【学历类职业资格】专升本民法-45及答案解析.doc

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1、专升本民法-45 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.属于人格权的权利类型是( )。 A隐私权 B表演者权 C监护权 D配偶权（分数：2.00）A.B.C.D.2.地上权具有的特征中不包括( )。 A从属性 B绝对性 C排他性 D要式性（分数：2.00）A.B.C.D.3.无需两个以上的见证人在场见证的遗嘱形式为( )。 A代书遗嘱 B录音遗嘱 C口头遗嘱 D自书遗嘱（分数：2.00）A.B.C.D.4.甲失踪已经 15 年，其配偶、父母、未成年子女和所在单位研究后一致同意申请宣告其失踪。根据法律规定，不能向人民法院提出申请的是

2、( )。 A其配偶 B其父母 C其所在单位 D其未成年子女（分数：2.00）A.B.C.D.5.公司作为法人，不能享有的权利是( )。 A名称权 B著作权 C专利权 D隐私权（分数：2.00）A.B.C.D.6.民事行为的有效条件包括( )。 A行为人具有完全民事行为能力 B行为人有意思表示 C行为内容不违法 D行为的形式为书面形式（分数：2.00）A.B.C.D.7.张某撰写学年论文，大量抄袭了王某刊登在学术评论上的一篇译文，张某的行为侵犯的著作权属于( )。 A王某 B学术评论杂志社 C王某和杂志社 D王某和译文对应的原文的原作者（分数：2.00）A.B.C.D.8.融资租赁合同中，承租人

3、占有租赁物期间，租赁物造成第三人财产损失的，承担责任的是( )。 A出租人 B承租人 C出卖人 D出租人和承租人（分数：2.00）A.B.C.D.9.在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型，如在申请日以前有同样的发明或实用新型并不丧失新颖性( )。 A在国外出版物上公开发表过的 B在国内出版物上公开发表过的 C在国外公开使用的 D在国内公开使用的（分数：2.00）A.B.C.D.10.下列选项中，可以具有法人资格的是( )。 A消费者保护协会 B外交部办公厅 C省政府采购办 D合伙组织（分数：2.00）A.B.C.D.11.根据合同法，下列各项中属于无名合同的是( )。 A建设工程合同 B

4、居间合同 C借用合同 D借款合同（分数：2.00）A.B.C.D.12.所有权的继受取得方式包括( )。 A添附 B买卖 C拾得遗失物 D善意取得（分数：2.00）A.B.C.D.13.创作作品属于( )。 A事件 B自然事实 C事实行为 D公示行为（分数：2.00）A.B.C.D.14.甲、乙、丙 3 人各出资 5 万元，合伙开办一旅馆。后甲急需钱，则他有权( )。 A将该旅馆出售给丁 B经乙、丙同意将自己的份额转让给丁 C将旅馆抵押给丁 D将自己的份额转让给丁（分数：2.00）A.B.C.D.15.下列不属于绝对权的是( )。 A知识产权 B物权 C人身权 D债权（分数：2.00）A.B.

5、C.D.16.甲向乙借款并以自己的尼桑货车作为抵押，但是没有办理抵押登记，则( )。 A抵押有效，但是不能对抗善意第三人 B抵押无效，导致主合同无效 C抵押无效，导致主合同效力待定 D抵押无效，但不影响主合同的效力（分数：2.00）A.B.C.D.17.甲乙二人订立合同，约定“本合同自乙父去世之时失效”，该条款属于( )。 A肯定延缓条件 B肯定解除条件 C始期 D终期（分数：2.00）A.B.C.D.18.张某、李某夫妇二人有一子一女，子张甲、女张乙。女张乙早年去世，遗有一子赵某。张某去世后，遗有个人财产 10 万元，则对这 10 万元，( )。 A李某、张乙有继承权，二人平分 B李某全部继

6、承遗产 C张甲有继承权，可继承全部遗产，赵某无继承权 D张甲、李某和赵某有继承权，三人平分（分数：2.00）A.B.C.D.19.下列选项中，能够适用债权代位权的是( )。 A养老金 B人寿保险 C财产保险 D人身伤害损害赔偿请求权（分数：2.00）A.B.C.D.20.甲乙订立了一份买卖名贵花瓶的合同，履行期满后，甲未交付花瓶。后因地震该花瓶灭失。甲是否对其承担责任( )。 A地震是不可抗力，不可抗力可以免责，因此甲不承担责任 B甲应承担责任，因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责 C虽然甲因不可抗力可以免责，但根据公平原则仍应承担一定责任 D即使甲能证明不迟延履行，花瓶也会因地震而灭失，仍不

7、能免责（分数：2.00）A.B.C.D.21.地面施工致人损害应承担的责任属于( )。 A推定过错责任 B过错责任 C无过错责任 D严格责任（分数：2.00）A.B.C.D.22.当然不能作为第一顺序法定继承人的是( )。 A尽主要赡养义务的丧偶儿媳 B子女 C父母 D祖父母（分数：2.00）A.B.C.D.23.依我国法律，下列合同可由当事人请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是( )。 A因重大误解订立的合同 B包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同 C因欺诈而订立且损害国家利益的合同 D无权代理订立的合同（分数：2.00）A.B.C.D.24.造纸厂排出废水造成甲的鱼塘中的鱼大量死

8、亡。甲如果要求造纸厂承担责任，应举证的情况不包括( )。 A造纸厂排放了废水 B甲的鱼死亡的事实 C造纸厂排放废水有过错 D造纸厂排放的废水超标（分数：2.00）A.B.C.D.25.2003 年 5 月 4 日甲病逝，5 月 7 日安葬完毕，5 月 8 日继承人一起确定甲的遗产，5 月 9 日继承人之间确定继承比例，5 月 10 日遗产分割完毕。则继承始于( )。 A5 月 4 日 B5 月 7 日 C5 月 8 日 D5 月 10 日（分数：2.00）A.B.C.D.26.在行为人行使的下列权利中，不属于形成权的是( )。 A被代理人对越权代理的追认权 B债权人对债务人行使的催告权 C受遗

9、赠人于知道受赠的期限内作出接受遗赠表示的权利 D承租人擅自转租，出租人行使的解除权（分数：2.00）A.B.C.D.27.特定之债和种类之债的划分标准是( )。 A债的主体 B债的标的物 C债权 D债务（分数：2.00）A.B.C.D.28.计算机软件著作权的保护期为( )。 A25 年 B50 年 C作者终生及死后 50 年 D不受限制（分数：2.00）A.B.C.D.29.我国对于办理登记的社会团体法人的设立原则是( )。 A特许主义 B准则主义 C行政许可主义 D严格准则主义（分数：2.00）A.B.C.D.30.赵燕从商店出售的女士挎包里，选购了一款“米奇”牌棕色皮包，这时，这个包是

10、( )。 A种类物 B特定物 C无主物 D原物（分数：2.00）A.B.C.D.二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.抵押权的设定以当事人签订抵押合同时为生效时间。( )（分数：2.00）A.正确B.错误32.抵押权与质权的区别是：抵押权以不动产为标的物，而质权则以动产为标的物。( )（分数：2.00）A.正确B.错误33.任何法律关系中权利主体都是特定的，只有义务主体才有特定与不特定之分。( )（分数：2.00）A.正确B.错误34.违约方依约向守约方支付违约金后，已支付定金的守约方还有权要求违约方双倍返还定金。( )（分数：2.00）A.正确B.错误35.凡是经被代理人同意的转

11、委托，被代理人有权就代理事务直接指示复代理人。( )（分数：2.00）A.正确B.错误36.下大雪清扫路面，避免行人跌伤，构成无因管理。( )（分数：2.00）A.正确B.错误37.相邻关系是指相互比邻的动产所有权人或者使用人因对动产行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。( )（分数：2.00）A.正确B.错误38.缔约过失责任与违约责任区别之一是：前者违反的是法定义务，而后者违反的是约定义务。( )（分数：2.00）A.正确B.错误39.撤回要约的通知应当在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。( )（分数：2.00）A.正确B.错误40.强制许可也适用于外观设计专利。( )（分数：2.00

12、）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.无效民事行为有哪些?无效民事行为的后果是什么?（分数：8.00）_42.保证具有哪些法律特征。（分数：8.00）_43.什么是要约?要约的有效要件有哪些?（分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。（分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.A、B、C 三人合伙开办一家企业，三人约定：A 出资 20 万元，B 出资 10 万元，C 以自己的店面作价 20万元；盈利分配比例为 2：1：2；C 不参加经营和管理。企业成立后，A 擅自以合伙人的名

13、义从事交易，使合伙亏损 10 万元，三人就债务承担产生纠纷。问：(1)C 不参加经营和管理，是否为合伙人?为什么?(2)A 擅自以合伙名义进行交易，其他合伙人是否对该损失承担责任?为什么?(3)三人的责任纠纷应如何处理?（分数：15.00）_46.甲向乙买了一幅名画，后来发现此画并非真迹，而是复制品。甲退回该画，并要求乙退还其支付的价款，乙拒绝，甲于是诉至法院。经查，乙在购买此画时也不知是复制品，故卖给甲时也以为是真迹，无隐瞒之情。问：(1)甲、乙实施的是什么性质的民事行为?(2)该民事行为有何特征?(3)此案应如何处理?（分数：15.00）_专升本民法-45 答案解析(总分：150.00，做

14、题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.属于人格权的权利类型是( )。 A隐私权 B表演者权 C监护权 D配偶权（分数：2.00）A. B.C.D.解析：2.地上权具有的特征中不包括( )。 A从属性 B绝对性 C排他性 D要式性（分数：2.00）A. B.C.D.解析：3.无需两个以上的见证人在场见证的遗嘱形式为( )。 A代书遗嘱 B录音遗嘱 C口头遗嘱 D自书遗嘱（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：4.甲失踪已经 15 年，其配偶、父母、未成年子女和所在单位研究后一致同意申请宣告其失踪。根据法律规定，不能向人民法院提出申请的是( )。 A其配偶 B其父母

15、 C其所在单位 D其未成年子女（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：5.公司作为法人，不能享有的权利是( )。 A名称权 B著作权 C专利权 D隐私权（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：6.民事行为的有效条件包括( )。 A行为人具有完全民事行为能力 B行为人有意思表示 C行为内容不违法 D行为的形式为书面形式（分数：2.00）A.B.C. D.解析：7.张某撰写学年论文，大量抄袭了王某刊登在学术评论上的一篇译文，张某的行为侵犯的著作权属于( )。 A王某 B学术评论杂志社 C王某和杂志社 D王某和译文对应的原文的原作者（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：8.融资租赁合同中，承

16、租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人财产损失的，承担责任的是( )。 A出租人 B承租人 C出卖人 D出租人和承租人（分数：2.00）A.B. C.D.解析：9.在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型，如在申请日以前有同样的发明或实用新型并不丧失新颖性( )。 A在国外出版物上公开发表过的 B在国内出版物上公开发表过的 C在国外公开使用的 D在国内公开使用的（分数：2.00）A.B.C. D.解析：10.下列选项中，可以具有法人资格的是( )。 A消费者保护协会 B外交部办公厅 C省政府采购办 D合伙组织（分数：2.00）A. B.C.D.解析：11.根据合同法，下列各项中属于无名合同的是

17、( )。 A建设工程合同 B居间合同 C借用合同 D借款合同（分数：2.00）A.B.C. D.解析：12.所有权的继受取得方式包括( )。 A添附 B买卖 C拾得遗失物 D善意取得（分数：2.00）A.B. C.D.解析：13.创作作品属于( )。 A事件 B自然事实 C事实行为 D公示行为（分数：2.00）A.B.C. D.解析：14.甲、乙、丙 3 人各出资 5 万元，合伙开办一旅馆。后甲急需钱，则他有权( )。 A将该旅馆出售给丁 B经乙、丙同意将自己的份额转让给丁 C将旅馆抵押给丁 D将自己的份额转让给丁（分数：2.00）A.B. C.D.解析：15.下列不属于绝对权的是( )。 A

18、知识产权 B物权 C人身权 D债权（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：16.甲向乙借款并以自己的尼桑货车作为抵押，但是没有办理抵押登记，则( )。 A抵押有效，但是不能对抗善意第三人 B抵押无效，导致主合同无效 C抵押无效，导致主合同效力待定 D抵押无效，但不影响主合同的效力（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：17.甲乙二人订立合同，约定“本合同自乙父去世之时失效”，该条款属于( )。 A肯定延缓条件 B肯定解除条件 C始期 D终期（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：18.张某、李某夫妇二人有一子一女，子张甲、女张乙。女张乙早年去世，遗有一子赵某。张某去世后，遗有个人财产 1

19、0 万元，则对这 10 万元，( )。 A李某、张乙有继承权，二人平分 B李某全部继承遗产 C张甲有继承权，可继承全部遗产，赵某无继承权 D张甲、李某和赵某有继承权，三人平分（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：19.下列选项中，能够适用债权代位权的是( )。 A养老金 B人寿保险 C财产保险 D人身伤害损害赔偿请求权（分数：2.00）A.B.C. D.解析：20.甲乙订立了一份买卖名贵花瓶的合同，履行期满后，甲未交付花瓶。后因地震该花瓶灭失。甲是否对其承担责任( )。 A地震是不可抗力，不可抗力可以免责，因此甲不承担责任 B甲应承担责任，因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责 C虽然甲因不

20、可抗力可以免责，但根据公平原则仍应承担一定责任 D即使甲能证明不迟延履行，花瓶也会因地震而灭失，仍不能免责（分数：2.00）A.B. C.D.解析：21.地面施工致人损害应承担的责任属于( )。 A推定过错责任 B过错责任 C无过错责任 D严格责任（分数：2.00）A. B.C.D.解析：22.当然不能作为第一顺序法定继承人的是( )。 A尽主要赡养义务的丧偶儿媳 B子女 C父母 D祖父母（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：23.依我国法律，下列合同可由当事人请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是( )。 A因重大误解订立的合同 B包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同 C因欺诈而

21、订立且损害国家利益的合同 D无权代理订立的合同（分数：2.00）A. B.C.D.解析：24.造纸厂排出废水造成甲的鱼塘中的鱼大量死亡。甲如果要求造纸厂承担责任，应举证的情况不包括( )。 A造纸厂排放了废水 B甲的鱼死亡的事实 C造纸厂排放废水有过错 D造纸厂排放的废水超标（分数：2.00）A.B.C. D.解析：25.2003 年 5 月 4 日甲病逝，5 月 7 日安葬完毕，5 月 8 日继承人一起确定甲的遗产，5 月 9 日继承人之间确定继承比例，5 月 10 日遗产分割完毕。则继承始于( )。 A5 月 4 日 B5 月 7 日 C5 月 8 日 D5 月 10 日（分数：2.00）

22、A. B.C.D.解析：26.在行为人行使的下列权利中，不属于形成权的是( )。 A被代理人对越权代理的追认权 B债权人对债务人行使的催告权 C受遗赠人于知道受赠的期限内作出接受遗赠表示的权利 D承租人擅自转租，出租人行使的解除权（分数：2.00）A.B. C.D.解析：27.特定之债和种类之债的划分标准是( )。 A债的主体 B债的标的物 C债权 D债务（分数：2.00）A.B. C.D.解析：28.计算机软件著作权的保护期为( )。 A25 年 B50 年 C作者终生及死后 50 年 D不受限制（分数：2.00）A.B.C. D.解析：29.我国对于办理登记的社会团体法人的设立原则是( )

23、。 A特许主义 B准则主义 C行政许可主义 D严格准则主义（分数：2.00）A.B.C. D.解析：30.赵燕从商店出售的女士挎包里，选购了一款“米奇”牌棕色皮包，这时，这个包是 ( )。 A种类物 B特定物 C无主物 D原物（分数：2.00）A.B. C.D.解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.抵押权的设定以当事人签订抵押合同时为生效时间。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：32.抵押权与质权的区别是：抵押权以不动产为标的物，而质权则以动产为标的物。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：33.任何法律关系中权利主体都是特定的，只有义务主体才有特定与不

24、特定之分。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：34.违约方依约向守约方支付违约金后，已支付定金的守约方还有权要求违约方双倍返还定金。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：35.凡是经被代理人同意的转委托，被代理人有权就代理事务直接指示复代理人。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：36.下大雪清扫路面，避免行人跌伤，构成无因管理。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：37.相邻关系是指相互比邻的动产所有权人或者使用人因对动产行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：38.缔约过失责任与违约责任区别之一是：前

25、者违反的是法定义务，而后者违反的是约定义务。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：39.撤回要约的通知应当在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：40.强制许可也适用于外观设计专利。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.无效民事行为有哪些?无效民事行为的后果是什么?（分数：8.00）_正确答案：(1)无效民事行为的概念：无效民事行为指因欠缺民事法律行为的根本性生效要件，从而自始、当然、确定地不发生法律效力的表意行为。(2)无效民事行为的类型第一，民法通则的规定：无民事行为能力人进行

26、的民事行为；限制民事行为能力的公民依法不能够独立进行的或没有征得其法定代理人同意而进行的其他民事行为；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为；恶意串通，损害国家、集体和第三人利益的民事行为；违反法律或社会公共利益的民事行为；经济合同违反国家指令性计划的民事行为；以合法形式掩盖非法目的的民事行为。第二，合同法规定的修正：将限制行为能力人依法不能独立订立的合同规定为效力待定。注意，限制行为能力人不能独立实施的合同行为以外的其他民事法律行为主要是单方行为仍然无效。以欺诈、胁迫等手段订立的合同只有损害了国家利益的时候才为无效，否则为可变更、撤销的合同。取消了经济

27、合同违反国家指令性计划则无效的规定。(3)无效民事行为的后果无效法律行为并非指该行为不发生任何法律效果，而是指其不发生当事人所预期的效果，但是却发生以下后果：第一，无需履行，也不得履行；第二，已经履行的应当返还财产，即当事人因为无效的民事行为所取得的财产，应当返还给对方；第三，赔偿损失，即有过错的当事人应当赔偿对方的损失，如果双方都有过错，按过错的程度分担损失；第四，追缴财产，即双方恶意串通，实施民事行为损害国家、集体或第三人的利益的，应追缴双方取得的财产(包括双方当事人已经取得和约定取得的财产)，收归国家、集体或返还第三人。)解析：42.保证具有哪些法律特征。（分数：8.00）_正确答案：(

28、保证具有以下法律特征：(1)保证本身是一种合同关系，是第三人与债权人签订的关于保证债务人履行债务的一种从合同，因主债的存在而存在，因主债的消灭而消灭。(2)一般的保证合同虽然与其所保证的债权的关系密不可分，但保证人并非主债务当事人。只有债务人不履行其义务时，债权人才可以要求保证人承担保证责任。)解析：43.什么是要约?要约的有效要件有哪些?（分数：8.00）_正确答案：(1)要约的概念：要约指一方当事人向他人作出的以一定条件订立合同并表明一经对方同意即受其约束的意思表示。前者称为要约人，后者称为受要约人。(2)要约的有效要件：第一，要约必须是特定人的意思表示；第二，要约必须是向相对人发出的意思

29、表示；第三，要约必须有缔结合同的目的；第四，要约必须是具备合同成立必要内容的意思表示；第五，要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意思表示，即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。)解析：四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。（分数：16.00）_正确答案：(一般侵权行为是指行为人因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为。一般侵权行为承担民事责任时，必须具备以下条件：(1)损害后果。损害后果是指由一定的行为或事件造成的他人人身或财产的不利状态，包括财产损害和精神损害；(2)加害行为的违法性。加害行为就是侵权行为，包

30、括作为和不作为两种，作为的侵权行为是指实施法律禁止的行为，不作为的侵权行为是不实施法律所要求的行为；(3)违法行为与损害后果之间有因果关系。认定二者的因果关系应坚持因果关系的客观性、必然性和直接性；(4)过错，是指行为人在实施违法行为时，其对该行为将导致的结果所持的心理状态，包括故意和过失。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.A、B、C 三人合伙开办一家企业，三人约定：A 出资 20 万元，B 出资 10 万元，C 以自己的店面作价 20万元；盈利分配比例为 2：1：2；C 不参加经营和管理。企业成立后，A 擅自以合伙人的名义从事交易，使合伙亏损 10 万元，三人就债务

31、承担产生纠纷。问：(1)C 不参加经营和管理，是否为合伙人?为什么?(2)A 擅自以合伙名义进行交易，其他合伙人是否对该损失承担责任?为什么?(3)三人的责任纠纷应如何处理?（分数：15.00）_正确答案：(1)C 是合伙人。依据民通意见第四十六条规定，公民按照协议提供资金或实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营劳动的，视为合伙人。(2)其他合伙人应承担责任。依据民法通则第三十四条，合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。(3)三人应按出资比例对外承担无限连带责任。由于 A 对合伙经营亏损有过错，应视其过错程度增加责任份额，承担责任超过自己份额的，可以依法向其他合伙人

32、追偿。)解析：46.甲向乙买了一幅名画，后来发现此画并非真迹，而是复制品。甲退回该画，并要求乙退还其支付的价款，乙拒绝，甲于是诉至法院。经查，乙在购买此画时也不知是复制品，故卖给甲时也以为是真迹，无隐瞒之情。问：(1)甲、乙实施的是什么性质的民事行为?(2)该民事行为有何特征?(3)此案应如何处理?（分数：15.00）_正确答案：(1)甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(2)其特征即行为人因自己的过失对于所为行为存在错误认识，行为人重大误解与所为民事行为之间存在因果关系，行为人因重大误解所实施的民事行为给当事人造成较大损失。甲向乙买画，后来发现该画并非真迹，而是复制品，可见，甲在与乙进行买卖的时候，并不知该画是复制品，而是误解为真迹，其对买卖标的物存在重大误解。乙买画时情况相同。由此可见，甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(3)重大误解的民事行为是可撤销、可变更的民事行为，此案中甲可以行使撤销权撤销该购买行为，从而使其自始无效，而双方各自返还画及价款。甲也可以不撤销该行为，而要求变更该购买行为，即按复制品的价格来认定此画的价款，而要求乙返还剩余部分价款。)解析：