[考研类试卷]在职法律硕士专业综合课（法理学）模拟试卷21及答案与解析.doc

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1、在职法律硕士专业综合课（法理学）模拟试卷 21 及答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 关于法的本质的社会控制论观点的主要代表人物是( )。（A）梅因（B）韩非（C）康德（D）庞德2 我国继承法第 16 条第 2 款规定：公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。从法的规范作用看，该项规定属于下列哪种情况?( )（A）个别指引（B）确定指引（C）有选择指引（D）非规范性指引3 不属于法律的利益调控机制的是( )。（A）表达利益要求（B）平衡利益冲突（C）重整利益格局

2、（D）预先分配利益4 刘某和药店主孙某之间订有买卖协议，由刘某长期供应孙某假药低价销售。后因孙某欠款较多，双方发生纠纷。下面的说法正确的是( )。（A）刘某和孙某之间具有买卖的法律关系（B）假药和欠款是双方法律关系的客体（C）刘某和孙某购销假药的行为违法，但买卖行为在法律上有效（D）双方的协议违反法律，是无效合同，不受法律保护5 根据法律主体的多少及其权利义务是否一致，可将法律关系分为( )。（A）调整性法律关系和保护性法律关系（B）纵向法律关系和横向法律关系（C）单向法律关系、双向法律关系和多向法律关系（D）主法律关系和从法律关系6 关于公民的权利能力和行为能力，表述正确的是( )。（A）公

3、民具有权利能力必须首先具有行为能力（B）公民的权利能力和行为能力不能分离（C）公民具有权利能力，并不必然具有行为能力（D）公民丧失行为能力，也就意味着权利能力的丧失7 我国刑法规定，法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。这一规定属于( )。（A）法律规则（B）法律原则（C）法律术语（D）技术性规范8 1992 年 9 月 4 日全国人大常委会关于修改(中华人民共和国专利法的决定规定：本决定自 1993 年 1 月 1 日起施行。本决定施行前提出的专利申请和根据该申请授予的专利权，适用修改以前的专利法的规定。该条规定说明该决定在法律溯及力上( )

4、 。（A）有溯及既往的效力（B）实行从旧原则（C）实行从旧兼从轻的原则（D）实行从新原则9 根据马克思主义法学的基本观点，下列表述哪项是不正确的?( )（A）法在本质上是社会成员公共意志的体现（B）法既执行政治职能，也执行社会公共职能（C）法的内容受社会存在这个因素的制约，立法者不是在创造法律，而只是在表述法律（D）近代以来的法律虽然与一定的国家紧密联系，具有民族性、地域性，但是，法律的内容始终具有与人类的普遍要求相一致的趋向10 司法解释是指( ) 。（A）司法机关在适用法律时对法所作的解释（B）最高司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释（C）省级以上人民法院在审理案件中对法律

5、所作的解释（D）各级人民检察院在检察工作中对法律所作的解释11 在我国，当最高人民法院和最高人民检察院的司法解释发生冲突时，应当由( )。（A）全国人民代表大会作出最终解释（B）全国人大常委会作出最终解释（C）中央政法委作出最终解释（D）中共中央作出最终解释12 下列不是执行社会公共事务作用的是( )。（A）有关技术规范的法律（B）有关犯罪和刑罚的法律（C）有关生产力和科学技术的法律（D）有关一般文化事务的法律13 下列有关部门法的说法正确的是( )。（A）法律条文是部门法的基本构成单位（B）一个部门法是由一个规范性文件组成的（C）一个规范性文件就是一个部门法（D）法律规范是部门法的基本构成单

6、位14 刑法规定：为犯罪准备工具、制造条件的，是犯罪预备。这一规定属于法构成要素中的( )。（A）法律原则（B）法律概念（C）法律技术性规定（D）法律规范15 在法律责任中关于“ 赔礼道歉 ”的法律规定，其法理学根据是法律调整 ( )。（A）公共利益和私人利益的关系（B）短期利益和长远利益的关系（C）物质利益和精神利益的关系（D）整体利益和局部利益的关系16 道德与法律都属于社会规范的范畴，都具有规范性、强制性和有效性，道德与法律既有区别又有联系。下列有关道德与法律的几种表述中，哪种说法是错误的?( )（A）法律具有既重权利又重义务的“两面性” ，道德具有只重义务的“ 一面性”（B）道德的强制

7、是一种精神上的强制（C）马克思主义法学认为，片面强调法的安定性优先是错误的（D）法律所反映的道德是抽象的17 在法律推理中，由一般到特殊的推理是( )。（A）归纳推理（B）演绎推（C）辩证推理（D）类比推理18 法的实施的最终保障手段是( )。（A）道德观念（B）守法意识（C）国家强制力（D）社会监督二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。19 法律推理的方法包括演绎推理、归纳推理和辩证推理。下列情况中需要使用辩证推理的有( ) 。（A）法律规定本身意义模糊（B）出现法律空隙或漏洞（

8、C）同一位阶的法律规定之间存在抵触（D）某些法律规定明显落后于社会发展20 下列说法中正确的是( )。（A）从体现国家意志的角度讲，法总是一元的（B）法由国家制定或认可意味着体现国家意志的法具有统一性和权威性（C）国家意志并不必然表现为法（D）国家的存在是法存在的前提条件21 我国宪法、人民法院组织法、人民检察院组织法、刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法等法律都对司法机关依法独立行使职权作出了明确的规定。根据宪法和法律的有关规定并结合法学理论，以下关于司法机关依法独立行使职权的论述正确的是( )。（A）司法权具有专属性，即国家的司法权只能由国家各级审判机关和检察机关统一行使，其他任何机关、团体

9、和个人都无权行使此项权利（B）司法机关行使职权也必须合法，即司法机关审理案件必须严格依照法律规定，正确适用法律，不得滥用职权，枉法裁判（C）法律适用是一项专业性很强的工作，只能由受过专业训练的法律职业人员从事，所以实行这项原则是正确适用法律的前提（D）根据这项原则，对于司法机关及其工作人员在刑事诉讼中违法行使职权，造成公民、法人和其他组织人身权或财产权损害的，由司法机关独立承担赔偿责任22 下列有关“ 法的渊源” 的表述，哪些是不正确的?( )（A）法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义标准、理性原则、习惯（B）在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社

10、会关系而作出的分类（C）根据 “条约必须遵守”的原则，一切国际条约和国际惯例均构成当代我国法的渊源之一（D）根据有关法律规定，国家政策可以作为我国法院审理案件时的判决依据23 下列有关法律体系与立法体系的说法，不恰当的是( )。（A）两者的内在组成要素的划分标准和依据不同（B）法律体系属于制度范畴，立法体系属于学科范畴，两者没有联系（C）两者包含的内容不同（D）两者都是以规范性文件为表现形式24 下列规则中属于任意性规则的有( )。（A）海域使用管理法第 6 条规定：国家建立海域使用权登记制度，依法登记的海域使用权受法律保护（B） 民办教育促进法第 7 条第 2 款规定：国务院劳动和社会保障行

11、政部门及其他有关部门在国务院规定的职责范围内分别负责有关的民办教育工作（C） 工会法第 21 条第 1 款规定：企业、事业单位处分职工，工会认为不适当的，有权提出意见（D）婚姻法第 22 条规定：子女可以随父姓，可以随母姓25 德国法学家托马西斯认为，道德与法律的主要区别在于：前者调整人们的内心活动，旨在求得个人的内心和平，而法律则调整人们的外在活动，即人与人之间的关系，旨在谋求外部世界的和平。对于此论述应作的理解是( )。（A）这一观点被康德所重述，科学地划分了法律和道德之间的界限（B）事实上，无论道德还是法律都是调整人们的内心活动，也调整人们的外部行为，所以这个观点是片面的（C）这一观点将

12、是否具有外界强制性作为区分道德和法律界限的标准，是不能成立的（D）在托马西斯的观点的基础上，关于社会主义法律和道德之间的差别，我们可以提出以下一点补充：就对社会成员的要求而论，社会主义道德对于人们的要求比法律要高26 行政责任的特点表现在( )。（A）承担行政责任的主体是行政主体和行政相对人（B）产生行政责任的原因是行为人的行政违法行为和法律规定的特定情况（C）过错不是行政责任的构成要素（D）行政责任承担的形式多样化27 法与政治都是一定经济基础上的上层建筑，都反映一定阶级的意志和利益，二者相互作用，密切关联。关于二者关系的以下论述，错误的有( )。（A）政治对法的影响体现在政治对于法的主导地

13、位，具体也体现在政治的先进与落后是法的先进与落后的重要根据（B）政治的发展变化，往往直接导致法和法治的发展变化，我国只有建立民主政治，法治才能有效发展，才能真正实现依法治国（C）法具有独特的发展规律，法不反映和实现一定阶级、集团的政治目的和政治要求（D）没有不反映政治的法，没有不存在法律的政治28 下列哪些内容的表述，不属于法律规则?( )（A）法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑（B）公民的权利能力一律平等（C）证明案件真实情况的一切事实，都是证据（D）本法自 1997 年 1 月 1 日起施行三、四、论述题每小题 20 分，共 60 分。请

14、将答案写在答题纸指定位置上。29 论述大陆法系与英美法系的区别。30 论述法律程序的意义。在职法律硕士专业综合课（法理学）模拟试卷 21 答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 D【试题解析】 庞德是关于法的本质的社会控制论观点的主要代表人物。【知识模块】 法理学2 【正确答案】 C【试题解析】 个别指引指通过一个具体的指示形成对具体的人、具体的情况的指引。法的指引是一种规范指引，它又可分为确定指引和不确定指引，不确定指引又称为有选择指引。确定指引明确要求人们为或不得为一

15、定行为，而有选择指引则赋予人们选择的权利。故本题选 C 项。【知识模块】 法理学3 【正确答案】 D【试题解析】 预先分配利益不属于法律的利益调控机制，因此，本题应选项为 D项。【知识模块】 法理学4 【正确答案】 D【试题解析】 刘某和孙某签订的买卖合同的标的违反国家法律，侵害国家和社会的利益，导致合同无效，无效合同不受法律保护。故选 D 项。【知识模块】 法理学5 【正确答案】 C【试题解析】 单向法律关系是指权利人仅享有权利，义务人仅履行义务，二者之间不存在相反的联系。双向法律关系是指在特定的双方法律主体之间，存在着密不可分的两个单向法律关系，其中一方的权利对应着另一方的义务，反之亦然。

16、多向法律关系是三个或三个以上相关法律关系的复合体，这三种法律关系相互关联、缺一不可。【知识模块】 法理学6 【正确答案】 C【试题解析】 公民的行为能力不同于权利能力。具有行为能力必须首先具有权利能力，但具有权利能力并不必然具有行为能力。在公民的法律关系主体资格构成中，这两种能力可能是统一的，也可能是分离的。【知识模块】 法理学7 【正确答案】 B【试题解析】 法律规则是对一定的事实状态赋予明确的法律意义，并确定具体法律后果的准则；法律原则是指能够作为法律规则本源或基础的综合性、稳定性的原理或准则；法律术语是指具有法律性质或专门法律意义的用语或概念；技术性规范是调整人与自然之间关系的社会规范。

17、【知识模块】 法理学8 【正确答案】 B【试题解析】 从旧原则，即对于新法生效以前发生的事件和行为适用原来的法律。【知识模块】 法理学9 【正确答案】 A【试题解析】 马克思主义法学认为法有三重本质，其中法的阶级性是指在阶级对立的社会，法所体现的国家意志，实际上是统治阶级的意志，A 项错误。【知识模块】 法理学10 【正确答案】 B【试题解析】 司法解释，即由国家最高司法机关在适用法律的过程中对具体应用法律问题所作的解释。【知识模块】 法理学11 【正确答案】 B【试题解析】 当最高人民法院和最高人民检察院的司法解释发生冲突时，应当由全国人大常委会作出最终解释。【知识模块】 法理学12 【正确

18、答案】 B【试题解析】 执行社会公共事务方面的作用的法主要有：维护人类社会基本生活条件的法律；有关生产力和科学技术方面的法律；有关技术规范的法律；有关一般文化事务的法律等等。选项中只有 B 项不是执行社会公共事务作用的法律。【知识模块】 法理学13 【正确答案】 D【试题解析】 部门法是由调整同一类社会关系的法律规范构成的，法律规范是部门法的基本构成单位。【知识模块】 法理学14 【正确答案】 B【试题解析】 法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和

19、法律裁决的确认规范。法律概念是对各种法律规定或法律事实加以描述概括的概念。【知识模块】 法理学15 【正确答案】 C【试题解析】 利益的形态可以是物质的，也可以是精神的，法律对于两种形态的利益都要关注。物质利益和精神利益分别是人类历史活动的物质动力和精神动力。一般而言，物质利益和精神利益为人们所追求，法律对于两者最好应予兼顾。物质赔偿不能代替或不能完全代替精神上的补偿，这就是法律责任中规定“赔礼道歉”的法理根据。【知识模块】 法理学16 【正确答案】 D【试题解析】 法律所反映的道德是具体的，而不是抽象的。【知识模块】 法理学17 【正确答案】 B【试题解析】 演绎推理是指根据一般性的知识，推

20、理出关于特殊性的知识。【知识模块】 法理学18 【正确答案】 C【试题解析】 法是以国家强制力为后盾的，这也是法的基本特征之一。法的实施手段有许多种，如人们的道德、法制观念等，但国家强制力是最终保障法律实现的手段。故选 C 项。【知识模块】 法理学二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 当发生法律规定本身意义模糊，出现法律空隙或漏洞，同一位阶的法律规定之间存在抵触，某些法律规定明显落后于社会发展等情况时，就需要使用辩证推理来解决有关法律

21、问题。【知识模块】 法理学20 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 法是上升为国家意志的统治阶级整体意志的体现，在这个意义上法是一元的，具有统一性和权威性；国家意志不仅体现为法，还体现为道德、伦理等多方面；法作为阶级统治的工具，是以国家的产生和存在为前提条件的。【知识模块】 法理学21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 本题考查的是司法独立的基本原则。对于 D 项，结合国家赔偿法需要注意的是，国家赔偿的主体是国家，对于由司法机关工作人员造成的冤假错案，承担赔偿责任的是国家，而不是司法机关。所以 D 项错误。【知识模块】 法理学22 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 选项 A，法的

22、非正式渊源，有可能被国内法院适用，如最高人民法院选择并发表的判例；选项 B，根据其所调整的社会关系而作出分类的是刑法、民法、行政法等；选项 C，有些国际条约和国际惯例构成当代我国法的渊源之一；关于选项 D，民法通则规定国家政策作为法律以外的其他社会规范，也可作为我国法院审理案件时的判决依据。【知识模块】 法理学23 【正确答案】 B,D【试题解析】 立法体系属于制度范畴。立法体系不以规范性文件为表现形式。【知识模块】 法理学24 【正确答案】 C,D【试题解析】 按照规则对人们行为规定和确定的范围和程序不同，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。在任意性规则规定的范围内，行为主体可以进行选

23、择。【知识模块】 法理学25 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 托马西斯的观点在反对当时封建统治者，尤其是天主教会方面具有进步作用，但是他对于道德和法律之间的界限的解释是不科学的。法律和道德具有一致性也有相互作用。二者都具有外界强制性，区别在于强制的形式，道德的强制性一般体现为社会舆论的谴责，法律则由国家强制力所保证。而对于二者的调整范围来讲，社会主义道德所调整的范围要比法律为广。就对社会成员的要求来讲，社会主义道德对人们的要求要比法律要高。【知识模块】 法理学26 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 行政责任的承担主体包括一般公民、法人、行政机关及其工作人员。产生行政责任的原因包括行政

24、违法行为和法律规定的情况(无过错行政责任)。对于行政主体和监督主体来说，构成行政违法不要求主观状态，而对于行政相对人来说，认定其行为违反行政法，有些必须以过错为要件。行政责任的承担形式有罢免行政领导职务、行政处分、没收违法所得等多种形式。【知识模块】 法理学27 【正确答案】 C,D【试题解析】 本题考查法和政治的关系，法虽然有自己独特的发展规律，但是法要反映和实现一定阶级、集团的政治目的和政治要求。所以 C 项是错误的。法律反映政治，但是并不是每一个具体的法都有相应的政治内容，都反映政治要求，例如一些技术规则。但是在政治的发展中往往是伴随法的存在的，所以 D 项是错误的。【知识模块】 法理学

25、28 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B 项为法律原则；C 项为法律概念；D 项不属于法律规范。【知识模块】 法理学三、四、论述题每小题 20 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。29 【正确答案】 大陆法系与英美法系都是资本主义经济关系的产物，其阶级本质是相同的，其法律的主要原则和内容也是相同的。但由于受不同历史条件的影响，在存在样式和运行方式上又各具特点，两者的主要区别包括以下几个方面：(1)法律渊源不同。大陆法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在，它的法律渊源包括立法机关制定的各种规范性法律文件、行政机关颁布的各种行政法规以及本国参加的国际条约，但不包

26、括司法判例。英美法系的法律渊源既包括各种制定法，也包括判例，而且，判例所构成的判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。(2)法律结构不同。大陆法系承袭古代罗马法的传统，习惯于用法典的形式对某一法律部门所包含的规范作统一的系统规定，法典构成了法律体系结构的主干。英美法系很少制定法典，习惯用单行法的形式对某一类问题作专门的规定，因而，其法律体系在结构上是以单行法和判例法为主干而发展起来的。(3)法官的权限不同。大陆法系强调法官只能援用成文法中的规定来审判案件，法官对成文法的解释也需受成文法本身的严格限制，故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例来审判案

27、件，而且，也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅适用法律，也在一定的范围内创造法律。(4)适用法律的方式和技术不同。大陆法系的法官在运用成文法规定审理案件时，采用的是演绎推理的方式，即从大前提(法条)到小前提(案件事实)，再推导出结论(判决)。英美法系的法官则必须从以往的个案中抽象出一般原理，再将其适用于目前审理的案件，因此必须在归纳推理的基础上进行演绎推理。(5)诉讼程序不同。大陆法系的诉讼程序以法官为重心，突出法官的职能，具有纠问式诉讼程序的特点。英美法系的诉讼程序以原告、被告及辩护人和代理人为重心，法官只是双方争论的“ 仲裁人 ”，而不能参与争论，与

28、这种对抗式 (也称抗辩式)程序同时存在的是陪审团制度，陪审团主要负责作出事实上的结论和法律上的基本结论(如有罪或无罪) ，法官负责作出法律上的具体结论，即判决。此外，两大法系在法律分类、法律术语、法学教育、司法人员录用和司法体制等方面，也有许多不同之处。【知识模块】 法理学30 【正确答案】 法律程序在欧洲 500 余年的法治进程中起过重要作用，它与法律职业并称为具有重要意义的法治的两个推动力。从普遍意义上讲，法律程序是制度化的基石，是现代法律的特征之一；就中国法传统而言，法律程序是中国法走向现代化的根本元素之一。如果从法律程序的具体意义来讲，主要表现为：(1)正当的法律程序是权利平等的前提。

29、现代法治原则要求“ 以相同的规则处理同类的人或事” ，即平等地适用法律，而公正的核心是平等。程序是如何保证平等的呢?现实生活中具体的人和事，与抽象的法律规则之间存在着差异和距离，这给法律适用带来难度。法律适用就是对抽象规则与具体行为的认同过程，这个认同过程的高度“同一性” 有赖于法律程序的保证。倘若没有统一的步骤和方法，没有时间与空间上的向导，就难以实现“同一性” ，因而平等适用法律也就无从谈起。(2)正当的法律程序是权力制衡的机制。法治社会的国家权力应当受到法律的严格约束，而法律程序是其中不可或缺的一种约束机制。正当的程序通过抑制、分工等功能对权力进行制衡。在社会经济生活要求国家自由裁量权相

30、对扩大的今天，实体法规则的控权功能有所缩减，因此程序控权的功能大大增长。法律程序以其特有的功能补充了实体法控制权力的不足，达到了权力与权利的平衡、效率与自由的协调、形式合理性与实体合理性的结合。(3)正当的法律程序是解决纠纷效率的保证。正当合理的法律程序总是能够使纠纷及时、有效、公正、合理地得以解决。相反，偏私或不合理的法律程序往往使纠纷的解决出现这样的情况：当事人在程序过程中就感到有不公正因素；当事人在程序过程中尚未消除暴力的直接冲突；当事人为纠纷的解决花费了不必要的或过高的诉讼成本；当事人在处理结果面前仍有遗留的纠纷或由处理结果引起的新的冲突和矛盾。因此正当合理的法律程序能够保证纠纷真正得

31、到解决，从而实现实体公正。(4)正当的法律程序是权利实现的手段。首先，法律程序是权利义务实现的合法方式或必要条件；正当的程序能促使权利被实际享受，义务得到切实履行。其次，法律程序通过对权力的约束和控制来保障人权；正当程序是以权力制约和权利本位为特征的，通过权力制约来实现实体权利。此外，法律程序是纠纷解决的重要途径，正当程序对于权利又是一种有效的重要的补救手段。(5)正当的法律程序是法律权威的保障。法律权威固然需要国家强制力来保证，但是这种强制力有可能使法律权威异化为粗暴的威力。正当程序的意义就在于通过法律执行的各种程序过程使人们体会到法的公正与尊严。正当的程序必定会增强人们对法律的好感、敬意和信心；相反，不正当的程序却引起人们对法律的厌恶、轻蔑和怀疑。人们对公正的理解和对法律权威的体验首先是从“ 能够看得见的 ”程序形式开始的。【知识模块】 法理学