。乙的行为构成恶意占有，因此应赔偿甲所受到的损失。【知识模块】 占有15 【正确答案】 D【试题解析】 本题涉及对债的概念的理解问题。A 选项属于人情关系，不为法律上的权利义务关系；B 选项为共有关系；C 选项为继承关系，只有 D

41、 选项为债的关系。本题正确选项为 D。【知识模块】 债的概述16 【正确答案】 C【试题解析】 本题涉及执行政府定价合同的履行问题。合同法第 63 条规定，执行政府定价的合同，在约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。故本题正确选项为 C。【知识模块】 债的履行17 【正确答案】 C【试题解析】 题涉及部分履行的问题。依照合同法第 72 条的规定，债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。本题中，A 选项是错误的，因为甲商场是否可以拒

42、绝履行不是基于合同约定，而是基于其是否损害债权人的利益。本题 B 选项也是错误的，因为要求债权人承担分期履行的相应费用，损害了债权人的利益，故债权人可以拒绝履行。本题 C 选项是正确的，因为航空公司承担了分期履行的多余费用，对甲商场不造成损失，甲商场无权拒绝。正如上述分析，D 选项是错误的。因此，本题正确选项为 C。【知识模块】 债的履行二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。18 【正确答案】 C,D【试题解析】 因为转让行为发生在判决生效后是恶意的因而认定其无效。对于案外人的异议理由，经审查认为不成立的

43、，裁定驳回其异议，继续执行。而如果审查认为其成立的，则应中止执行。【知识模块】 执行程序19 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 根据执行规定第 123 条的规定及最高人民法院关于加强和改进委托执行工作的若干规定第 11 条。A、B、D 项错误，C 项正确。【知识模块】 执行程序20 【正确答案】 A,D【试题解析】 根据民事执行程序解释第 36 条、第 37 条的相关规定，被执行人限制出境的，应当由申请执行人向执行法院提出书面由请；必要时，执行法院可以依职权决定。被执行人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以对其法定代理人限制出境。，【知识模块】 执行程序21 【正确答案】 B,

44、D【试题解析】 民事诉讼法第 231 条规定，执行担保中，被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。注意D 中所写的是“王某的财产”而不是“王某的担保财产”，这并不影响 D 项的正确性，因为被执行人的一切财产，除法律另有规定外，都可作为执行财产。根据民诉意见第 268 条，暂缓执和的期限不得超过 1 年，故 A 项错误。【知识模块】 执行程序22 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 审判程序只是时问上处于执行程序之前，但并无前提、基础之关系。执行程序并不绝对地依赖于审判程序而存在，也不必然是审判程序的继续。例如，公证机关制作的赋予强制执行效力的债权文书，由人

45、民法院适用执行程序执行，A项错误。审判程序中可以进行调解，但执行程序中不得进行，B 项错误。执行程序是依靠强制力实现权利义务关系的程序，并非确定权利义务关系的程序，因此 D项错误。经人民法院审判程序处理的民事案件并非都具有可执行内容即使具有可执行内容，当事人主动履行完毕，也可不进入执行程序，因此 C 项正确。【知识模块】 执行程序23 【正确答案】 A,B,D【知识模块】 执行程序24 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据民事诉讼法第 242 条规定，A 、I、C 项正确。根据同条规定，扣押、冻结、划拨、变价财产时。人民法院应当作出裁定，而不是决定书。D 项错误。【知识模块】 执行程序2

46、5 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A 项当事人对执行管辖法院不服，可以 10 日内提出异议；B 、C 项分别可以适用对执行行为的异议和对执行标的的异议，正确；D 项债权人或义务人对参与分配方案有意见，均可以提出异议，因而正确。【知识模块】 执行程序26 【正确答案】 C,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 230 条的规定，执行过程中双方当事人可以自愿达成和解，一方当事人不履行和解协议时，另一方当事人可以申请恢复原生效法律文书的执行。【知识模块】 执行程序27 【正确答案】 A,C【试题解析】 根据民事诉讼法第 231 条的规定，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同

47、意的。人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。故 A 项正确。执行担保虽然引起暂缓执行，但仍在执行过程中，双方当事人可以达成和解协议，但不能调解。故 B 项错误。根据民诉意见第 268 条的规定。C 项正确。根据民诉意见第 270 条的规定，执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限故 D 项错误。【知识模块】 执行程序28 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定第 5 条的规定，B、D 项正确。根据执行规定 第 34 条，C 项正确。土地使用权可以查封，A：项错误。【知识模块】 执行程序29 【正确答案】 B,D【试题解析

48、】 根据民事诉讼法第 247 条的规定，财产被查封、扣押后，执行员应当责令被执行人在指定期间履行法律文书确定的义务。被执行人逾期不履行的，人民法院应当拍卖被查封、扣押的财产；不适于拍卖或者当事人双方同意不进行拍卖的人民法院可以委托有关单位变卖或者自行变卖，B、D 项正确，A、c 项错误。【知识模块】 执行程序30 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 本题涉及地理名称作为商标的问题。商标法第 10 条规定，县级以上行政区划的地名，或者公众知晓的外国地名不得作为商标，但是，地名具有其他含义，或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外。已经注册的使用地名的商标继续有效。本题中，“同心”显然具有其他含

49、义，故不得认为注册不当。同时，依据商标法第 41 条的规定，作为利害关系人请求撤销注册商标应当于商标注册之日起 5 年之内提出，超过该期限的，其撤销权消灭。故本题正确选项为BCD。【知识模块】 商标权31 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题涉及注册商标权人权利范围的问题。依商标法之规定，注册商标人的权利范围包括，禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标自己在核定使用的商品上使用“万能”商标。本题的难点是，注册商标人享有许可他人使用商标的权利，但许可使用的范围限于同类商标，而不适用类似商品。因此，本题正确选项为 AC。【知识模块】 商标权32 【正确答案】 B,D【试题解析】 本题涉及商标使用许可的问题。依据商标法第 40 条之规定，商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名