【考研类试卷】法律硕士联考专业基础课-21-1及答案解析.doc

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1、法律硕士联考专业基础课-21-1 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：20，分数：20.00)1.税务稽查员甲发现 A 公司欠税 80 万元，便私下与 A 公司有关人员联系，要求对方汇 10 万元到自己存折上以了结此事。 A 公司将 10 万元汇到甲的存折上后，甲利用职务上的便利为 A 公司免交 80 万元税款办理了手续。对甲的行为应如何处理?( )（分数：1.00）A.认定为徇私舞弊不征、少征税款罪，从重处罚B.认定为受贿罪，从重处罚C.认定为徇私舞弊不征、少征税款罪与受贿罪的竞合，从一重处罚D.认定为徇私舞弊不征、 少征税款罪与受贿罪，实行并罚2.甲与

2、乙想盗窃某厂仓库的钢材，乙的一个亲戚恰好在该厂工作，甲让乙设法配一把钥匙，乙将钥匙配好交给甲。某日晚，二人约好在仓库门口汇合，但乙思前想后，觉得事情早晚会败露，最后没有如约前往。甲久等乙不来，只好自己用钥匙打开仓库大门，盗走钢材。几日后，甲将钢材卖出，得赃款 30 000 元，甲分给乙 10 000 元，但乙拒绝接受。下列说法正确的是( )。（分数：1.00）A.甲、乙是共同犯罪B.甲的行为是盗窃既遂，乙的行为是犯罪中止C.甲的行为是盗窃既遂，乙的行为是犯罪未遂D.对甲的应以盗窃罪定罪处罚，对乙应当按照中止犯的规定减轻处罚3.某甲家中一只箱子和若干财物被盗，箱子当时就在附近的公共垃圾桶中被找到

3、，里面的东西原封未动。某甲认为是窃贼所藏，日后必然来取，就产生了报复窃贼的念头，并把箱中物品取出，装入一个拉发的爆炸装置，放到原处。后来，一个清洁工清除垃圾时发现了箱子，打开时发生爆炸，当场死亡。某甲的行为( )。（分数：1.00）A.构成故意杀人罪B.构成爆炸罪C.属于假想的防卫，构成过失致人死亡罪D.构成以危险方法危害公共安全罪4.李某系 A 市建设银行某储蓄所记账员。 2002 年 3 月 20 日下午下班时，李某发现本所出纳员陈某将 2万元营业款遗忘在办公桌抽屉内(未锁)。当日下班后，李某趁所内无人之机，返回所内将该 2 万元取出，用报纸包好后藏到自己办公桌下面的垃圾袋中，并用纸箱遮住

4、垃圾袋。次日上午案发，赃款被他人找出。对此，下列哪一说法是正确的?( )（分数：1.00）A.李某的行为属于贪污既遂B.李某的行为属于贪污未遂C.李某的行为属于盗窃既遂D.李某的行为属于盗窃未遂5.下列哪个行为不构成故意杀人罪?( )（分数：1.00）A.甲在实施抢劫之后，为了灭口，将被害人杀死B.乙强奸某女，引起某女自杀C.丙与丁通奸多年，丙要丁杀死其夫，丁不同意，丙毒打丁并称若丁不杀其夫，就要丁自杀，丁不忍杀夫遂自杀D.某男与某女相约自杀，欺骗某女先自杀后，该男逃走6.孙某制作、复制大量的淫秽光盘，除出卖外，还多次将淫秽光盘借给许多人观看。对其行为应如何处理?( )（分数：1.00）A.以

5、制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪处罚B.以组织播放淫秽音像制品罪从重处罚C.以制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪数罪并罚D.以传播淫秽物品从重处罚7.王与李有仇，一日李拦截王，骂且做势欲打，王逃，李追打不舍。王顺手拾得屠刀一把，李不敢近前。王又恶言激李，李又追，王待李近伺机刀刺其胸致死。王某的行为属于( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.紧急避险C.防卫过当D.故意杀人8.甲某加工生产了 100 件计 6 万盒、批号为“991104”的假普利胃炎胶囊，分 3 次售出，得赃款 11 282万元。该药在市场上并未引起重大危害。则( )。（分数：1.00）A.甲某构成非法经

6、营罪B.甲某构成诈骗罪C.甲某构成生产、销售假药罪D.甲某构成生产、销售伪劣产品罪9.2004 年，我国留学生李某在荷兰留学期间，与一当地英国人霍华德发生冲突，后来李某在一酒吧喝酒，恰逢霍华德与其朋友也在喝酒。霍华德一伙趁酒兴将李某打成重伤后逃走。 2005 年霍华德来到中国旅游。下面说法正确的是( )。（分数：1.00）A.我国司法机关有管辖权，根据属地管辖权的规定B.我国司法机关无管辖权，因为应由犯罪地司法机关管辖C.我国司法机关有管辖权，根据普遍管辖权的规定D.我国司法机关有管辖权，根据保护管辖权的规定10.周某 1998 年犯甲罪，该罪的法定最高刑为有期徒刑 3 年，但一时没有被发现；

7、 2000 年周某又实施了乙罪，该罪法定最高刑为有期徒刑 10 年，后周某被抓获。则关于对周某所犯的甲、乙两罪的追诉期间，说法错误的是( )。（分数：1.00）A.在 2002 年，既可以对甲罪进行追诉，也可以对乙罪进行追诉B.在 2006 年，既可以对甲罪进行追诉，也可以对乙罪进行追诉C.在 2008 年，只能对乙罪进行追诉D.2015 年之后，对甲、乙两罪都不能再追诉了11.王某利用计算机知识获取某公司上网账号和密码后，以每 3 个月 100 元的价格出售上网账号和密码，从中获利 5 000 元，给该公司造成 4 万元的损失。对此，下列哪个说法是正确的?( )（分数：1.00）A.王某的行

8、为构成盗窃罪，盗窃数额为 5 000 元B.王某的行为构成诈骗罪，诈骗数额为 5 000 元C.王某的行为构成盗窃罪，盗窃数额为 4 万元D.王某的行为构成诈骗罪，诈骗数额为 4 万元12.乙与丙发生口角，甲知此事后，找到乙，谎称自己受丙所托带口信给乙，若乙不拿 3 000 元给丙，将派人来打乙，乙很害怕，就托甲将 3 000 元带给丙，甲将钱占为已有。对甲的行为应( )。（分数：1.00）A.按诈骗罪处理B.按敲诈勒索罪处理C.按侵占罪处理D.按抢劫罪处理13.孙某纠集李某等 5 人组成“兄弟帮”，自封帮主，要李某等人发挥能动性，为“兄弟帮创收”。李某等人在 6 个月内抢劫 6 次，杀死 1

9、 人重伤 3 人，劫得财物若干。上述行为有的孙某知道，有的不知道，其中孙某策划、参与抢劫一次。对孙某应如何处理?( )（分数：1.00）A.对其所知道的犯罪行为承担刑事责任B.对其参与的行为承担刑事责任C.对其指挥的犯罪行为承担刑事责任D.对该集团全部犯罪行为承担刑事责任14.刑法上的因果关系是指( )之间的关系。（分数：1.00）A.危害行为与危害结果B.行为与结果C.客观行为与主观心理D.犯罪行为与犯罪结果15.关于共同犯罪人的种类及其刑事责任的下列说法中，正确的是( )。（分数：1.00）A.共同犯罪中，所有的主犯都是实行犯B.共同犯罪中，从犯也必须是实行犯，只是在共同犯罪中起次要作用C

10、.对于从犯，可以从轻、减轻处罚或者免除处罚D.对于胁从犯，应当按照犯罪情节减轻处罚或者免除处罚16.关于故意犯罪形态，下列哪种说法是错误的?( )（分数：1.00）A.故意犯罪停止形态只存在于直接故意犯罪中B.间接故意不可能有犯罪预备、未遂、中止形态C.对过失犯罪而言，只有犯罪成立与否的问题，没有既遂、未遂的问题D.在犯罪预备阶段只能出现犯罪预备形态，不可能出现犯罪中止形态17.某国家机关工作人员甲借到 M 国探亲的机会滞留不归。 1 年后甲受雇于 N 国的一个专门收集有关中国军事情报的间谍组织，随后受该组织的指派潜回中国，找到其在某军区参谋部工作的战友乙，以 1 万美元的价格从乙手中购买了

11、3 份军事机密材料。对甲的行为应如何处理?( )（分数：1.00）A.以叛逃罪论处B.以叛逃罪和间谍罪论处C.以间谍罪论处D.以非法获取军事秘密罪论处18.下列( )情形不属于间接故意。（分数：1.00）A.张三在李四的暖水瓶中下毒以杀害李四，知李四与王五共用一暖水瓶，而对王五死活听之任之，结果王五饮水后死亡。张三对王五死亡结果B.赵六用一散弹枪打麻雀，看见一小孩站在停满麻雀的树旁边，没有理会，一枪打去致小孩重伤。赵六对小孩重伤的结果C.孙七与被害人因琐事引起争执，被害人纠集 20 余人入孙七院中无理取闹。孙七气急，拿出私藏的手榴弹拧开后盖掖在腰间，手持点燃的爆竹自屋内冲出，想以此吓退对方。不

12、料对方抢夺手榴弹，发生爆炸，造成 3 人死亡、2 人重伤、5 人轻伤的后果。孙七对该手榴弹爆炸的结果D.郑八酒后驾车超速行驶，乘客提醒他注意安全，他不听，仍然高速行驶，结果造成交通事故19.群众在马路上捡拾到一个钱包(内有人民币 23 000 元)，送交值勤民警寻找失主。民警寻找失主未果，乘机据为已有。民警的行为构成( )。（分数：1.00）A.诈骗罪B.贪污罪C.侵占罪D.职务侵占罪20.下列行为人所谋取的利益，哪个不是行贿罪中的“不正当利益”?( )（分数：1.00）A.甲向某国有公司负责人米某送 2 万元，希望能承包该公司正在发包的一项建筑工程B.乙向某高校招生人员刘某送 2 万元，希望

13、刘某在招生时对其已经进入该高校设档线的女儿优先录取C.丙向某法院国家赔偿委员会委员高某送 2 万元，希望高某按照国家赔偿法的规定处理自己的赔偿申请D.丁向某医院药剂科科长程某送 2 万元，希望程某在质量、价格相同的条件下优先采购丁所在单位生产的药品二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.下列哪些情形只能以个人犯罪论处(即依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚)?( )（分数：2.00）A.盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的B.刑法分则未明文规定犯罪主体包括单位的C.个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的D.公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪

14、为主要活动的22.关于走私、贩卖、运输、制造毒品罪，下列说法正确的是( )。（分数：2.00）A.走私、贩卖、运输、制造毒品的，无论数量多少，都应当追究刑事责任B.单位可以成为走私、贩卖、运输、制造毒品罪的主体C.以暴力抗拒检查、拘留、逮捕的，不另成立妨害公务罪D.运输毒品罪仅限于在境内运输毒品，而不包括从境外运往境内和从境内运往境外23.王某因犯盗窃罪被判处有期徒刑，执行完毕后第四年再次犯盗窃罪，被人民法院判处两年零九个月有期徒刑。人民法院不能对王某适用下列哪些制度?( )（分数：2.00）A.减刑B.缓刑C.假释D.保外就医24.下列哪种情形体现出罪责刑相适应原则?( )（分数：2.00）

15、A.对累犯从重处罚B.对自首、立功的从宽处罚C.对中止犯处罚宽大于未遂犯、预备犯D.对不满 18 岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚25.崔某身穿警服，冒充交通民警，乘坐何某的出租车。车行至市郊时，崔某持假枪抢走何某人民币 l 500 元，将何某一脚踹出车外，使何某身受重伤，崔某趁机将车开走。本案中属于抢劫罪法定加重情节的有哪些?( )（分数：2.00）A.持枪抢劫B.冒充军警人员抢劫C.抢劫致人重伤D.在公共交通工具上抢劫三、简答题(总题数：2，分数：12.00)26.简述特别累犯的概念和构成条件及累犯的处罚原则。（分数：6.00）_27.简述使用爆炸、放火的方法破坏交通工具与破坏交通工具罪的

16、区分。（分数：6.00）_四、辨析题(总题数：1，分数：8.00)28.请对“共同犯罪中，所有的实行犯都是主犯”进行辨析。（分数：8.00）_五、法条分析题(总题数：1，分数：10.00)29.(4)某侦查人员甲，为了尽快破获一起案件，在下班时间将该案的一证人乙扣押在其家中长达 3 天。期间，甲私设公堂，使用语言侮辱、殴打等手段逼取乙的证言，并造成乙轻微伤。甲的行为该如何处理?（分数：10.00）_六、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)30.(3)戊的行为构成何罪?该如何处罚?（分数：15.00）_七、民法学(总题数：20，分数：20.00)31.甲将牛借给乙使用，使用过程中又达成协议

17、：甲将牛以 2 000 元价格卖给乙，乙在 15 日内付清全款，付款时牛的所有权转移。但付款前一天牛遭雷电被击毙，则牛被击毙的风险由( )承担。（分数：1.00）A.甲B.乙C.甲和乙D.甲、乙依公平原则32.适用 1 年短期诉讼时效的情形是( )。（分数：1.00）A.保管的仓储物毁损的B.产品质量不合格造成财产损害的C.环境污染致人损害的D.拒付货款的33.不得作为抵押的财产是( )。（分数：1.00）A.土地使用权B.厂房C.运输工具D.宅基地34.可以适用不当得利情形的是( )。（分数：1.00）A.行贿受贿B.迟延履行C.少交定金D.溢货发运35.环境污染致人损害的案件中，可以作为致

18、害人免责事由的是( )。（分数：1.00）A.加害人无过错B.加害人采取合理措施C.受害人过错D.不可抗力36.下列选项中，具有法人资格的是( )。（分数：1.00）A.私营独资企业B.某大学科技处C.律师协会D.审判委员会37.不属于合同法中附随义务情形的是( )。（分数：1.00）A.格式条款的说明义务B.合同履行过程中的通知义务C.主合同的履行义务D.后契约义务38.公司不能享有的民事权利是( )。（分数：1.00）A.名称权B.著作权C.专利权D.隐私权39.下列情形中，应当认定为共有财产的是( )。（分数：1.00）A.夫妻一方婚前所得的财产B.夫妻中一方在婚后取得的残疾人生活补助费

19、C.事实婚姻关系存续期间男女双方所获得的财产D.合伙关系存续期间，合伙人以合伙组织名义对外经营获得的利润40.代理人在代理权限范围内实施代理行为，其法律后果由( )承受。（分数：1.00）A.代理人B.复代理人C.被代理人D.相对人41.不适宜分割的遗产，不能采取的继承遗产分割方法是( )。（分数：1.00）A.保留共有B.折价C.适当补偿D.实物分割42.乙将汽车抵押给甲作为主债权的担保，不料乙的儿子外出开车过程中将车毁坏，乙获得保险公司的赔偿金，则该赔偿金( )。（分数：1.00）A.应当作为抵押物的代替物B.成为抵押担保损害赔偿金C.应当移转给甲D.应当作为甲实现主债权的费用转移给甲43

20、.融资租赁合同期间，租赁物造成第三人财产损失的，应当由( )承担责任。（分数：1.00）A.出租人B.承租人C.出卖人D.出租人和承租人连带44.甲将乙的鼻尖咬掉，甲侵犯了乙的( )。（分数：1.00）A.肖像权B.名誉权C.身体权D.健康权45.下列选项中，可以获得专利权的是( )。（分数：1.00）A.一种速算方法B.一种放射疗法C.一种新元素的发现D.一种减肥新药46.所有权人可以在所有物上设定抵押权体现了所有权的( )特征。（分数：1.00）A.归一性B.整体性C.全面性D.排他性47.甲和乙签订加工承揽合同。合同约定，加工人甲不得对加工物进行留置，乙在接到加工物 1 月内支付加工费。

21、该约定( )。（分数：1.00）A.无效，因为留置权是法定担保物权B.有效，因为当事人关于留置权的约定的效力大于法律规定C.效力待定，当事人可以协商其效力D.可撤销，因为加工人存在重大误解48.A 公司将其使用“上好佳”牌商标生产的糖类，再次以“好上佳”、“好佳上”商标注册在其生产的果品和食品上，则“好上佳”、“好佳上”属于( )。（分数：1.00）A.集体商标B.证明商标C.防御商标D.联合商标49.应当适用缔约过失责任方式的是( )。（分数：1.00）A.甲将从乙处获得的丙的商业秘密予以使用B.对保质期内的商品不履行维修义务C.依法达成的，但不履行登记备案手续的专利转让许可合同D.甲借口缔

22、结合同与乙磋商，目的在于使乙丧失与丙缔结合同的机会50.“一物不能容二主”指的是( )。（分数：1.00）A.物权法定B.一物一权C.公示公信D.一物不能设定从物权八、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)51.下列选项中，属于直系血亲的有( )。（分数：2.00）A.父母与子女间B.外祖父母与外孙子女间C.外甥与舅姨之间D.同一父母的兄弟姐妹间52.甲与乙签订销售空调 100 台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的?( )（分数：2.00）A.甲可以向有关部门提存这批空调B.空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁 5 台，其损

23、失应由甲承担C.提存费用应由乙支付D.若自提存之日起 5 年内乙不领取空调，则归甲所有53.下列关于赠与合同的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.赠与合同是有名合同B.赠与合同是单务合同C.赠与合同是诺成合同D.赠与合同是不要式合同54.属于精神人格权的有( )。（分数：2.00）A.名誉权B.姓名权C.肖像权D.隐私权55.下列选项中，属于附条件民事法律行为的有( )。（分数：2.00）A.甲、乙两公司在租赁合同中约定，如果 6 个月后甲公司有空闲的建筑施工设备，则租给乙公司两台，租期 1 年B.甲立下遗嘱：如果自己的儿子在 2 年之内犯罪，则将自己的遗产赠给朋友乙C.丙立下遗嘱：如

24、果自己的儿子不再数度虐待自己，就将遗产留给他D.A 与 B 约定：如果 A 采矿不发生重大事故，则矿石买卖合同生效九、简答题(总题数：2，分数：12.00)56.简述缔约过失责任和违约责任的区别。（分数：6.00）_57.简述婚姻终止的条件和法律后果。（分数：6.00）_十、十、辨析题(总题数：1，分数：8.00)58.一商店保管处牌子上写明：“在本商店保管的物品，丢失概不负责。”请运用合同法的知识和理论对该说法加以辨析。（分数：8.00）_十一、十 法条分析题(总题数：1，分数：10.00)59.试运用民法原理分析该条法律规定(包括该条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力和制度价值)。（分

25、数：10.00）_十二、十案例分析题(总题数：1，分数：15.00)60.(4)法院应当如何认定民事责任的归属?为什么?（分数：15.00）_法律硕士联考专业基础课-21-1 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、刑法学(总题数：20，分数：20.00)1.税务稽查员甲发现 A 公司欠税 80 万元，便私下与 A 公司有关人员联系，要求对方汇 10 万元到自己存折上以了结此事。 A 公司将 10 万元汇到甲的存折上后，甲利用职务上的便利为 A 公司免交 80 万元税款办理了手续。对甲的行为应如何处理?( )（分数：1.00）A.认定为徇私舞弊不征、少征税款罪，从重处罚B.认定

26、为受贿罪，从重处罚C.认定为徇私舞弊不征、少征税款罪与受贿罪的竞合，从一重处罚 D.认定为徇私舞弊不征、 少征税款罪与受贿罪，实行并罚解析：评析 刑法第 404 条规定：税务机关的工作人员徇私舞弊，不征或者少征应征税款，致使国家税收遭受重大损失的，处 5 年以下有期徒刑或者拘役；造成特别重大损失的，处 5 年以上有期徒刑。本题中，税务稽查员甲向 A 公司索要 10 万元贿赂后，“利用职务上的便利为 A 公司免交 80 万元税款办理了手续”，完全符合徇私舞弊不征、少征税款罪的犯罪构成，故甲构成徇私舞弊不征、少征税款罪。刑法第 385 条规定：国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法

27、收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定；收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。本题中税务稽查员甲向 A 公司索要 10 万元贿赂，又符合受贿罪的犯罪构成，故甲还构成受贿罪。甲的受贿行为和徇私舞弊不征税款行为实际上是一个行为，属于同一行为触犯两个法条的想象竞合犯，应从一重处罚。因此应选 C。2.甲与乙想盗窃某厂仓库的钢材，乙的一个亲戚恰好在该厂工作，甲让乙设法配一把钥匙，乙将钥匙配好交给甲。某日晚，二人约好在仓库门口汇合，但乙思前想后，觉得事情早晚会败露，最后没有如约前往。甲久等乙不来，只好自己用钥匙打开仓库大门，盗走钢材。几日后，甲将钢

28、材卖出，得赃款 30 000 元，甲分给乙 10 000 元，但乙拒绝接受。下列说法正确的是( )。（分数：1.00）A.甲、乙是共同犯罪 B.甲的行为是盗窃既遂，乙的行为是犯罪中止C.甲的行为是盗窃既遂，乙的行为是犯罪未遂D.对甲的应以盗窃罪定罪处罚，对乙应当按照中止犯的规定减轻处罚解析：评析 共同犯罪是两人以上共同故意犯罪。在共同犯罪中部分共犯退出或者放弃犯罪的，可以成立中止，但除必须具备犯罪中止的一般要件外，还必须具备“有效性”，即有效地阻止共同犯罪结果发生或有效地消除自己先前参与行为对共同犯罪的作用。如果共同犯罪中部分共犯中止自己的行为，但其他共犯的行为导致结果发生时，不能单独成立犯罪

29、中止，而应成立犯罪既遂。也就是说，共同犯罪人要成立犯罪中止，不仅要中止自己的行为，还要阻止其他共同犯罪人实施犯罪或有效阻止犯罪结果发生。因为共同犯罪实行的是“一部行为，全部责任”的原则，如果仅仅中止自己的行为，仍然要对整个犯罪承担责任，但其中止自己的行为可以作为量刑情节予以考虑。本题中，乙不能成立犯罪中止，甲、乙都是盗窃既遂。 A 为正确选项。3.某甲家中一只箱子和若干财物被盗，箱子当时就在附近的公共垃圾桶中被找到，里面的东西原封未动。某甲认为是窃贼所藏，日后必然来取，就产生了报复窃贼的念头，并把箱中物品取出，装入一个拉发的爆炸装置，放到原处。后来，一个清洁工清除垃圾时发现了箱子，打开时发生爆

30、炸，当场死亡。某甲的行为( )。（分数：1.00）A.构成故意杀人罪B.构成爆炸罪 C.属于假想的防卫，构成过失致人死亡罪D.构成以危险方法危害公共安全罪解析：评析 虽然某甲的本意是报复窃贼，但是把爆炸装置放在公共垃圾箱内，很难保证将爆炸范围限制在特定的不危及公共安全的范围内，还是很有可能危害到不特定多数人的生命、健康和重大公私财产的安全，所以，此行为构成爆炸罪。4.李某系 A 市建设银行某储蓄所记账员。 2002 年 3 月 20 日下午下班时，李某发现本所出纳员陈某将 2万元营业款遗忘在办公桌抽屉内(未锁)。当日下班后，李某趁所内无人之机，返回所内将该 2 万元取出，用报纸包好后藏到自己办

31、公桌下面的垃圾袋中，并用纸箱遮住垃圾袋。次日上午案发，赃款被他人找出。对此，下列哪一说法是正确的?( )（分数：1.00）A.李某的行为属于贪污既遂B.李某的行为属于贪污未遂C.李某的行为属于盗窃既遂 D.李某的行为属于盗窃未遂解析：评析 本题中，李某是将其他工作人员主管的而非自己主管的营业款盗走，他在实行盗窃行为时虽然利用了本人可以进入作案现场并熟悉周围情况的有利条件，但其盗窃行为没有利用自己的职务便利，因此不构成贪污罪，而构成盗窃罪，故排除 A、B 两项。本题的关键是区分盗窃罪的既遂和未遂。盗窃罪是侵犯财产罪的一种，其直接侵犯被害人对自己财物的控制。在我国的传统刑法理论中，判定盗窃既遂的标

32、准是“失控说”，也就是说，只要罪犯的行为导致被害人对自己的财产失去控制，就构成盗窃罪的既遂。本题中，李某将陈某主管的营业款盗走，虽然暂时藏在“自己办公桌下面的垃圾袋中”，当天也没有带出单位自由支配使用，但是对于陈某来说，他对这 2 万元营业款已经失控，因此李某属于盗窃既遂，故应选 C 项。5.下列哪个行为不构成故意杀人罪?( )（分数：1.00）A.甲在实施抢劫之后，为了灭口，将被害人杀死B.乙强奸某女，引起某女自杀 C.丙与丁通奸多年，丙要丁杀死其夫，丁不同意，丙毒打丁并称若丁不杀其夫，就要丁自杀，丁不忍杀夫遂自杀D.某男与某女相约自杀，欺骗某女先自杀后，该男逃走解析：评析 对以下特殊情况应

33、认定为故意杀人罪： (1)刑法第 238、247、248、289、292 条规定的非法剥夺人身自由使用暴力致人死亡的，刑讯逼供或暴力取证致人死亡的，虐待被监管人员致人死亡的，聚众“打砸抢”致人死亡的，聚众斗殴致人死亡的，应以故意杀人罪论处；(2)对实施安乐死的，以故意杀人罪论处；(3)以相约自杀为幌子欺骗他人自杀而自己并不自杀、教唆或帮助他人自杀、胁迫他人自杀的，以故意杀人罪论处。6.孙某制作、复制大量的淫秽光盘，除出卖外，还多次将淫秽光盘借给许多人观看。对其行为应如何处理?( )（分数：1.00）A.以制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪处罚B.以组织播放淫秽音像制品罪从重处罚C.以制作、复

34、制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪数罪并罚 D.以传播淫秽物品从重处罚解析：评析 刑法第 363 条第 1 款和第 364 条第 l 款分别规定了制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪，二者的区别关键在于前罪要求具有“牟利目的”，后罪无此要求。二罪是异种数罪，孙某的行为已触犯了二罪，应数罪并罚。7.王与李有仇，一日李拦截王，骂且做势欲打，王逃，李追打不舍。王顺手拾得屠刀一把，李不敢近前。王又恶言激李，李又追，王待李近伺机刀刺其胸致死。王某的行为属于( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.紧急避险C.防卫过当D.故意杀人 解析：评析 本题案例中王某的行为属于防卫挑拨。所

35、谓防卫挑拨，是指为了侵害对方，有意挑逗对方首先实行侵害行为，然后借口遭到不法侵害，实施加害对方的行为。防卫挑拨不符合正当防卫的主观条件，即防卫的目的必须是为了保护合法权益免受不法侵害，因此防卫挑拨不能成立正当防卫。王某的行为构成故意杀人罪，D 正确。8.甲某加工生产了 100 件计 6 万盒、批号为“991104”的假普利胃炎胶囊，分 3 次售出，得赃款 11 282万元。该药在市场上并未引起重大危害。则( )。（分数：1.00）A.甲某构成非法经营罪B.甲某构成诈骗罪C.甲某构成生产、销售假药罪D.甲某构成生产、销售伪劣产品罪 解析：评析 因为没有足以危害他人生命、健康的危险，缺乏构成生产、

36、销售假药罪的“危险”要件。但销售额达到 5 万元以上，可以构成生产、销售伪劣产品罪。故选 D 项。9.2004 年，我国留学生李某在荷兰留学期间，与一当地英国人霍华德发生冲突，后来李某在一酒吧喝酒，恰逢霍华德与其朋友也在喝酒。霍华德一伙趁酒兴将李某打成重伤后逃走。 2005 年霍华德来到中国旅游。下面说法正确的是( )。（分数：1.00）A.我国司法机关有管辖权，根据属地管辖权的规定B.我国司法机关无管辖权，因为应由犯罪地司法机关管辖C.我国司法机关有管辖权，根据普遍管辖权的规定D.我国司法机关有管辖权，根据保护管辖权的规定 解析：评析 我国刑法第 8 条规定：外国人在中华人民共和国领域外对中

37、华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为 3 年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。据此，英国人霍华德对我国公民李某在我国境外实施了犯罪(故意伤害罪)，根据刑法第 234条，该犯罪在我国应处 3 年以上 10 年以下有期徒刑，而且英国也有对故意伤害罪的惩处规定，所以符合第 8 条规定，我国司法机关有管辖权。此管辖权不是属地管辖权，因犯罪发生在境外；也不是普遍管辖权，因普遍管辖权主要是针对我国缔结或参加的国际条约中规定的国际罪行，如贩毒、恐怖活动等；此为保护管辖权，D 正确。10.周某 1998 年犯甲罪，该罪的法定最高刑为有期徒刑 3 年，但一时没有被

38、发现； 2000 年周某又实施了乙罪，该罪法定最高刑为有期徒刑 10 年，后周某被抓获。则关于对周某所犯的甲、乙两罪的追诉期间，说法错误的是( )。（分数：1.00）A.在 2002 年，既可以对甲罪进行追诉，也可以对乙罪进行追诉B.在 2006 年，既可以对甲罪进行追诉，也可以对乙罪进行追诉 C.在 2008 年，只能对乙罪进行追诉D.2015 年之后，对甲、乙两罪都不能再追诉了解析：评析 周某所犯甲罪，追诉时效期限应为 5 年，也就是到 2003 年；但是，2000 年又实施了犯罪，甲罪的追诉时效发生中断，应当重新起算，即由 2000 起再经过 5 年。周某所犯乙罪，追诉时效应当为 15年

39、，即可到 2015 年。所以 A、C、D 项正确，B 项错误。11.王某利用计算机知识获取某公司上网账号和密码后，以每 3 个月 100 元的价格出售上网账号和密码，从中获利 5 000 元，给该公司造成 4 万元的损失。对此，下列哪个说法是正确的?( )（分数：1.00）A.王某的行为构成盗窃罪，盗窃数额为 5 000 元B.王某的行为构成诈骗罪，诈骗数额为 5 000 元C.王某的行为构成盗窃罪，盗窃数额为 4 万元 D.王某的行为构成诈骗罪，诈骗数额为 4 万元解析：评析 刑法第 265 条规定：以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的

40、，依照本法第 264 条的规定定罪处罚。也就是依照盗窃罪定罪处罚。最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第 2 条规定：刑法第 265 条规定的“以牟利为目的”，是指为了出售、出租、自用、转让等谋取经济利益的行为。最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释有更为明确的规定，该解释第 8 条规定：盗用他人公共信息网络上网账号、密码上网，造成他人电信资费损失较大的，依照刑法第 264 条的规定，以盗窃罪定罪处罚。本题中，王某“获取某公司上网账号和密码”后，为了获利而出售该上网账号和密码让他人使用，构成盗窃罪。关于本题盗窃数额的认定，最高人民法院关于审理盗

41、窃案件具体应用法律若干问题的解释第 5 条规定，明知是盗接他人的通信线路、复制他人电信码号的电信设备、设施而使用的，盗窃数额按合法用户为其支付的屯话费计算。本题盗窃数额不能按照罪犯最终所得的数额认定，而是应按照被盗财物的实际价值认定，应认定该公司损失的 4 万元为盗窃数额。故本题选 C 项。诈骗罪必须是被害人基于错误认识而“自愿”地交付财物或处分财物。本题中某公司早先对自己公司的上网账号和密码被盗并不知情，因此王某犯的不是诈骗罪。12.乙与丙发生口角，甲知此事后，找到乙，谎称自己受丙所托带口信给乙，若乙不拿 3 000 元给丙，将派人来打乙，乙很害怕，就托甲将 3 000 元带给丙，甲将钱占为

42、已有。对甲的行为应( )。（分数：1.00）A.按诈骗罪处理 B.按敲诈勒索罪处理C.按侵占罪处理D.按抢劫罪处理解析：评析 在敲诈勒索罪中，受害人并没有被骗，只是因恐惧而迫不得已交付财物。本案中受害人是被甲骗了，乙因为恐惧而被迫交付财物，但乙恐惧的是丙，以为是丙的要求，实际上丙不知此事。所以甲通过欺骗的方式获取他人财物构成诈骗罪。13.孙某纠集李某等 5 人组成“兄弟帮”，自封帮主，要李某等人发挥能动性，为“兄弟帮创收”。李某等人在 6 个月内抢劫 6 次，杀死 1 人重伤 3 人，劫得财物若干。上述行为有的孙某知道，有的不知道，其中孙某策划、参与抢劫一次。对孙某应如何处理?( )（分数：1

43、.00）A.对其所知道的犯罪行为承担刑事责任B.对其参与的行为承担刑事责任C.对其指挥的犯罪行为承担刑事责任D.对该集团全部犯罪行为承担刑事责任 解析：评析 根据刑法第 26 条第 2 款，本题中“兄弟帮”应认定为犯罪集团二又据该条第 3 款“对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚”，本题中，孙某作为“帮主”是犯罪集团的首要分子，应对集团所有罪行承担责任。故选 D 项。但这里需要注意的是，并非犯罪集团的首要分子对集团成员的所有犯罪行为都承担责任，对那些与犯罪集团无关的、不属于首要分子策划、指挥的成员个人单独犯罪行为，首要分子不承担责任。14.刑法上的因果关系是指( )之间的

44、关系。（分数：1.00）A.危害行为与危害结果 B.行为与结果C.客观行为与主观心理D.犯罪行为与犯罪结果解析：评析 刑法因果关系是危害行为与危害结果之间的一种客观的引起与被引起的关系， A 正确。15.关于共同犯罪人的种类及其刑事责任的下列说法中，正确的是( )。（分数：1.00）A.共同犯罪中，所有的主犯都是实行犯B.共同犯罪中，从犯也必须是实行犯，只是在共同犯罪中起次要作用C.对于从犯，可以从轻、减轻处罚或者免除处罚D.对于胁从犯，应当按照犯罪情节减轻处罚或者免除处罚 解析：评析 共同犯罪中，主犯既可以是实行犯，也可以是组织犯或教唆犯，A 错误。共同犯罪中，从犯既可以是起次要作用的实行犯

45、，也可以是辅助他人实行犯罪的帮助犯，B 错误。对于从犯是“应当”从轻、减轻处罚或者免除处罚，而非“可以”，C 错误。对于胁从犯，应当按照犯罪情节减轻处罚或者免除处罚，D 正确。故正确选项为 D。16.关于故意犯罪形态，下列哪种说法是错误的?( )（分数：1.00）A.故意犯罪停止形态只存在于直接故意犯罪中B.间接故意不可能有犯罪预备、未遂、中止形态C.对过失犯罪而言，只有犯罪成立与否的问题，没有既遂、未遂的问题D.在犯罪预备阶段只能出现犯罪预备形态，不可能出现犯罪中止形态 解析：评析 在犯罪预备阶段既可能出现犯罪预备形态，也可能出现犯罪中止形态，D 表述错误，故为正确选项。17.某国家机关工作

46、人员甲借到 M 国探亲的机会滞留不归。 1 年后甲受雇于 N 国的一个专门收集有关中国军事情报的间谍组织，随后受该组织的指派潜回中国，找到其在某军区参谋部工作的战友乙，以 1 万美元的价格从乙手中购买了 3 份军事机密材料。对甲的行为应如何处理?( )（分数：1.00）A.以叛逃罪论处B.以叛逃罪和间谍罪论处C.以间谍罪论处 D.以非法获取军事秘密罪论处解析：评析 刑法第 109 条规定了叛逃罪。本题中，甲是在出国探亲滞留境外不归，而不是在“履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃”，因此甲不构成叛逃罪，故排除 A、B 两项。刑法第 431 条第 1 款规定了非法获取军事秘密罪。犯非法获取军事秘密罪，必须具备军人这一特殊主体身份。甲不是现役军人，因此甲不构成非法获取军事秘密罪，故排除 D 项。刑法第 110 条规定，有下列间谍行为之一，危害国家安全的，处 10 年以上有期徒刑或者无期徒刑；情节较轻的，处 3 年以上 10 年以下有期徒刑：(1)参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的；(2)为敌人指示轰击目标的。因此选 C项。18.下列( )情形不属于间接故意。（分数：1.00）A.张三在李四的暖水瓶中下毒以杀害李四，知李四与王五共