[司法类试卷]国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷66及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 66 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 根据行政诉讼法的规定，第一审行政案件的审理期限是：( )（A）自受理之日起 6 个月内审结（B）自立案之日起 6 个月内审结（C）自受理之日起 3 个月内审结（D）自立案之日起 3 个月内审结2 根据行政诉讼法的规定，下列哪些案件可以不公开审理?( )（A）涉及国家秘密的案件（B）涉及个人隐私的案件（C）涉及商业秘密的案件（D）当事人要求公开审理的涉及商业秘密的案件3 关于行政诉讼的调解，下列哪些说法是错误的?( )（A）人民法

2、院审理行政案件，不适用调解（B）行政赔偿、补偿案件可以适用调解（C）行政机关可以行使自由裁量权的案件可以适用调解。（D）行政诉讼调解只需要当事人双方合意即可，不需要考虑其他人的意见。4 根据行政诉讼法的规定，在下列哪种情况下，人民法院审理第一审行政案件可以适用简易程序?( )（A）被诉行政行为不是当场作出的（B）案件涉及款额在 2500 元以上（C）案件属政府信息公开类（D）发回重审的案件5 根据行政诉讼法的规定，有关适用简易程序审理的案件，下列说法正确的是：( )（A）应组成合议庭进行审理（B）应当在受理之日起 45 日内审结（C）是否适用简易程序由法院决定（D）在审理案件的过程中，发现不宜

3、适用简易程序的，可以裁定转为普通程序6 根据行政诉讼法的规定，二审人民法院对上诉案件的审理期限是：( )（A）应在受理之日起 2 个月内（B）应在收到起诉状之日起 2 个月内（C）应在立案之日起 3 个月内（D）应在收到起诉状之日起 3 个月内7 某市工商管理部门在对市场进行检查时，发现个体户王某所卖商品中有价值4000 元左右的洗涤产品为假冒伪劣产品，因而对王某作出没收所售所有洗涤用品、吊销营业执照、罚款 1000 元的行政处罚决定。王某不服，向其上一级工商行政管理部门申请行政复议，复议机关作出撤销没收王某的合法货物的处罚，对其他处罚决定予以维持；并且赔偿因违法没收王某合法货物所造成的损失

4、1000 元的复议决定。王某对该复议决定仍然不服，向人民法院提起行政诉讼，受理法院判决将罚款降到 500 元，其他处罚决定予以维持。对于本案中的行为，下列看法正确的是：( )（A）相对人没有提起行政赔偿请求，复议机关不应当直接作出行政赔偿决定（B）人民法院认为本案中的罚款数额明显失当，可以直接作出变更决定，但对其他处罚决定不得直接变更（C）人民法院不能代替行政机关直接变更罚款数额，本案中法院将罚款数额降低的行为是违法的（D）人民法院认为罚款明显不当，可以直接作出变更决定，而且对其他的处罚决定认为明显不当时也可以直接进行变更8 甲乙互相殴打，都是轻微伤，如果甲对县公安局对乙仅处罚 100 元，而

5、对自己处罚 1000 元不满，以显失公正为由请求法院判决自己承担 100 元罚款，法院可以如何处理?( )（A）判决撤销对甲的行政处罚，并责令公安机关重新作出罚款决定（B）判决变更对甲的罚款为 100 元（C）以只审理行政行为为由，不予受理（D）判决撤销对甲乙二人的行政处罚，对二人的罚款都变更为 500 元9 孔某与黄某打架，孔某招架不住，驾车逃跑，黄某在后紧追。孔某开出没多远，黄某追至，警察随即赶到。后公安局以殴打他人致轻微伤为由对孔某罚款 100 元，黄某对此处罚决定不服，提起行政诉讼；孔某亦不服，申请以第三人身份参加诉讼。开庭当日，原告、被告均未到庭。法院经合法传唤，原被告双方仍无人到庭

6、。则法院可以：( )（A）按撤诉处理（B）将原告变更为孔某，传唤孔某参加诉讼（C）以主要事实不清为由判决撤销公安机关的行政处罚决定（D）以行政处罚显失公正为由，变更行政处罚决定为对孔某罚款 200 元10 甲、乙两兄弟共同继承其父留下的 4 间瓦房。甲另有住房，4 间瓦房由其弟乙居住。该县房管局在进行城市产权调查登记时，将 4 间瓦房确权给乙。甲得知后，非常生气，以房管局为被告向法院起诉。法院受理后，认为被告不合格，告知甲变更县人民政府为被告，因甲是县政府工作人员，故不同意变更，法院应如何处理?( )（A）判决驳回诉讼请求（B）裁定终结诉讼（C）裁定中止诉讼（D）裁定驳回起诉二、多项选择题每题

7、所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 按照有关法律法规的规定，在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政诉讼中曾经提出申请的证明材料，但是下列那些情形除外：( )（A）公民甲某认为被告的不作为侵害其财产权，该行为属于应当依职权主动履行法定职责的（B）公民乙和丙申请办理结婚登记，民政部门提出今年结婚指标已经没有了，要求他明年再婚，乙和丙提起诉讼的（C）公民丁因生活困难向有关行政部门申请生活补助，有关部门拒不发生活补助，丁不服提起诉讼的（D）某企业向有关部门申请核发某资质证书，该部门逾期未作任何答复，由于被告受理申请

8、的登记制度不完善不能提供相关证据材料，但原告能够作出合理说明的12 行政诉讼法规定，人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。以下说法中对于“参照” 理解正确的有：( )（A）参照是指人民法院审理行政案件，对规章进行斟酌和鉴别后，对符合法律、行政法规的规章予以适用，对于不符合的，人民法院有灵活处理的余地，可以不予适用（B）参照不是无条件的适用，而是有条件的适用（C）参照规章实际上赋予了人民法院对规章的审查权（D）对于

9、严重违法的规章，人民法院不仅可以不予适用，而且有权予以撤销13 根据行政诉讼法及其证据若干问题规定的精神和内容，以下有关原告在行政诉讼中的举证行为理解正确的有：( )（A）在行政赔偿诉讼中，原告对被诉行政行为造成损害的事实承担举证责任（B）原告在起诉被告不作为的行政案件中，原告有义务提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料（C）原告在提起行政诉讼时，有义务提供相应的证据材料以证明其起诉行为符合法定的条件（D）即使原告提供证明被诉行政行为违法的证据不成立，也不免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任14 下列哪些证据不能作为人民法院认定行政行为合法的依据?( )（A）被告严重违反法定程序而收集的证

10、据（B）被告的代理律师在诉讼过程中，自行向原告和证人收集的证据（C）被告在行政程序中非法剥夺相对人依法享有听证权利所采用的证据（D）原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为行政行为依据的证据15 某县公安局以郭某因邻里纠纷殴打并致邱某轻微伤为由，对郭某作出拘留 10 天的处罚。郭某向法院提起诉讼。某县公安局向法院提交了处罚的主要证据，华某和邱某舅舅叶某二人的证言及该县中心医院出具的邱某的伤情证明。下列说法正确的是：( )（A）华某的证言的证明效力优于叶某的证言（B）某县公安局申请华某出庭作证，应当在开庭前提出（C）若华、叶二人的证言相互矛盾，法庭应判决撤销某县公安局的处罚决定（

11、D）若一审法庭未通知邱某参加诉讼，二审法院应将案件发回重审16 在甲企业诉区工商局查处其生产劣质食品一案中，甲企业认为自己的食品质量不合格是由于原材料所致，其中有一个关键的证据在乙企业场区内，但由于乙企业正在搬迁，这个证据极有可能灭失，因而甲企业欲申请证据保全。下列说法正确的有哪些?( )（A）证据保全申请应当在举证期限届满前以书面形式提出（B）证据保全应当说明证据的名称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项（C）人民法院应当要求甲企业提供相应的担保（D）人民法院保全证据时，应当通知当事人到场17 下列说法中不正确的有：( )（A）原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件

12、事实的鉴定结论可能有错误，申请重新鉴定的，人民法院不予准许（B）在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据（C）在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，人民法院可以主动采取保全措施（D）在诉讼过程中，人民法院认为对专门性问题需要鉴定的，应当交由高级人民法院指定的鉴定部门鉴定18 下列属于人民法院审理行政案件参照适用的法律文件有：( )（A）国务院批准的较大市的人民政府依法制定、发布的规章（B）民族自治地方的自治条例、单行条例（C）直辖市人民政府依法制定、发布的规章（D）国务院部、委依法制定、发布的规章19 国务院部门之间制定的规章对同一事项的规定不一致的，人民法院

13、可以按照下列哪些规则选择适用?( )（A）适用与上位法不抵触的部门规章规定（B）与上位法均不抵触的，优先适用根据专属职权制定的规章规定（C）两个部门联合制定的规章规定优先于其中一个部门单独制定的规章规定（D）不能确定如何适用，应当中止诉讼，逐级上报最高人民法院送请国务院裁决20 下列关于行政诉讼原告、被告举证责任的说法正确的是：( )（A）原告可以提供证明被诉行政行为违法的证据（B）原告提供的证明被诉行为违法的证据不成立的，免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任（C）原告提供的证明被诉行为违法的证据不成立的，不免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任（D）被告认为原告起诉超过法定期限的，由原告承

14、担举证责任21 法庭发现当庭认定的证据有误，可以按照哪种方式予以纠正?( )（A）在庭审结束前发现错误的，应当重新进行认定（B）在庭审结束后宣判之前发现错误的，可以在裁判文书中予以更正并说明理由（C）庭审结束后宣判之前发现错误的，应当再次开庭予以认定（D）有新的证据材料可能推翻已认定的证据的，应当再次开庭予以认定22 某市卫生局经调查取证，认定某公司实施了未经许可擅自采集血液的行为，依据有关法律和相关规定，决定取缔该公司非法采集血液的行为，同时没收 5 只液氮生物容器。下列哪些说法是正确的?( )（A）市卫生局在调查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人出示证件（B）若市卫生局当场作出决定，

15、某公司不服申请复议的期限应自决定作出之日起计算（C）若某公司起诉，市卫生局向法院提供的现场笔录的效力，优于某公司的证人对现场的描述（D）没收 5 只液氮生物容器属于保全措施23 高某因不服市国土局行政处罚决定向法院提起诉讼。诉讼过程中，国土局撤销了原处罚决定，高某遂向法院申请撤诉，法院作出准予撤诉的裁定。两天以后，市国土局又以同一事实和理由作出了与原来相同的处罚决定，下列哪一种说法是正确的?( )（A）高某可以撤回撤诉申请，请求法院恢复诉讼，继续审理该案（B）对于高某申请再审的请求，法院应该受理并决定再审（C）高某可以对市国土局新处罚行为提起行政诉讼（D）人民法院可以向该行政机关的上一级行政机

16、关或者监察机关提出司法建议24 某公司在改建办公楼的过程中，附近小区居民认为市建设局颁发给该公司的施工许可证违法而提起行政诉讼。市建设局收到起诉状副本后，及时提交了相关证据等材料，但没有派人出庭应诉。该公司依法提交了相关证据，以证明自己获得的施工许可证合法。人民法院经审理认定，根据该公司提交的证据，足以认定其获得的施工许可证合法。对于本案，下列哪些说法是错误的?( )（A）该公司是本案的第三人，它向法院提交证据，是其承担举证责任的表现（B）市建设局提交的证据材料，是在举证期限内提交的，因此可以作为定案的依据（C）法院应当判决确认市建设局颁发施工许可证的行为合法（D）法院应当判决驳回原告的诉讼请

17、求25 根据行政诉讼法的规定，在诉讼过程中，下列有关被告取证的限制，哪些说法是正确的?( )（A）被告不能向原告收集证据（B）被告的诉讼代理人可以向原告收集证据（C）被告的诉讼代理人可以向证人收集证据（D）被告的诉讼代理人不可以向第三人收集证据国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 66 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 行政诉讼法第 81 条规定，人民法院应当在立案之日起 6 个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理第一审案件需要延长的，

18、由最高人民法院批准。可知 B 项正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行2 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼法第 54 条第 1 款规定，人民法院公开审理行政案件，但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。可知 AB 两项涉及的案件都不能公开审理，而不是可以不公开审理。第 2 款规定，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。即只有当事人申请不公开的情况下，才可以不公开审理，如果当事人要求公开审理，那么法院就应当像其他案件一样公开审理，这主要参考的是当事人的意愿。因此，C 项正确， D 项错误。【知识模块】 行政案件的裁判与执行3 【正确答案】 D【试题解析】 行政

19、诉讼法第 60 条第 1 款规定，人民法院审理行政案件，不适用调解。但是，行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。可知 ABC 三项说法正确。第 2 款规定，调解应当遵循自愿、合法原则，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。D 项说法过于绝对，因此不正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行4 【正确答案】 C【试题解析】 根据行政诉讼法第 82 条的规定，人民法院审理下列第一审行政案件，认为事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的，可以适用简易程序：(1)被诉行政行为是依法当场作出的；(2) 案件涉及款额 2000 元以下的；(3)属于政府信息公开案件的。

20、除前款规定以外的第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。发回重审、按照审判监督程序再审的案件不适用简易程序。可知 ABD 项不正确，C 项正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行5 【正确答案】 D【试题解析】 根据行政诉讼法第 83 条的规定，适用简易程序审理的行政案件，由审判员一人独任审理，并应当在立案之日起 45 日内审结。可知 AB 项不正确。第 82 条第 2 款规定，除前款规定以外的第一审行政案件，当事人各方同意适用简易程序的，可以适用简易程序。可知 C 项说法不正确。第 84 条规定，人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序。可知

21、 D 项正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行6 【正确答案】 D【试题解析】 行政诉讼法第 88 条规定，人民法院审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起 3 个月内作出终审判决。有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理上诉案件需要延长的，由最高人民法院批准。可知 D 项正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行7 【正确答案】 D【试题解析】 行政复议法第 29 条规定，申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更行政行为或者确认行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法给予赔偿。申请人在申请行政复议时没

22、有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。可见，虽然申请人没有提出行政赔偿请求，但在某些情况下，也可以直接作出行政赔偿决定。因此，A 项是错误的。行政诉讼法第 69 条规定，行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第 70 条规定行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政

23、行为：(1)主要证据不足的；(2)适用法律、法规错误的；(3) 违反法定程序的；(4)超越职权的；(5) 滥用职权的；(6)明显不当的。第 77 条规定，行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。所以 BC 项也是错误的。【知识模块】 行政案件的裁判与执行8 【正确答案】 B【试题解析】 甲的诉讼请求是公安机关处罚过重，明显不当，法院可以直接按照行政诉讼法第 77 条作出变更判决。【知识模块】 行政案件的裁判与执行9 【正确答案】 A【试题解析】

24、根据行政诉讼法第 58 条的规定，经人民法院传票传唤，原告无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。因此，A项正确。B 项中孔某作为第三人是参加已经开始的一个本诉，本诉的原被告不存在，第三人也就无法存在，因而孔某如不服，可以另行起诉，不能将其直接变更为原告。【知识模块】 行政案件的裁判与执行10 【正确答案】 D【试题解析】 原告所起诉的被告不适格，法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。故选 D 项，排除 ABC 项。解答本题应参见行诉解释第 23、44、63 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案

25、，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 【正确答案】 A,D【试题解析】 行诉证据规定第 4 条规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：(1)被告应当依职权主动履行法定职责的；(2) 原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。”据此，AD 是正确答案；而 BC 都不符合法律对除外情形的规定。【知识模块】 行政诉讼的特殊制

26、度与规则12 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 参照是指人民法院审理行政案件，对规章进行斟酌和鉴定后，对符合法律、行政法规的规章予以适用，参照规章进行审理，并将规章作为审查行政行为的根据；对不符合或者不完全符合法律、法规原则精神的规章，人民法院有灵活处理的余地，可以不予适用。参照不是无条件地适用，是有条件的适用。因此，ABC 为本题的正确答案。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则13 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据行诉证据规定第 4 条的规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序

27、中曾经提出申请的证据材料。因此，B、C正确。第 5 条规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉行政行为造成损害的事实提供证据。据此，A 正确。第 6 条规定，原告可以提供证明被诉行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任。据此，D 也正确。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 行诉解释第 30 条规定，下列证据不能作为认定被诉行政行为合法的根据：(1)被告及其诉讼代理人在作出行政行为后自行收集的证据；(2)被告严重违反法定程序收集的其他证据。行诉证据规定第 60 条规定，下列证据不能作为认定被诉行政行为合法

28、的依据：(1)被告及其诉讼代理人在作出行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据；(2)被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据；(3)原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为行政行为依据的证据。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则15 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 A 项中，行诉证据规定第 63 条规定： “证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：(七)其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言；”因此，华某作为与当事人无亲属或其他密切关系的证人，证言的证

29、明力更高。C 项中，根据行政诉讼法第 70 条的规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：(1)主要证据不足的；(2)适用法律法规错误的；(3)违反法定程序的；本项属于主要证据不足的情形，法院应当判决撤销该行政行为。D 项中，根据行诉解释 第 24 条的规定，行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人，其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼，人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。根据行政诉讼法第 89 条的规定，原判决遗漏当事人的，第二审人民法院裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。本案中邱某作为利害关系人

30、，应当参加诉讼，如果没有，则二审法院应当撤销原审判决，发回重审。因此，D 项正确。至于 B 项，根据行政证据规定第 43 条规定，当事人申请证人出庭作证应当在举证期限届满前提出，而非开庭前提出。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则16 【正确答案】 A,B【试题解析】 根据行政诉讼法第 42 条规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。”题中情形正符合此规定，甲企业有权申请证据保全。根据行诉证据规定第 27 条规定，当事人根据行政诉讼法的规定向人民法院申请保全证据的，应当在举证期限届满前以书面形式提出，并说明证据的名

31、称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。法律、司法解释规定诉前保全证据的，依照其规定办理。故A、B 项正确；C 项应为“可以”而非“应当”，故 C 项错误。根据行诉证据规定第 28 条第 2 款的规定，人民法院保全证据时，可以要求当事人或者其诉讼代理人到场。D 项表述错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则17 【正确答案】 A,D【试题解析】 行诉证据规定第 29 条规定：“原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件事实的鉴定结论可能有错误，在举证期限内书面申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”A 项说法错误。

32、BC 说法正确，行政诉讼法第 42 条规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。”D 项要求由高院指定的鉴定部门鉴定做法是错误的。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则18 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 参见行政诉讼法第 63 条。排除 B 是因为行政诉讼法第 63条第 2 款规定，人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要规定：“国务院部

33、门之间制定的规章对同一事项的规定不一致的，人民法院一般可以按照下列情形选择适用：(1)适用与上位法不相抵触的部门规章规定；(2)与上位法均不抵触的，优先适用根据专属职权制定的规章规定；(3)两个以上的国务院部门就涉及其职权范围的事项联合制定的规章规定，优先于其中一个部门单独作出的规定；(4)能够选择适用的其他情形。不能确定如何适用的，应当中止行政案件的审理，逐级上报最高人民法院送请国务院裁决。国务院部门或者省、市、自治区人民政府制定的其他规范性文件对相同事项的规定不一致的，参照上列精神处理。”故选项ABCD 都正确。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则20 【正确答案】 A,C【试题解析】

34、行诉证据规定第 6 条规定，原告可以提供证明被诉行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任。明确了 AC 的说法正确，B 项说法错误。第 4 条规定，被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任，故选项 D 错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则21 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 行诉证据规定第 73 条规定：“法庭发现当庭认定的证据有误，可以按照下列方式纠正：(一)庭审结束前发现错误的，应当重新进行认定；(二)庭审结束后宣判前发现错误的，在裁判文书中予以更正并说明理由，也可以再次开庭予以认定；(三) 有新的证据材料可推翻已认定的证

35、据的，应当再次开庭予以认定。”C 项说法错误在于否认了法院在裁判文书中更正说明和再次开庭认定的选择。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则22 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 行政处罚法第 37 条规定，行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于 2 人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。据此，A 项说法正确。行政复议法第 9 条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起 60 日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过 60 日的除外。作出当场处罚决定的，该公司自决定作出之日起已经知道具体行政行为内容，复议期限从当日起计算，

36、B 项说法正确。行诉证据规定第 63 条规定，证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：(2)鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言。据此，C 项正确。没收行为属于行政处罚，而非保全措施，D 项说法错误。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则23 【正确答案】 C,D【试题解析】 行政诉讼法第 62 条规定：“人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前，原告申请撤诉的，或者被告改变其所作的行政行为，原告同意并申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。”行诉解释第 36 条规定：“人民法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理

37、由重新起诉的，人民法院不予受理。准予撤诉的裁定确有错误，原告申请再审的，人民法院应当通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定，重新对案件进行审理。”本题中高某有权申请撤诉，是否准许由人民法院决定；如裁定准许撤诉，则诉讼终止，高某不得以同一事实和理由重新起诉。如果准予撤诉的裁定确有错误，由于此时诉讼程序已经终止，高某不能再撤回撤诉申请，只能申请再审，由人民法院通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定，重新对案件进行审理。所以 A 选项错误。根据行诉解释 第 36 条可知，原准予撤诉的裁定确有错误，原告申请再审的，人民法院应当通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定，重新对素件进行审理。而本题中高某因为市国土

38、局撤销了原处罚决定而向法院申请撤诉，法院根据申请作出准予撤诉的裁定，此裁定完全符合法律规定，不存在错误，因此高某不能申请再审。故 B 选项错误。国土局在原行为被撤销后，又作了与原行政行为相同的行为，属于一个新的行政行为，高某可以对国土局新的处罚决定提起行政诉讼。故 C 选项正确。根据行诉解释 第 54 条第 3 款的规定，行政机关以同一事实和理由重新作出与原行政行为基本相同的行政行为，人民法院应当根据行政诉讼法的规定判决撤销或者部分撤销，并根据行政诉讼法的规定处理。所以 D 项正确。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则24 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 在行政诉讼中，证明被诉行政行为

39、合法性的责任由被告承担，而非原告或者第三人承担。本案中，该公司作为第三人，提交证据证明其取得的施工许可证合法，是其行使举证权利的表现，故选项 A 错误，当选。根据行诉证据规定第 36 条规定，经合法传唤，因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的，被告提供的证据不能作为定案的依据。市建设局尽管在举证期限内提交证据，但它不派人出庭，其证据不能作为定案依据，故选项 B 错误，当选。根据最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定第 8 条规定，被告不提供证据证明被诉行政许可合法，但第三人提供的证据能够证明行政许可合法的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。本题中，市建设局提交的证据不能作为定案依据，但该公司作为第三人提交的证据，足以认定其获得的施工许可证合法，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。故选项 C 错误，当选；选项 D 正确，不当选。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则25 【正确答案】 A,D【试题解析】 行政诉讼法第 35 条规定，在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。可知 BC 错误，AD 正确。【知识模块】 行政诉讼的特殊制度与规则