[司法类试卷]国家司法考试(卷四)模拟考试180及答案与解析.doc
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1、国家司法考试(卷四)模拟考试 180 及答案与解析一、分析题1 案情:寇某是某县集贤村村民,平时有些小偷小摸的习惯,但一直未被人发现。 2007 年 2 月 13 日晚,正当寇某偷窃邻村张某家的母鸡时,被张某当场抓获,张某遂向县公安局告发。县公安局为此进行了调查,查明寇某违法事实如下:(1)2006年 3 月,寇某偷窃邻村李某家一只小狗,价值 30 元;(2)2006 年 5 月,寇某窃得王某家铁犁一件,价值 40 元;(3)2006 年 6 月,寇某窃得他人桔子 30 公斤,价值 38元;(4) 2006 年 11 月,寇某偷窃本村一村民家的红砖 160 块,价值 32 元;(5)2007年
2、 2 月 13 日,寇某偷窃张某家母鸡时被抓获。县公安局根据这些事实,认为寇某小偷成习,共窃得物品价值近 150 元,遂根据中华人民共和国治安管理处罚法,对寇某做出 拘留 15 日,罚款 200 元的行政处罚。寇某认为:自己前三次偷窃行为已过法定追究责任时效,公安局在处罚时仍将这些违法行为作为处罚对象是不对的。因此,寇某提出复议申请。问题:1 寇某在 2006 年 3 月至 2006 年 6 月间实施的违法行为已过追究责任期限了吗?为什么? 2 一名男子驾车闯红灯被两名警察拦住,警察查明驾车人因要将其突发急病的邻居送往医院抢救而闯红灯。对此行为之性质与法律责任,两位警察各持不同意见,警察甲认为
3、任何情况下违反交通规则均应受到法律的制裁,而警察乙则认为驾车人为抢救病人,违反规定实出于不得已,因而不应受处罚。问题:请对两名警察在法律推理方式上的区别做出分析。2 案情:B 市盗版活动猖獗,音像制品市场非常混乱。2012 年 10 月,B 市市委作出了“严厉打击盗版活动 ”的红头文件。根据市委文件的精神, B 市 H 区组成了公安局、文化局、工商局、税务局联合执法小组,负责打击本市盗版活动。2012 年lO 月 11 日,联合执法小组接到市民举报,来到 H 区文化大街的一家店名为“ 精彩世界”的音像制品商店进行突击检查,结果查获盗版、淫秽光盘 500 余张。检查小组制作检查笔录后,未交由店主
4、陆某签字。联合执法小组随即当场作出了吊销营业执照、罚款 2 万元的行政处罚决定,决定书上有公安局、文化局、工商局、税务局四家单位的公章。陆某要求举行听证,执法人员却说:“你找市委书记要求听证吧。”陆某不服行政处罚决定,遂于 20l2 年 10 月 15 日向 H 区人民政府申请行政复议。H 区人民政府受理后认为,严厉打击盗版活动是市委的决定,在打击盗版活动的风头上,应当给违法的相对人更严厉的行政处罚,遂变更了联合执法小组的行政处罚决定,作出了吊销营业执照、罚款 25 万元的行政复议决定。2012 年 10 月 25 日,陆某接到了行政复议决定书。陆某不服,遂于 11 月 8 日向 B 市 H
5、区人民法院提起了行政诉讼,以 H 区公安局、文化局、工商局、税务局为共同被告。 H 区人民法院经审查认为被告不适格,遂告知陆某变更,陆某不同意。法院以被告不适格为由当场驳回起诉。次日,陆某又以 H 区人民政府为被告,再次向区人民法院提起行政诉讼,区人民政府委托律师王某为诉讼代理人。诉讼过程中,王律师未经法院许可多次到陆某及有关证人家了解案情,并将所作询问笔录提交法庭。H 区人民法院审理后认为:严厉打击盗版活动是行政机关和司法机关的共同职责,遂撤销了区人民政府的行政复议决定,作出了吊销营业执照、罚款 3 万元的判决。陆某不服 H区人民法院的一审判决,于法定时间内上诉到 B 市中级人民法院,B 市
6、中级人民法院没有开庭审理,仅就一审书面材料进行了审理,并作出了撤销一审判决、H 区人民政府行政复议决定和联合执法小组的行政处罚决定,责令原处罚单位重新作出行政处罚决定的终审判决。根据以上案情,请回答下列问题:3 H 区人民政府的行政复议决定加重了行政处罚,是否合法 ?为什么?4 陆某不服 H 区人民政府的复议决定,是否有权提起行政诉讼 ?如有权提起,应当在多长时间内提起 75 陆某向 H 区人民法院提起的行政诉讼是否合法?为什么?6 本案中的被告人是谁? 法院以被告不适格为由驳回起诉是否有法律依据?7 本案中应当由哪一方当事人承担举证责任?被告代理人王律师是否有权在诉讼过程中向原告及有关证人收
7、集调查证据?其收集的证据是否可以作为定案依据?8 H 区人民法院一审判决是否正确?为什么?9 二审法院只实行书面审理是否妥当?10 如果行政机关拒不履行判决,相对人可否申请强制执行?应当在多长时间内申请?10 案情 刘某买了一处房子,办理房屋过户手续后,满心欢喜搬进新房居住,不料,该房却是房主通过中介公司出租给他人,租房者伪造了全套房产材料,甚至骗过北京市建委,将房屋过户出售。事发后,原房主状告北京市建委,法院一纸撤销判决,令刘某崭新的房产证变成了废纸。无奈之下,刘某状告建委,要求未尽审查义务的房管所承担国家赔偿责任。但其请求未获法院支持,理由是:损失主要是由卖房人诈骗行为造成,而非房管部门所
8、为。该案判决一出,引发了广泛的社会争议,请你站在法律人的立场,运用相关知识对此事背后反映的问题井行论述:答题要求 1观点明确,论证充分,逻辑严谨,文字通顺;2不少于 600 字。11 运用行政法基本理论分析该案中的政府行为;12 联系该案谈谈建设法治政府的基本要求。13 案情:某县医院根据上级文件的规定和主管部门批准,向县邮电局申请开通“120”急救电话,县邮电局拒绝开通,致使县医院购置的急救车辆和其他设施至今不能正常运转,而遭受损失。县医院遂以县邮电局为被告向县法院提起诉讼,请求判令县邮电局立即履行开通“120” 急救电话的职责,并赔偿县医院的经济损失。县邮电局辩称:“120”急救电话属于全
9、社会,不属于县医院。根据文件的规定,县邮电局确对本县开通“120”急救电话承担义务,但是不承担对某一医院开通“120” 急救电话的义务。原告申办“120” 急救电话,不符合文件的规定,请求法院驳回县医院诉讼请求。县人民法院经审理查明:医疗机构申请开通“120”急救电话的程序是:经当地卫生行政部门指定并提交书面报告,由地、市卫生行政部门审核批准后,到当地邮电部门办理“120”急救电话开通手续。原告县医院是一所功能较全、急诊科已达标的二级甲等综合医院,具备设置急救中心的条件。县卫生局曾指定县医院开办急救中心,开通“120“急救电话。县医院向被告县邮电局提交了开通“120” 急救专用电话的报告,县邮
10、电局也为县医院安装了“120”急救电话,但是该电话一直未开通。县医院曾数次书面请求县邮电局开通“120” 急救电话,县邮电局仍拒不开通。现问:13 本案县医院与县邮电局之间的争议属于民事争议还是行政争议,为什么?14 原告的赔偿请求应否得到支持?为什么?15 如果法院判令县邮电局自判决生效之日起 15 天内为原告开通“120”急救电话,县邮电局拒不开通,法院可以采取哪些措施?二、论述题16 案情:2009 年 10 月,天津某房地产有限公司取得了天津市人民政府的行政许可,被批准在塘沽某地区建一栋大型写字楼。为此,某房地产有限公司先期投入开发成本达 100 万元。同年 12 月,天津市人民政府接
11、到群众反映,经调查证实,该写字楼位置选取不尽合理,如果建成会大大影响当地居民的采光和其他方面的日常生活。为此,天津市人民政府又撤回了对某房地产有限公司的建房许可,致使后者遭受比较严重的经济损失。作为一名法律职业者,请根据行政法基本原理对此事加以评论。答题要求:1用掌握的法学知识和社会知识阐释你的观点和理由;2说理充分,逻辑严谨,语言流畅,表述准确;3答题文体不限,字数不少于 500 字。三、选答题17 本题为选作题,分甲、乙两题。请选择一题作答;答题时请务必标明甲题或乙题;甲、乙两题均作答的,仅对书写在前的进行评阅。1. 甲题:案情:2007 年 10 月 28 日全国人大常委会通过中华人民共
12、和国律师法修正案,其中为解决近年来律师会见难的问题,新增加了第 33 条的规定,即“犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,受委托的律师凭律师执业证、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函,有权会见犯罪嫌疑人、被告人并了解有关案件情况。律师会见犯罪嫌疑人、被告人,不被监听。”试对律师会见当事人不被监听展开论述。答题要求:1在分析、比较、评价的基础上,提出观点并运用法学知识阐述理由;2说理清楚,逻辑严谨,评议流畅,表达准确;3字数不少于 500 字。乙题:案情:2008 年,网上充斥着各种有关“艳照门” 的消息,并且在社会上造成的负面影响越来越大。“ 艳照门”事件直接波及的当事人不
13、断增加,人们对其关注度也有增无减。人们的兴趣点从开始的对“艳照门” 的关注,转向涉及艺人的个人生活和精神层面。现在看来“ 艳照门”事件已经不再仅仅是一个娱乐界的新闻,同时也是必须直面的法律问题。请结合本事件,谈谈你对隐私权的理解。答题要求:1在分析、比较、评价的基础上,提出观点并运用法学知识阐述理由;2说理清楚,逻辑严谨,评议流畅,表达准确;3字数不少于 500 字。国家司法考试(卷四)模拟考试 180 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 本案的关键问题是如何认定行政处罚适用的追究责任时效。所谓追究责任时效,是指对行为人实施行政处罚的有效期限。在法定的有效期限内,行政处罚的实施机关有权依法给
14、予违法行为人行政处罚。超过法定的追究期限,则不得对违法行为人适用行政处罚,已经处罚的应予以撤销。我国治安管理处罚法第 22 条规定:“ 违反治安管理行为在 6 个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。前款规定的期限,从违反治安管理行为发生之日起计算;违反治安管理行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。”这里所谓的“ 违法行为有连续或者继续状态”,是指违法行为是连续行为或继续行为。连续行为是指行为人在一定时间内连续数次实施了同一种性质完全相同的违法行为。继续行为是指一个违法行为发生之后,行为以及由此所造成的不法状态一直处于持续状态。对于违法行为是连续行为或者继续行为的,其追究责任期限从违法
15、行为终了之日起计算。本案中,寇某在2006 年 3 月至 2006 年 6 月间实施的违法行为,虽然已经过了 6 个月未被发现,似乎应不再给予行政处罚;但是,寇某在 2006 年 3 月至 2007 年 2 月之间,连续实施了五个性质完全相同的违法行为即偷窃行为,应认定这些违法行为是连续行为,即寇某的违法行为有连续状态,所以对这些违法行为追究责任的期限应从行为终了之日起计算,在本案中就是从 2007 年 2 月 13 日晚寇某被抓获时起计算。从这个意义上说,寇某从 2006 年 3 月至 2006 年 6 月间实施的违法行为并没有超过追究责任期限,公安局应该对这些违法行为给予行政处罚。2 【正
16、确答案】 法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提,运用科学的方法和规则,为法律适用提供正当理由的一种逻辑思维活动。法律推理的特征是:它是法律适用中的一种思维活动;以法律与事实两个已知的判断作为推理的前提;运用多种科学的方法和规则进行;推理的目的是为法律适用结论提供正当的理由。法律推理的方法主要有两大类,即形式推理和辩证推理。前者是指解决法律问题时所运用的演绎方法、归纳方法和类推方法;后者是指当作为推理的前提为两个或两个以上的互相矛盾的法律命题时,借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。辩证推理的特点是:它是面临两个或者两个以上互相矛盾的命题时所进行的选择过程;它的作用主要是为了
17、解决因法律规定的复杂性而引起的疑难问题;它是主观辩证法对法律或者案件客观事实的辩证关系的认识的推理过程,必须是建立在事物的辩证法的客观基础之上;它是经过对具体的矛盾运动的研究而做出的较复杂的推理过程。从案例提供的情况可以看出,甲使用的推理方式是演绎推理,即是一般到特殊的推理,根据一般性的知识推出关于特殊性的知识。他的推理方式是:违反交通规则应当受到法律的制裁;驾车人闯了红灯,违反了交通规则;所以驾车人应当受到法律的制裁。乙使用的辩证推理的方法,它是面临两个相互矛盾的命题所进行的选择过程,即违反交通规则应受到法律的制裁,驾车人违反了交通规则;驾车人违反交通规则是为了抢救病人,属于特殊情况。对这两
18、个相互矛盾的命题,乙做出的选择是:驾车人的行为不应受处罚。3 【正确答案】 不合法。根据行政复议法实施条例第 5l 条的规定,行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内,不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。4 【正确答案】 陆某有权提起行政诉讼,并应在收到行政复议决定书之日起 15 日提起。5 【正确答案】 不合法。根据行政案件管辖规定第 l 条规定,被告为县级以上人民政府的案件应当由中级人民法院管辖,以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外。本案被告 H 区人民政府为县级人民政府,所以原告应当向中级人民法院起诉。6 【正确答案】 本案中被告是 H 区人民政府,法院以被告不适格为由
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