【学历类职业资格】专升本民法-42及答案解析.doc

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1、专升本民法-42 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.人格权是 A可以让与的 B并非出生就有的 C自公民出生就有的 D并非一切公民平等享有的（分数：2.00）A.B.C.D.2.甲、乙订立一份买卖彩色电视机的合同，履行期届满后，甲未交付彩色电视机，后发生地震，该彩色电视机灭失。甲应否对此承担责任 A地震是不可抗力，不可抗力可以免责，因此甲不应承担责任 B虽然甲因不可抗力可以免责，但根据公平原则，仍应承担一定责任 C甲应承担责任，因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责 D如果甲能证明即使不迟延，彩色电视机仍会因地震灭失，则可免除责任

2、（分数：2.00）A.B.C.D.3.曾某和陈某合开一家汽车经营部，分别出资 5 万元和 8 万元，一年后，因经营管理不善欠债 15 万元，对该 15 万元债务双方应承担 A无限连带责任 B无限按份责任 C有限连带责任 D有限按份责任（分数：2.00）A.B.C.D.4.2000 年 4 月 1 日，马双欢借刘一川人民币 7 000 元整。马双欢本人向刘一川书写有借据，双方约定借款期限为 3 个月。期限届满后，马双欢向刘一川归还了 6600 元，尚有 400 元没有归还。马双欢在原来书写的借据下边注明：“还欠款 6 600 元，马双欢。 2000 年 7 月 1 日。”2000 年 9 月 1

3、5 日，刘，川将马双欢起诉到法院，称马双欢尚欠其借款 6 600 元没有归还，请求法院判决马双欢尽快归还。假设法院经过调查无法确认 2000 年 7 月 1 日马双欢到底是归还了 6 600 元，还是归还了 400 元，现在惟一的证据就是这一张借据，法院应判决马双欢再还给刘一川 A6 600 元 B400 元 C3 300 元 D200 元（分数：2.00）A.B.C.D.5.甲、乙二人路过丙家门口时，甲提议赛跑，乙表示同意。二人刚开始跑，即引得丙家的狼狗追赶，仓皇中，乙摔倒在地，左臂骨折。对乙的损害应负担责任的是 A甲 B丙 C甲、乙 D甲、乙和丙（分数：2.00）A.B.C.D.6.有关保

4、证的下列说法中，错误的是 A债权人抛弃其债权的担保物权时，在该担保物权的限度内，保证人的保证责任免除 B主债被确认无效后，保证人即不再承担任何责任 C不管保证人承担的是履行责任还是赔偿责任，保证人都有可能承担赔偿责任 D不具有法人资格的企业法人的分支机构以自己的名义对外签订的保证合同一般应认定无效；但因此而给债权人造成损失的，应负赔偿责任。（分数：2.00）A.B.C.D.7.根据我国专利法的规定，确定发明或实用新型专利权保护范围的标准是 A其权利要求的内容 B附图 C说明书 D表示在图片或照片上的专利产品（分数：2.00）A.B.C.D.8.某甲从乙商店购买丙厂生产的保温瓶，在正常使用过程中

5、，发生爆炸，使某甲胳膊被烫伤。应承担责任的是 A乙商店或丙厂 B某甲 C某甲和乙商店 D某甲和丙厂（分数：2.00）A.B.C.D.9.在下列选项中，属于主物和从物关系的是 A甲的拖拉机和拖犁 B甲的手表和乙的表带 C房屋和天花板 D丙的钥匙和丁的锁（分数：2.00）A.B.C.D.10.甲公司欠乙公司 100 万元货款，后甲公司因管理不善被乙公司兼并，甲公司欠乙公司的债务随之消灭，这种债的消灭被称为债的 A混同 B抵销 C免除 D解除（分数：2.00）A.B.C.D.11.有关保证的下列说法中，错误的是 A债权人抛弃其债权的担保物权时，在该担保物权的限度内，保证人的保证责任免除 B主债被确认

6、无效后，保证人即不再承担任何责任 C不管保证人承担的是履行责任还是赔偿责任，保证人都有可能承担赔偿责任 D不具有法人资格的企业法人的分支机构以自己的名义对外签订的保证合同一般应认定无效；但因此而给债权人造成损失的，应负赔偿责任（分数：2.00）A.B.C.D.12.甲公司通过商标使用许可合同，许可乙厂使用其“哗哗哗”饮料注册商标。对于乙厂生产销售“哗哗哗”饮料的质量事宜，下列甲公司的做法，错误的是 A如果不合格，甲公司有权禁止乙厂继续使用该商标 B甲公司有义务进行监督 C甲公司有权派人进行抽样检查 D甲公司不必过问，由乙厂自行负责（分数：2.00）A.B.C.D.13.民事权利能力的内容是民事

7、主体能够 A享有权利 B行使权利 C承担义务 D享有权利和承担义务（分数：2.00）A.B.C.D.14.张某的一头骡子忽然跑到李某家的门口，李某把骡子关到院子里，准备第二天再寻失主。但当晚骡子被闪电击死，李某把骡子肉售出，得款 700 元，根据我国民法规定，下列选项正确的是 A张某有权要求李某偿还卖骡子得款 700 元，同时有义务偿付李某支出的必要费用 B张某有权要求李某赔偿所有损失 C张某有权要求李某赔偿骡子 D张某有权要求李某偿还卖骡子得款 700 元，并要求适当赔偿（分数：2.00）A.B.C.D.15.根据我国继承法的规定，在下列遗嘱形式中，不需要证人在场见证即为有效的是 A口头遗嘱

8、 B录音遗嘱 C自书遗嘱 D代书遗嘱（分数：2.00）A.B.C.D.16.依据我国民法的有关规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物应归下列选项中谁所有 A发现单位 B国家 C最先占有者 D最先发现者（分数：2.00）A.B.C.D.17.继承人丧失继承权的，其直系晚辈血亲 A不能代位继承 B可以代位继承 C可以转继承 D可以优先于其他继承人继承（分数：2.00）A.B.C.D.18.甲属于某建筑公司的工人，因工受伤，抢救无效死亡，为此建筑公司赔偿甲家属 1 万元。甲家属料理后事完毕，分割了甲的财产。引起上述侵权赔偿关系、财产继承关系产生的分别是 A行为、行为 B行为、事件 C事件、事件 D事件、行

9、为（分数：2.00）A.B.C.D.19.根据我国担保法的有关规定，下列有关留置权的说法中，不正确的是 A留置权是法定担保物权 B留置权人应妥善保管留置物 C在留置权所担保的债权消灭或债务人另行提出担保时，留置权人应返还留置物 D留置权的设立可由当事人约定（分数：2.00）A.B.C.D.20.下列选项中，属于财团法人的是 A工会 B法学会 C基金会 D合作社（分数：2.00）A.B.C.D.21.赵某系一家私营企业老板，因急需现金，将私有别墅一幢卖给王某，得典价 90 万元。后王某将该别墅租给刘某。因雷电起火，该幢别墅被毁。该幢别墅毁灭损失的风险应由谁承担 A赵某 B王某 C赵某和王某 D王

10、某和刘某（分数：2.00）A.B.C.D.22.依照我国民法原理，土地使用权从其法律性质上讲，属于 A自物权 B他物权 C完全物权 D担保物权（分数：2.00）A.B.C.D.23.甲有两个女儿，大女儿李曼与王旺盛结婚，小女儿李丽与孙稳结婚。李曼因病死亡后，王旺盛又与赵丝结婚。甲年老后，王旺盛、李丽、孙稳都对具尽了赡养义务，1997 年 2 月甲死亡后留有遗产 24 000 元，对此遗产的继承分配应该是 A王旺盛、李丽、孙稳每人继承 8 000 元 B王旺盛继承 12 000 元，李丽、孙稳继承 12 000 元 C李丽继承 12000 元，孙稳继承 12000 元 D李丽继承 12 000

11、元，王旺盛继承 12 000 元（分数：2.00）A.B.C.D.24.某国驻华领事上街购物乘坐的汽车被我国公民李某撞坏，该领事即向当地人民法院起诉，请求李某赔偿损失。本案适用 A中国民法 B该领事所属国民法 C第三中立国民法 D国际惯例（分数：2.00）A.B.C.D.25.依我国专利法的规定，取得专利实施强制许可的单位或者个人 A享有独占的专利实施权，并有权允许他人实施 B不享有独占实施权，并且无权许可他人实施 C享有独占的实施权，但无权许可他人实施 D不享有独占的实施权，但有权许可他人实施（分数：2.00）A.B.C.D.26.承担侵权民事责任的首要条件是 A违法行为 B主观过错 C损害

12、事实 D因果关系（分数：2.00）A.B.C.D.27.两个以上的发明人就同一发明同一日向专利局申清专利，专利局应将专利权授予 A同一日中的先申请人 B先发明人 C这两个以上的人共有 D一人一个专利权（分数：2.00）A.B.C.D.28.我国民法对下列哪些人员有效 A同我国正在谈判准备缔约的 WTO 成员国 B来华旅游的美国公民科恩 C外国驻华大使 D来华访问但工作之余到商店购物的外国元首（分数：2.00）A.B.C.D.29.按照民法通则的规定，下列各种特殊侵权行为中的哪一种不适用无过错责任 A产品责任 B污染环境致人损害的民事责任 C建筑物致人损害的民事责任 D高度危险作业民事责任（分数

13、：2.00）A.B.C.D.30.某甲盖房屋，在与某乙房屋相邻处挖一沟蓄水备用并竖牌警示。外地人某丙夜间寻友至此，坠入沟中，致右臂骨折。那么，某丙的医疗费应 A由某甲偿付 B由某乙偿付 C由某丙自付 D由某甲和某丙分担（分数：2.00）A.B.C.D.二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.根据我国民法通则的规定，在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。 （分数：2.00）A.正确B.错误32.小王 17 岁，初中毕业后种田为生，现欲将其承包的土地转包给他人，但是，他未满 18 周岁，不能独立签订这种重大的合同。 （分数：2.00）A.正确B.错

14、误33.财产保全是对财产权利的处分。 （分数：2.00）A.正确B.错误34.民事行为被人民法院或者仲裁机关确认无效时，不影响其他部分的效力的，其他部分另行签订协议后才有效。 （分数：2.00）A.正确B.错误35.根据土地用途的不同，城镇国有土地使用权出让的最高年限分别是：居住用地 70 年；商业、旅游、娱乐用地 40 年。 （分数：2.00）A.正确B.错误36.我国公民甲与美国公民乙在加拿大结婚，根据我国法律，甲和乙的婚姻应适用我国法律。 （分数：2.00）A.正确B.错误37.甲公司于 2001 年 5 月 10 日向专利行政部门提出专利申请，5 月 15 日，发现乙公司于 2000

15、年 12 月以来一直使用相同方法制造产品，甲公司可以起诉乙公司侵害其专利权。 （分数：2.00）A.正确B.错误38.商标使用的文字、图形、数字等或者其组合，应当具有显著特征，便于识别。 （分数：2.00）A.正确B.错误39.个人承包，依照法律允许由继承人继续承包的，按照法律规定办。 （分数：2.00）A.正确B.错误40.被继承人所欠的税款和债务应当以遗产的实际价值为限进行清偿，不是部分可不再清偿。 （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.简述合同订立的一般程序。（分数：8.00）_42.简述提存的概念及提存适用的原因。（分数：8.00）_43.简

16、述遗产的分配原则。（分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.论述专利权取得中的先申请原则。（分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.一天，某报记者李某在回家的路上，看到有几个人在某工地弃用的工棚中聚众赌博，便用相机拍下此场面。第二天在报纸上登出并有文字说明，指出这些人胆大包天，在光天化日下聚众赌博。照片登出后，其中参与赌博的赵某找到报社，认为李某及报社未经其同意，擅自使用其肖像，属于侵权行为，要求李某和报社向其赔礼道歉并赔偿精神损失费五千元。问：李某及报社是否侵害了赵某的肖像权?为什么?（分数：15.00）_46.某施工队承包了某大学的

17、地下管道铺设工程，在一条南北走向的通道上，挖了一条一米深的大沟，准备安装地下管道。施工队在开挖处的路段上，竖立了一个木牌，上写“此处施工，行人及车辆禁止通行”。一天晚上，张三骑车路过此处，因没有看见禁止通行的木牌而掉进沟里。后经他人相救送往医院，经查：张三左臂骨折以及其他部位的擦伤，共花医疗费 749 元，被迫休息一个月。张三找到施工队要求赔偿，遭到拒绝，张三即以施工队为被告起诉到人民法院，要求施工队赔偿医药费 749 元、自行车修理费 60 元、误工补助费 610 元，并承担本案诉讼费。施工队辩称：在道路上挖沟进行施工是经过有关部门批准的，在开挖处也设立了标志。张三掉进沟里纯系他自己骑车不注

18、意所造成的，施工队没有过错，也不应对张三的损失承担赔偿责任。问：法院应如何判决?理由是什么?（分数：15.00）_专升本民法-42 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.人格权是 A可以让与的 B并非出生就有的 C自公民出生就有的 D并非一切公民平等享有的（分数：2.00）A.B.C. D.解析：2.甲、乙订立一份买卖彩色电视机的合同，履行期届满后，甲未交付彩色电视机，后发生地震，该彩色电视机灭失。甲应否对此承担责任 A地震是不可抗力，不可抗力可以免责，因此甲不应承担责任 B虽然甲因不可抗力可以免责，但根据公平原则，仍应承担一定责任

19、 C甲应承担责任，因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责 D如果甲能证明即使不迟延，彩色电视机仍会因地震灭失，则可免除责任（分数：2.00）A.B.C. D.解析：3.曾某和陈某合开一家汽车经营部，分别出资 5 万元和 8 万元，一年后，因经营管理不善欠债 15 万元，对该 15 万元债务双方应承担 A无限连带责任 B无限按份责任 C有限连带责任 D有限按份责任（分数：2.00）A. B.C.D.解析：4.2000 年 4 月 1 日，马双欢借刘一川人民币 7 000 元整。马双欢本人向刘一川书写有借据，双方约定借款期限为 3 个月。期限届满后，马双欢向刘一川归还了 6600 元，尚有 400

20、元没有归还。马双欢在原来书写的借据下边注明：“还欠款 6 600 元，马双欢。 2000 年 7 月 1 日。”2000 年 9 月 15 日，刘，川将马双欢起诉到法院，称马双欢尚欠其借款 6 600 元没有归还，请求法院判决马双欢尽快归还。假设法院经过调查无法确认 2000 年 7 月 1 日马双欢到底是归还了 6 600 元，还是归还了 400 元，现在惟一的证据就是这一张借据，法院应判决马双欢再还给刘一川 A6 600 元 B400 元 C3 300 元 D200 元（分数：2.00）A. B.C.D.解析：5.甲、乙二人路过丙家门口时，甲提议赛跑，乙表示同意。二人刚开始跑，即引得丙家的

21、狼狗追赶，仓皇中，乙摔倒在地，左臂骨折。对乙的损害应负担责任的是 A甲 B丙 C甲、乙 D甲、乙和丙（分数：2.00）A.B. C.D.解析：6.有关保证的下列说法中，错误的是 A债权人抛弃其债权的担保物权时，在该担保物权的限度内，保证人的保证责任免除 B主债被确认无效后，保证人即不再承担任何责任 C不管保证人承担的是履行责任还是赔偿责任，保证人都有可能承担赔偿责任 D不具有法人资格的企业法人的分支机构以自己的名义对外签订的保证合同一般应认定无效；但因此而给债权人造成损失的，应负赔偿责任。（分数：2.00）A.B. C.D.解析：7.根据我国专利法的规定，确定发明或实用新型专利权保护范围的标准

22、是 A其权利要求的内容 B附图 C说明书 D表示在图片或照片上的专利产品（分数：2.00）A. B.C.D.解析：8.某甲从乙商店购买丙厂生产的保温瓶，在正常使用过程中，发生爆炸，使某甲胳膊被烫伤。应承担责任的是 A乙商店或丙厂 B某甲 C某甲和乙商店 D某甲和丙厂（分数：2.00）A. B.C.D.解析：9.在下列选项中，属于主物和从物关系的是 A甲的拖拉机和拖犁 B甲的手表和乙的表带 C房屋和天花板 D丙的钥匙和丁的锁（分数：2.00）A. B.C.D.解析：10.甲公司欠乙公司 100 万元货款，后甲公司因管理不善被乙公司兼并，甲公司欠乙公司的债务随之消灭，这种债的消灭被称为债的 A混同

23、 B抵销 C免除 D解除（分数：2.00）A. B.C.D.解析：11.有关保证的下列说法中，错误的是 A债权人抛弃其债权的担保物权时，在该担保物权的限度内，保证人的保证责任免除 B主债被确认无效后，保证人即不再承担任何责任 C不管保证人承担的是履行责任还是赔偿责任，保证人都有可能承担赔偿责任 D不具有法人资格的企业法人的分支机构以自己的名义对外签订的保证合同一般应认定无效；但因此而给债权人造成损失的，应负赔偿责任（分数：2.00）A.B. C.D.解析：12.甲公司通过商标使用许可合同，许可乙厂使用其“哗哗哗”饮料注册商标。对于乙厂生产销售“哗哗哗”饮料的质量事宜，下列甲公司的做法，错误的是

24、 A如果不合格，甲公司有权禁止乙厂继续使用该商标 B甲公司有义务进行监督 C甲公司有权派人进行抽样检查 D甲公司不必过问，由乙厂自行负责（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：13.民事权利能力的内容是民事主体能够 A享有权利 B行使权利 C承担义务 D享有权利和承担义务（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：14.张某的一头骡子忽然跑到李某家的门口，李某把骡子关到院子里，准备第二天再寻失主。但当晚骡子被闪电击死，李某把骡子肉售出，得款 700 元，根据我国民法规定，下列选项正确的是 A张某有权要求李某偿还卖骡子得款 700 元，同时有义务偿付李某支出的必要费用 B张某有权要求李某赔偿所有

25、损失 C张某有权要求李某赔偿骡子 D张某有权要求李某偿还卖骡子得款 700 元，并要求适当赔偿（分数：2.00）A. B.C.D.解析：15.根据我国继承法的规定，在下列遗嘱形式中，不需要证人在场见证即为有效的是 A口头遗嘱 B录音遗嘱 C自书遗嘱 D代书遗嘱（分数：2.00）A.B.C. D.解析：16.依据我国民法的有关规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物应归下列选项中谁所有 A发现单位 B国家 C最先占有者 D最先发现者（分数：2.00）A.B. C.D.解析：17.继承人丧失继承权的，其直系晚辈血亲 A不能代位继承 B可以代位继承 C可以转继承 D可以优先于其他继承人继承（分数：2.00）

26、A. B.C.D.解析：18.甲属于某建筑公司的工人，因工受伤，抢救无效死亡，为此建筑公司赔偿甲家属 1 万元。甲家属料理后事完毕，分割了甲的财产。引起上述侵权赔偿关系、财产继承关系产生的分别是 A行为、行为 B行为、事件 C事件、事件 D事件、行为（分数：2.00）A.B. C.D.解析：19.根据我国担保法的有关规定，下列有关留置权的说法中，不正确的是 A留置权是法定担保物权 B留置权人应妥善保管留置物 C在留置权所担保的债权消灭或债务人另行提出担保时，留置权人应返还留置物 D留置权的设立可由当事人约定（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：20.下列选项中，属于财团法人的是 A工会 B

27、法学会 C基金会 D合作社（分数：2.00）A.B.C. D.解析：21.赵某系一家私营企业老板，因急需现金，将私有别墅一幢卖给王某，得典价 90 万元。后王某将该别墅租给刘某。因雷电起火，该幢别墅被毁。该幢别墅毁灭损失的风险应由谁承担 A赵某 B王某 C赵某和王某 D王某和刘某（分数：2.00）A.B. C.D.解析：22.依照我国民法原理，土地使用权从其法律性质上讲，属于 A自物权 B他物权 C完全物权 D担保物权（分数：2.00）A.B. C.D.解析：23.甲有两个女儿，大女儿李曼与王旺盛结婚，小女儿李丽与孙稳结婚。李曼因病死亡后，王旺盛又与赵丝结婚。甲年老后，王旺盛、李丽、孙稳都对具

28、尽了赡养义务，1997 年 2 月甲死亡后留有遗产 24 000 元，对此遗产的继承分配应该是 A王旺盛、李丽、孙稳每人继承 8 000 元 B王旺盛继承 12 000 元，李丽、孙稳继承 12 000 元 C李丽继承 12000 元，孙稳继承 12000 元 D李丽继承 12 000 元，王旺盛继承 12 000 元（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：24.某国驻华领事上街购物乘坐的汽车被我国公民李某撞坏，该领事即向当地人民法院起诉，请求李某赔偿损失。本案适用 A中国民法 B该领事所属国民法 C第三中立国民法 D国际惯例（分数：2.00）A. B.C.D.解析：25.依我国专利法的规定

29、，取得专利实施强制许可的单位或者个人 A享有独占的专利实施权，并有权允许他人实施 B不享有独占实施权，并且无权许可他人实施 C享有独占的实施权，但无权许可他人实施 D不享有独占的实施权，但有权许可他人实施（分数：2.00）A.B. C.D.解析：26.承担侵权民事责任的首要条件是 A违法行为 B主观过错 C损害事实 D因果关系（分数：2.00）A.B.C. D.解析：27.两个以上的发明人就同一发明同一日向专利局申清专利，专利局应将专利权授予 A同一日中的先申请人 B先发明人 C这两个以上的人共有 D一人一个专利权（分数：2.00）A.B. C.D.解析：28.我国民法对下列哪些人员有效 A同

30、我国正在谈判准备缔约的 WTO 成员国 B来华旅游的美国公民科恩 C外国驻华大使 D来华访问但工作之余到商店购物的外国元首（分数：2.00）A.B. C.D.解析：29.按照民法通则的规定，下列各种特殊侵权行为中的哪一种不适用无过错责任 A产品责任 B污染环境致人损害的民事责任 C建筑物致人损害的民事责任 D高度危险作业民事责任（分数：2.00）A.B.C. D.解析：30.某甲盖房屋，在与某乙房屋相邻处挖一沟蓄水备用并竖牌警示。外地人某丙夜间寻友至此，坠入沟中，致右臂骨折。那么，某丙的医疗费应 A由某甲偿付 B由某乙偿付 C由某丙自付 D由某甲和某丙分担（分数：2.00）A.B.C. D.解

31、析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.根据我国民法通则的规定，在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：32.小王 17 岁，初中毕业后种田为生，现欲将其承包的土地转包给他人，但是，他未满 18 周岁，不能独立签订这种重大的合同。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：33.财产保全是对财产权利的处分。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：34.民事行为被人民法院或者仲裁机关确认无效时，不影响其他部分的效力的，其他部分另行签订协议后才有效。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：35.

32、根据土地用途的不同，城镇国有土地使用权出让的最高年限分别是：居住用地 70 年；商业、旅游、娱乐用地 40 年。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：36.我国公民甲与美国公民乙在加拿大结婚，根据我国法律，甲和乙的婚姻应适用我国法律。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：37.甲公司于 2001 年 5 月 10 日向专利行政部门提出专利申请，5 月 15 日，发现乙公司于 2000 年 12 月以来一直使用相同方法制造产品，甲公司可以起诉乙公司侵害其专利权。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：38.商标使用的文字、图形、数字等或者其组合，应当具有显著特征，便于识别。 （分

33、数：2.00）A.正确 B.错误解析：39.个人承包，依照法律允许由继承人继续承包的，按照法律规定办。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：40.被继承人所欠的税款和债务应当以遗产的实际价值为限进行清偿，不是部分可不再清偿。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.简述合同订立的一般程序。（分数：8.00）_正确答案：(合同是双方法律行为，合同的成立必须基于当事人的合意，即双方当事人意思表示达成一致。合同的形成过程，就是双方你来我往讨价还价、相互交换意思表示的过程。这一过程即是合同订立的一般程序，法律上将这一过程分为要约和承诺两个阶段。要

34、约是一方当事人以订立合同为目的而发出的，由相对人受领的意思表示。其中，发出要约的人称要约人，受领要约的人称相对人或受要约人。在商业活动和对外贸易中，要约又称为报价、发价或发盘。承诺，是指受领要约的相对人为成立合同而同意接受要约的意思表示。要约一经承诺，合同即成立。在商业交易中，承诺又称为接受、还盘、收盘。)解析：42.简述提存的概念及提存适用的原因。（分数：8.00）_正确答案：(提存，是指债务人将无法清偿的标的物交给有关部门保存以消灭债的行为。有下列情形之一的，债务人即可以提存的方式消灭债：(1)债权人无正当理由而拒绝受领；(2)债权人因可归责于自己的事由而不能受领；(3)债权人不能确定，如

35、不知谁为债权人、债权人去向不明等。)解析：43.简述遗产的分配原则。（分数：8.00）_正确答案：(遗产的分配原则指遗产在分配过程中，应当遵循的原则。根据我国继承法的有关规定，对有两个以上法定继承人的遗产的分配，应遵循以下原则：(1)在一般情况下，同一顺序的继承人继承遗产的份额应当均等。(2)对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，在分配遗产时应照顾多分。(3)贯彻权利与义务相一致的原则，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，可以多分；有扶养条件和扶养能力的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。(4)经过继承人协商同意的，分配遗产时，也可以不均等。)解析：四

36、、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.论述专利权取得中的先申请原则。（分数：16.00）_正确答案：(1)专利权的取得，就是发明创造成为专利的过程，也即发明人或设计人取得专利权主体资格的过程。(2)各国专利权取得的原则。如果有两个以上的申请人，分别就同样的发明创造申请专利，而且他们的申请都符合要求，那么，专利权应该授予谁呢?对此，世界上不同国家的专利法实行了两种不同的解决办法：一是先发明原则，即以发明先后为准，对最先完成发明的申请人授予专利权。二是先申请原则，即以申请日为准，只对最先提出申请的申请人授予专利权。(3)先发明原则与先申请原则的利弊。先发明原则的优点是保护最先发明的人，但由

37、于在实践中难于判断谁是最先的发明人，所以在实践中不好操作。先申请原则有利于促使发明人尽早申请专利，但这也使得有的发明人仓促申请专利，无形中降低了专利的水平，也加大了专利审查的工作量。(4)我国实行了先申请原则。理由：从总体上看，先申请原则比先发明原则更易于确认专利权的归属。具体规定：对于在不同日期申请专利的，以申请日为判断申请先后的标准。两个以上申请人在同一日期分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到专利局的通知后自行协商确定有权提出申请的人。专利局只对协商确定的人授予专利权。如果协商意见不一致或者一方拒绝协商的，专利局对双方均不授予专利权。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：30.0

38、0)45.一天，某报记者李某在回家的路上，看到有几个人在某工地弃用的工棚中聚众赌博，便用相机拍下此场面。第二天在报纸上登出并有文字说明，指出这些人胆大包天，在光天化日下聚众赌博。照片登出后，其中参与赌博的赵某找到报社，认为李某及报社未经其同意，擅自使用其肖像，属于侵权行为，要求李某和报社向其赔礼道歉并赔偿精神损失费五千元。问：李某及报社是否侵害了赵某的肖像权?为什么?（分数：15.00）_正确答案：(李某及报社的行为不构成侵权。因为，李某作为记者对社会丑恶现象有权利、也有义务予以揭露。运用社会舆论进行正常的社会监督是正常行为，而且，李某也没有以营利为目的。所以，李某及报社虽然没有经过赵某等的同

39、意而使用其肖像，但不构成侵权。)解析：46.某施工队承包了某大学的地下管道铺设工程，在一条南北走向的通道上，挖了一条一米深的大沟，准备安装地下管道。施工队在开挖处的路段上，竖立了一个木牌，上写“此处施工，行人及车辆禁止通行”。一天晚上，张三骑车路过此处，因没有看见禁止通行的木牌而掉进沟里。后经他人相救送往医院，经查：张三左臂骨折以及其他部位的擦伤，共花医疗费 749 元，被迫休息一个月。张三找到施工队要求赔偿，遭到拒绝，张三即以施工队为被告起诉到人民法院，要求施工队赔偿医药费 749 元、自行车修理费 60 元、误工补助费 610 元，并承担本案诉讼费。施工队辩称：在道路上挖沟进行施工是经过有

40、关部门批准的，在开挖处也设立了标志。张三掉进沟里纯系他自己骑车不注意所造成的，施工队没有过错，也不应对张三的损失承担赔偿责任。问：法院应如何判决?理由是什么?（分数：15.00）_正确答案：(这是一起特殊侵权行为的案件，法院应判决被告某施工队承担原告由此造成的一切损失。理由如下：(1)根据民法通则的规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑，修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”本案被告某施工队在道路上施工挖沟时，只在沟前竖立了一个小木牌，这种作法在白天还起一定作用，但是在晚上或者有雾的情况下，就不能起到警示作用，更不要说安全保护作用。也就是说根据有关法律的规定，不能认定施工队已经设置了“明显标志和采取了安全措施”。所以，施工队以自己设立了标志为抗辩理由是没有法律根据的。(2)至于施工队说张三系自己骑车不注意所造成的，以及施工队没有过错问题。从民事责任的归责原则上说，这种责任是一种无过错责任。只要施工人没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，就应承担民事责任。所以，以自己没有过错进行抗辩也没有法律依据。所以，法院应判决由施工队承担全部责任。)解析：