[自考类试卷]2012年4月全国自考（国际私法）真题试卷及答案与解析.doc

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1、2012 年 4 月全国自考（国际私法）真题试卷及答案与解析一、单项选择题1 目前已知在国内法中规定冲突规则最早的成文法，欧洲大陆当数( )（A）1756 年的巴伐利亚法典（B）公元前 18 世纪的汉穆拉比法典（C）公元 653 年的唐朝永徽律（D）公元 565 年的查士丁尼民法大全2 “离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之” ，这是一条( )（A）单边冲突规范（B）双边冲突规范（C）选择适用准据法的冲突规范（D）重叠适用准据法的冲突规范3 对于不当得利应适用的准据法选择，有各种不同的主张，但一般来说，主要应适用( )（A）法院地法（B）当事人属人法（C）意思自治原

2、则（D）不当得利发生地法4 我国外商投资企业合同争议所适用的法律，按照有关立法规定，应当适用于( )（A）合同履行地法律（B）中华人民共和国法律（C）法院地法（D）外国法5 首先提出不动产物权依物之所在地法的法学家是( )（A）巴托鲁斯（B）达让特莱（C）胡伯（D）萨维尼6 1804 年法国民法典第 3 条第 l 款规定：“有关警察与公共治安的法律，对于居住于法国境内的居民均有强行力。”这一规定属于公共秩序保留立法中的( )（A）直接限制的规定方式（B）间接限制的规定方式（C）合并限制的规定方式（D）以上三项均不是7 在涉外代理中，关于本人和代理人之间权利义务关系，一般应适用的准据法是( )（

3、A）代理关系成文地法（B）代理人为代理行为地法（C）代理人营业地法（D）当事人自主选择的法律8 在国际私法上，有学者提出了“侵权行为自体法” 学说，它是指对涉外侵权行为应该适用( )（A）侵权案件双方当事人合意选择的法律（B）与侵权案件有最密切联系的法律（C）侵权行为地法律（D）侵权案件双方当事人的共同住所地法律9 我国对外国法院的判决的承认与执行采取的办法是( )（A）看成同我国法院的判决一样，直接由当事人履行（B）重新起诉再作一份判决（C）不经审查直接由我国法院发出执行令（D）经审查后，裁定承认其效力，发出执行令，依照 民事诉讼法的有关规定执行10 由付款人购买所在地国的汇票，寄给对方，由

4、对方到受票人处兑现，此种汇付的方式称为( )（A）电汇（B）信汇（C）票汇（D）托收11 最早提出识别问题的是( )（A）胡伯和巴丁（B）卡恩和里斯（C）胡伯和里斯（D）卡恩和巴丁12 依我国有关法律规定，在我国境内死亡的外国人，遗留在我国的无人继承财产，一般适用( )（A）我国法律（B）当事人的本国法（C）当事人的住所地法（D）国际惯例13 解决法人权利能力、行为能力法律冲突，国际社会常见的做法是( )（A）依法院地法（B）依法人属人法（C）依法人住所地法（D）依法人登记地法14 识别的目的在于准确地确定应适用的( )（A）冲突规范（B）程序法（C）准据法（D）实体法15 在下列海运保险条款

5、中，承运人责任范围最小的是( )（A）水渍险（B）平安险（C）一切险（D）综合险16 在国际货物运输保险中，再保险的权利属于( )（A）被保险人（B）投保人（C）保险人（D）被保险人和保险人17 在国际商事仲裁中，对于仲裁程序，虽允许当事人自主选择，但最终起制约或支配作用的还是( )（A）仲裁地法（B）法院地法（C）合同缔约地法或履行地法（D）当事人本国法或住所地法18 1969 年国际油污损害民事责任公约实行的是( )（A）特别责任原则（B）严格责任原则（C）举证责任倒置原则（D）共同过错责任原则19 对外国法人国籍的确定，我国目前采取( )（A）实际控制说（B）注册登记国说（C）法人设立人

6、国籍说（D）法人成立地和准据法说20 我国在加入承认和执行外国仲裁裁决公约时所作的保留之一是( )（A）反致保留（B）互惠保留（C）侵权范围保留（D）公共秩序保留21 国际私法要解决的主要是( )（A）一个国家之内不同法域之间的法律的区际冲突（B）一个国家之内适用于不同宗教或种族的人的法律的人际冲突（C）不同国家之间的法律冲突（D）新旧、前后法律之间的时际冲突22 以人的住所、居所为标准和以事件的种类为标准，国际民事管辖可分为( )（A）专属管辖和协议管辖（B）平行管辖和合并管辖（C）普通管辖和特别管辖（D）普通管辖和专属管辖23 委托律师作为涉外民事案件的诉讼代理人，应委托( )（A）当事人

7、本国的律师（B）第三国律师（C）当事人住所地国的律师（D）法院地国的律师24 对物权争议的管辖属于( )（A）普通管辖（B）专属管辖（C）协议管辖（D）特别管辖25 物之所在地法不适用于( )（A）动产与不动产的识别（B）物权客体的范围（C）运送中的物品的物权关系（D）物权的保护方法26 最早提出在契约关系中适用当事人自主选择的法律的学者是( )（A）达让特莱（B）巴托鲁斯（C）杜摩兰（D）库克27 根据海牙关于禁治产及类似保护处分公约，下述观点符合公约的是( )（A）宣告的管辖权既可由被宣告人的本国行使，也可由其所在地国家行使。应适用的法律既可以是本国法，也可以是所在地法（B）宣告可由某被宣

8、告人本国或所在地国行使，但应适用的法律只能是被告人的本国法（C）管辖权原则上属于被宣告人的本国法院，宣告的条件也应该依其本国法，但其人的所在地国，在依其本国法已具备宣告条件时，也可以作出正式宣告（D）管辖权原则上属于其本国法院，宣告的条件也应该依其本国法，但其人的所在地国在依其本国法已具备宣告条件时，可以采取临时措施，并通知其本国，只有在其本国不愿过问时，才可以作出正式宣告28 凡是采用区别制的国家，遗产中不动产的继承都是适用( )（A）本国法（B）物之所在地法（C）住所地法（D）居所法29 早在 1930 年，国际商会就拟定了一项跟单信用证统一惯例(UCP)，后来它多次修订，目前最新的版本为

9、( )（A）1930 年的 UCP100（B） 1965 年的 UCP300（C） 1984 年的 UCP400（D）1994 年的 UCP50030 依照我国有关法律规定，承认与执行外国判决不违背( )（A）我国法律的基本原则（B）行政法规（C）我国的社会公共政策（D）风俗习惯二、多项选择题31 14 世纪以来，作为国际私法的基本理论载体的学说有( )（A）法则区别说（B）国际礼让说（C）法律关系本座说（D）既得权说（E）本地法说32 在下列各项中，属于我国对外贸易中最常使用的价格术语有( )（A）FOB(船上交货条件)（B） FAS(船边交货条件)（C） CIF(成本加保险费及运费条件)（

10、D）CFR(成本加运费条件)（E）DDU( 未完税交货条件)33 根据 1980 年联合国国际货物销售合同公约的规定，该公约不适用于( )（A）经由拍卖的销售（B）汽车及其他车辆的销售（C）船舶、船只、气垫船及飞机的销售（D）电力的销售（E）根据法律执行令状或其他令状的销售34 关于我国国际私法的学说史，下列各项中正确的说法有( )（A）严格地说，直到 20 世纪初，我国一直没有对国际私法进行系统的理论研究（B）直到 20 世纪初，我国对民、刑领域发生的法律适用问题的解决完全没有作过理论上的说明（C）旧中国国际私法学基本上采用法国国际私法学的体系和理论（D）在属人法的适用上，旧中国国际私法学受

11、法、意学派影响较深，因而主张以采用本国法主义为主，住所原则上只是起判定当事人属人法的辅助作用（E）在学术思想方面，当前我国的国际私法学既突破了旧中国主要因袭法国国际私法学的框框，也突破了 50 年代初完全照搬苏联国际私法学的框框，对大陆法系国家、英美法系国家、前苏联、东欧国家的国际私法学，采取吸收其精华为我所用的态度35 我国 1991 年民事诉讼法规定，对在我国领域内没有住所的被告提起的合同或其他财产权益纠纷的诉讼，我国法院可以根据多种连结因素行使管辖权，这些连结包括( )（A）合同签订地或履行地（B）诉讼标的物所在地（C）代表机构所在地（D）侵权行为地（E）可供扣押的财产所在地三、简答题3

12、6 简述“双国籍国民待遇” 原则。37 简述冲突规范包括哪几种类型。38 什么是法律规避? 其构成要件有哪些 ?39 简述各国有关公共秩序立法的主要方式。四、论述题40 试述我国有关涉外合同法律适用的相关规定。五、案例分析题40 1963 年，纽约州杰克逊夫妇邀请其女友巴贝科克于周末乘他们的汽车去加拿大旅游，在加拿大安大略省因驾驶不慎发生车祸，致巴贝科克受重伤。返回纽约州后，巴贝科克向纽约州法院起诉要求赔偿。纽约州法院受理了该案。依美国早先的冲突法规则，应适用侵权行为发生地法即加拿大安大略法，而安大略法不允许这种请求。如依纽约州的法律，杰克逊对巴贝科克要承担损害赔偿的。最后法院适用纽约州法判决

13、杰克逊应负赔偿责任。41 在本案中，纽约州法院是根据哪些因素来确定应适用它自己的法律的?42 它确认了法律选择方法上的何种理论?43 在侵权行为法律适用上，它表明何种学说的出现?43 1995 年 10 月，A 国马克先生与我国东北某企业签订了联合开发辽宁某地天然气的合同。合同约定以 A 国为其准据法。后因马克违约而发生纠纷，并诉至辽宁某法院。马克称：“ 人的行为能力当适用当事人的属人法，本人 19 岁，按 A 国法律属无行为能力人，因而原订合同是无效的。”问：44 马克签订该合同的行为能力应如何认定?45 合同中约定的准据法是否有效?2012 年 4 月全国自考（国际私法）真题试卷答案与解析

14、一、单项选择题1 【正确答案】 A【试题解析】 最早在国内法中规定冲突规则的，可数 1756 年巴伐利亚法典和 1794 年普鲁士法典。但对以后的国际私法立法发生更大影响的还是 1804 年法国民法典。2 【正确答案】 D【试题解析】 重叠适用准据法的冲突规范是指对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用两个或两个以上连结点所指向国家的法律的冲突规范。例如，1902年海牙离婚及别居法律冲突与管辖权冲突公约第 2 条规定：“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。”3 【正确答案】 D【试题解析】 对于不当得利的法律适用，有各种不同的主张，但适用不当得利发生地法(即

15、原因事实发生地法)是一个主要应适用的法律，与侵权行为适用行为地法理由相同，且不少国家对二者一并加以规定。意大利、日本和泰国的立法即是如此。4 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国法律规定，外商投资企业合同必须适用我国法律。5 【正确答案】 A【试题解析】 物之所在地法原则，是 14 世纪意大利的巴托鲁斯在法则区别说中率先提出来的，而且他认为仅适用于不动产物权关系。6 【正确答案】 B【试题解析】 各国有关公共秩序保留立法的方式主要有三种：间接限制的立法方式、直接限制的立法方式、合并限制的立法方式。其中，间接限制的立法方式明确规定内国某些法律具有绝对强行性或必须直接适用于有关涉外民事关系，从而

16、表明它具有当然排除外国法适用的效力。1804 年法国民法典的此规定，正是明确规定法国有关警察与公共治安的法律在其国内的绝对效力，从而排斥外国法的适用，属于间接限制的规定方式。7 【正确答案】 D【试题解析】 在本人与代理人之间内部关系的法律适用上，二者之间的权利义务关系适用二者选择准据法的权利，未选择准据法的，适用代理人营业地法律为准据法。8 【正确答案】 B【试题解析】 对侵权行为以“侵权行为自体法”为准据法表达公式，即侵权行为应适用与侵权案件有最密切联系的法律。9 【正确答案】 D【试题解析】 依照民事诉讼法第 268 条的规定，人民法院对申请或请求承认和执行的外国法院作出的发生法律效力的

17、判决、裁定，依照我国缔结或参加的国际条约，或按照互惠原则进行审查后，认为不违反我国法律的基本原则或者不危害国家主权、安全、社会公共利益的，裁定承认其效力，需要执行的，发出执行令，依照本法有关规定执行。违反我国法律的基本原则或者危害国家主权、安全、社会公共利益的，不予承认和执行。10 【正确答案】 C【试题解析】 汇付按资金调拨方式分为电汇、信汇和票汇三种。由付款人购买所在地国的汇票，寄给对方，由对方到受票人处兑现，此种汇付方式称为票汇。11 【正确答案】 D【试题解析】 国际私法中的识别问题最早是由德国法学家卡恩和法国法学家巴丁相继于 1891 年和 1897 年提出的。卡恩和巴丁都认为，即使

18、两个国家规定了相同的冲突规范，但由于两国对冲突规范中的法律概念有不同解释，也会对同一事实的法律性质作出不同的分类，从而导致适用不同的冲突规范。卡恩将这种冲突称为“隐存的冲突”，巴丁称其为“识别的冲突”。12 【正确答案】 A【试题解析】 1988 年最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行) 第 191 条规定，在中国境内死亡的外国人，遗留在中国境内的财产如果无人继承又无人受遗赠的。依照中国法律处理。13 【正确答案】 B【试题解析】 法人属人法，一般主张是决定法人权利能力和行为能力的准据法，即确定法人身份、构成和法律地位的法律。14 【正确答案】 A【试题解析】

19、 识别是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出“定性”或“分类”，把它归人特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。识别的目的就是准确的确定应适用的冲突规范。15 【正确答案】 B【试题解析】 海上货物运输保险的主要险别为平安险、水渍险和一切险。其中，一切险又称综合险。责任范围最广，除包括平安险和水渍险的各项责任外，还包括11 种附加险；水渍险的责任范围包括平安险中的各项责任以及单独海损的责任。故平安险的责任范围最小。16 【正确答案】 C【试题解析】 国际货物运输保险的保险人的主要权利是：(1)签发保险单；(2)收取保险费；(3)进行再保险；(4) 出险赔偿后从

20、被保险人处取得代位求偿权；(5)按推定全损赔偿后，通过委付获得残余标的物的所有权；(6)发生承保险别项下的事故时，有权参与对损失和事故的勘查和检验；(7)在免责范围内有权拒赔。17 【正确答案】 A【试题解析】 在国际商事仲裁中，在仲裁程序规则的适用上，虽然当事人是具有自主选择权的，但是不管怎样，仲裁并不是只受双方当事人共同意思表示的约束，在程序问题上，仍然要受到仲裁地法的支配。18 【正确答案】 C【试题解析】 国际油污损害民事责任公约实行的是过失责任，但为了加重船舶所有人的责任，公约采取了举汪责任倒置原则。19 【正确答案】 B【试题解析】 我国目前对外国法人采注册登记地为定其国籍的标准，

21、并以该国法律为其属人法。20 【正确答案】 B【试题解析】 根据中国加入承认及执行外国仲裁裁决公约(纽约公约)时所作的互惠保留声明。中国对在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决的承认和执行适用该公约。21 【正确答案】 C【试题解析】 国际私法上的法律冲突，主要是不同国家法律之间的冲突问题，同时还包括同一国家民事法律的区际冲突、人际冲突和时际冲突等问题。22 【正确答案】 C【试题解析】 普通管辖是以被告住所或惯常居所、居所所在国为管辖依据的，特别管辖一般依住所之外的连结因素确定管辖。二者的划分是以当事人的住所、居所等为标准。23 【正确答案】 D【试题解析】 在国际民事诉讼程序中，当今各国的诉讼立

22、法都是允许外国当事人委托诉讼代理人代为诉讼活动的。然而，在某一起国际民事诉讼中的外国当事人可以委托什么样的人为其诉讼代理人，以及诉讼代理人的法定权限如何，各国的诉讼立法的规定却是不尽相向的。但一般都规定，外国当事人如果想要委托律师代为诉讼行为，只能委托在法院地国执业的律师担任诉讼代理人。24 【正确答案】 D【试题解析】 特别管辖多为弥补普通管辖之不足或对某些种类的案件得作变通之处理而依住所之外的连结因素所定的管辖。物权争议案件，可根据标的物所在地法院行使管辖权，此属于特别管辖。25 【正确答案】 C【试题解析】 从国际私法的立法与实践来看，物权关系适用物之所在地法虽然是各国通行的做法，但物之

23、所在地法并非绝对地支配所有的物权关系。一般来说，物之所在地法通常适用于下列事项：(1)物为动产或不动产的识别；(2)物权的客体范围；(3)物权的种类和内容；(4) 物权的取得、变更和消灭的条件；(5)物权的保护方法。26 【正确答案】 C【试题解析】 法国学者杜摩兰率先提倡依当事人的自主意思来决定法律的选择。27 【正确答案】 D【试题解析】 为了被宣告人个人利益和社会交易的安全，对成年人为涉外禁治产宣告，目前一般的实践与学说是主张原则上由本国法院管辖并适用自己的法律，但为了兼顾住所地或行为地的交易安全，也允许其居住地国法院在认为依该人的本国法已具有宣告某人为禁治产人的条件时采取临时措施，以保

24、护其身体和财产，并通知当事人的本国。而此种临时措施，于得知其本国已采取临时措施，或已正式宣告其为禁治产人时立即终止。28 【正确答案】 B【试题解析】 区别制又称分割制，是指在涉外继承中，将死者的遗产区分为动产和不动产，分别适用不同冲突规范所指引的准据法，即动产适用死者的属人法，不动产适用物之所在地法。29 【正确答案】 D【试题解析】 关于信用证的国际统一规则，是 1933 年国际商会跟单信用证统一惯例，最新的是 1993 年修订本，称为国际商会第 500 号出版物(简称 UCP500)，并自 1994 年 1 月 1 日起施行。30 【正确答案】 A【试题解析】 依照民事诉讼法第 268

25、条的规定，人民法院对申请或请求承认和执行的外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，依照我国缔结或参加的国际条约，或按照互惠原则进行审查后，认为不违反我国法律的基本原则或者不危害国家主权、安全、社会公共利益的，裁定承认其效力，需要执行的，发出执行令，依照本法有关规定执行。违反我国法律的基本原则或者危害国家主权、安全、社会公共利益的，不予承认和执行。二、多项选择题31 【正确答案】 A，B，C，D，E【试题解析】 14 世纪以来，国际私法的基本理论有：“法则区别说”、“国际礼让说”、“法律关系本座说”、“既得权说”、“本地法说”等。32 【正确答案】 A，C，D【试题解析】 在国际贸易术语中，我国

26、对外贸易中最常使用的价格术语主要有：FOB(船上交货条件)、CIF(成本加保险费及运费条件 )以及 DDU(未完税交货条件)。33 【正确答案】 A，C，D，E【试题解析】 联合国国际货物销售合同公约第 2 条明确规定该公约不适用于以下的销售：(1)供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物的购买是供这种使用的；(2)经由拍卖的销售；(3) 根据法律执行令状或其他令状的销售；(4)公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；(5)船舶、气垫船或飞机的销售；(6)电力的销售。34 【正确答案】 A，C，D，E35 【正确答案】 A，

27、B，C，D，E【试题解析】 在中国领域内没有住所的被告提起的合同或财产权益纠纷的诉讼，合同签订地、合同履行地、标的物所在地、可供扣押的财产所在地、侵权行为地或代表机构所在地人民法院均可行使管辖权。三、简答题36 【正确答案】 (1)双国籍国民待遇原则，是伯尔尼公约和世界版权公约中规定的，双国籍是指作者国籍和作品国籍。(2)它是指，如果作者为某一成员国的国民，则无论其作品在哪个国家出版，或者如果作品首次在某一成员国出版，则无论作者是哪一国的国民，在上述两种情况下出版的作品，在其他成员国都享有各该成员国给予其本国国民作品的同等保护。37 【正确答案】 (1)单边冲突规范，是直接规定某种涉外民事关系

28、只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。(2)双边冲突规范，只抽象地规定一个指引确定准据法的连结点，表明什么问题应适用什么地方的法律。(3)重叠适用准据法的冲突规范，是指含有两个或两个以上的连结点，并对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用该两个或两个以上连结点所指向国家的法律的冲突规范。(4)选择适用准据法的冲突规范，是指含有两个或两个以上的连结点，但只选择适用其中一个连结点所指向的国家的法律，来处理某一涉外民事关系的冲突规范选择适用准据法的冲突规范又可以分为无条件选择适用准据法的冲突规范和有条件选择适用准据法的冲突规范。38 【正确答案】 (1)概念：法律规避指涉外民事关系的当事人故意

29、制造某种连接点，以避开本应适用的对其不利的强行法，而使对自己有利的法律得以适用的行为。(2)要件：从主观上讲，当事人规避的法律必须是出于故意； 从规避对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行性或禁止性的规定；从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变连结点或制造某种连结点来实现的；从客观结果上讲，当事人已经因该规避行为而达到其适用对自己有利的法律的目的。39 【正确答案】 各国有关公共秩序立法的方式主要有三种：(1)间接限制的立法方式，即明确规定内国某些法律具有绝对强行性或必须直接适用于有关涉外民事法律关系，从而表明它具有当然排除外国法适用的效力。(2)直接限制的立法方式，即在国际私法中明

30、确规定，外国法的适用不得违背内国公共秩序，如有违背即不得适用。(3)合并限制的立法方式，即在国内立法中兼采间接限制和直接限制两种立法方式。四、论述题40 【正确答案】 (1)当事人意思自治原则是涉外合同法律适用的首要原则：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外，当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。关于法律选择的方式，当事人的法律选择必须是经双方一致和明示的，排除了默示选择的方式。关于法律选择的时间和范围，当事人在汀立合同时，或者在发生纠纷之后，甚至可以在人民法院受理案件以后开庭审理之前，当事人都可以选择法律，当事人选挥的法律可以是中国法，也可以

31、是外同法律，但只能是现行的实体法。中国法律对于在中国境内履行的中外合资经营企业合同，中外合作经营企业合同，中外合作勘探开发自然资源合同，不允许选择适用外国法律，只能适用我国法律。当事人选择处理合同争议的法律，除了合同形式和当事人缔约能力之外，适用其他所有合同之争议。关于合同形式的问题，必须适用合同中方当事人的本国法。关于缔约能力涉外合同当事人的缔约能力原则上应适用当事人的本国法，但行为地法律认为有行为能力的也应认为有行为能力。(2)当事人未选择法律时最密切联系原则的适用。当事人没有选择法律的，适用与合同有最密切联系的国家的法律，为了给法院提供一个最密切联系的标准，基本上根据目前国际社会通行的“

32、特征履行说” 。(3)国际条约和国际惯例的适用。对相关的涉外民商事关系指定应适用中国法律时，如中国缔结或参加的国际条约同中华人民共和国法律民事法律有不同的规定的，适用国际条约的规定；中华人民共和囝法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约未作规定的，可以适用同际惯例。五、案例分析题41 【正确答案】 双方当事人均为纽约州人，汽车、车库、驾驶执照以及旅游的始发点和终结点地均在纽约，仅汽车事故发生在加拿大安大略州。如机械地适用作为“侵权行为地法 ”的安大略法，受害人将得不到本依有更密切联系的纽约州法可以得到的赔偿，是很不公平台理的。故本案受理法院摈弃了上述传统的僵化的冲突原则，改而依据最密切联系原则

33、来确定应适用纽约州的法律。42 【正确答案】 本案确认了法律选择上的最密切联系原则。43 【正确答案】 在侵权行为的法律适用上，表明了“侵权行为自体法” 学说的出现。44 【正确答案】 自然人的行为能力，一般情况下，应依其属人法。但为了保护相对人或第三人不致因不明对方属人法的规定而蒙受损失，保护商业活动的稳定与完全，大多数国家规定，有关商务活动当事人的行为能力也可依商业行为地法，亦即商业活动当事人如依其属人法无行为能力，而依商业行为地法有行为能力，则应认为有行为能力。最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则若干题的意见(试行 ) 中明确指出，外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本周法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定有民事行为能力。因而，本案中马克的理由是不成立的，应认定为民事行为能力。45 【正确答案】 一般说来，涉外合同的效力依当事人协议选择的法律作为准据法，但“意思自治 ”原则也受到一些限制。根据我国 合同法 第 126 条和民法通则第 145 条的规定，一方面，我国将意思自治原则作为确定涉外合同准据法的首要原则，另一方面又规定了中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同等，不允许采用意思自治原则，而要求必须适用中国法律，因此，该案中合同准据法的选择是无效的。