[司法类试卷]国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷36及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 36 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 根据国家赔偿法的规定，下列哪一项属于国家不予赔偿的情形?( )（A）某地政府为挽救当地一濒临倒闭的国有企业，强令另一企业与该国企订立订购合同。该企业不服，政府将其银行账户冻结（B）税务局工作人员钱某与个体户赵某素有嫌隙，以赵某偷税为名借税务局名义没收其价值 5000 元的财物（C）工商局张某骑自行车上班途中与人相撞，发生争执后将人打伤（D）狱警梁某的朋友被犯人陆某打伤，梁某指使同监犯人将陆某打伤2 某县公安局刑事警察赵某下班期间

2、发现有人斗殴，即予以制止。正巧打架的马某与赵某有隙，便对赵某出言不逊。赵某大怒，拔枪将马某击伤。下列关于赔偿的说法哪一项是正确的?( )（A）应由赵某赔偿，因其行为属于与行使职权无关的个人行为（B）应由赵某赔偿，因其是刑事警察，无治安管理职权，且是在下班时间作出（C）应由国家赔偿，因赵某的行为是在执行职务（D）应由公安局赔偿，因赵某的行为属于违法使用武器、警械造成公民身体伤害的情形3 某县公安局以涉嫌盗窃将何某刑事拘留，3 个月后决定撤销案件并将何某释放。何某向某县公安局提出国家赔偿请求。下列哪一项说法是正确的?( )（A）何某自其知道或者应当知道县公安局拘留侵犯其人身权之日起 2 年内提出赔

3、偿请求，但被拘留 3 个月的期间不计算在内（B）按照国家上年度职工日平均工资标准给予何某 45 日的赔偿（C）因对何某不属于错误拘留，不应给予赔偿，但可以酌情给予补偿（D）如县公安局决定赔偿的，应当制作赔偿决定书，并自作出决定之日起 15 日内送达何某4 下列有关刑事赔偿的说法哪一项是正确的?( )（A）刑事赔偿实行无罪羁押赔偿制度（B）赔偿义务机关在作出赔偿决定时可以就一些赔偿问题与请求人进行协商，但赔偿项目不在协商之列（C）赔偿请求人对复议决定不服，可以申请赔偿义务机关所在地的中级人民法院赔偿委员会作出赔偿决定（D）法院赔偿委员会处理赔偿请求时，遇有请求人与赔偿义务机关对损害事实及因果关系

4、有争议时，可以进行质证5 下列有关国家赔偿的赔偿时效的说法哪一项是正确的?( )（A）时效均为两年（B）时效为一年（C）自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被确认违法时起计算（D）赔偿请求人在赔偿请求时效的最后 6 个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，时效中止6 曹某被人民法院以贪污罪判处有期徒刑 8 年，以受贿罪判处有期徒刑 5 年，合并执行刑期共 12 年。后经申诉再审，其贪污罪改判 5 年，其受贿罪不成立。如其原12 年刑期已全部执行完毕，则国家：( )（A）仅对其受贿罪的 5 年承担赔偿责任（B）对其被多执行的 7 年承担赔偿责任（C）对其被多执行的 4 年承担赔偿责任（

5、D）不负任何赔偿责任，因为曹某并非无罪7 下列有关国家赔偿的归责原则的说法哪一项是正确的?( )（A）实行违法归责原则（B）实行结果归责原则（C）实行多元归责原则（D）实行单一归责原则8 下列有关国家赔偿的说法哪一项是正确的：( )（A）对因逮捕被羁押的人的赔偿实行违法归责制度（B）对刑事拘留的赔偿采用结果归责制度（C） 国家赔偿法修正后，行政赔偿与行政补偿不再存在区别（D）在分析国家赔偿要件时，区分执行职务行为与非执行职务行为的标准是综合的二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。9 2008 年 2 月

6、3 日张某因涉嫌盗窃被县公安局刑事拘留，后经县检察院批准逮捕。2009 年 3 月 1 日市中级人民法院二审判决有期徒刑 3 年，交付执行。2011 年 2 月2 日张某被释放。2011 年 3 月 23 日，某市中级人民法院改判张某无罪。张某申请国家赔偿。下列哪些说法是正确的?( )（A）市中级人民法院为赔偿义务机关（B）对张某的赔偿，属于 2010 年 12 月 1 日前应予赔偿的部分适用修正前的国家赔偿法，属于在此之后的应予赔偿的部分适用修正后的国家赔偿法（C）如张某对赔偿数额不满，可以向市巾级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定（D）如张某认为造成其严重精神损害，可以要求支付精神损害抚慰

7、金10 下列哪些情形国家应当承担赔偿责任?( )（A）某部队在一次军事演习中，将附近渔港的渔船炸毁（B）某区人民法院在执行一行政处理决定时，误将被执行人蔡某邻居王某家的偏房拆除（C）某区公安局警察在办理刑事案件中唆使他人殴打犯罪嫌疑人冯某使其致残（D）一名穿制服的警察，见有歹徒抢劫，以自己下班为由没有制止11 对下列哪些情形，应给予请求人国家赔偿?( )（A）李某因打架斗殴被公安局抓获，并经检察院批准逮捕。后检察院作出不起诉决定。李某请求国家赔偿（B）某看守所工作人员放纵在押犯人将另一在押犯人程某虐待致死，程某的父亲请求国家赔偿（C）王某为掩盖其兄罪行，主动承担刑事责任被判处有期徒刑 3 年（

8、D）公安工作人员甲图谋报复而非法拘禁其邻居乙 10 天之久12 刘某因不缴纳乡政府非法征收的费用，被乡政府非法拘禁 4 天。对此，刘某应通过哪些途径请求国家赔偿?( )（A）必须先向乡政府请求国家赔偿，对乡政府的决定不服再向人民法院提起赔偿诉讼（B）可以在向县人民政府申请复议时一并提出赔偿请求（C）可以在向县人民法院提起行政诉讼时一并提出赔偿请求（D）可以先向乡政府请求赔偿，不服乡政府决定再向县人民政府申请复议12 某区法院判决撤销某区公安局的处罚决定，返还当事人甲 2000 元罚款，要求在判决生效后 15 日内执行。后当事人均未上诉，区公安分局也未返还罚款。13 甲申请执行，该向谁申请?(

9、)（A）某区法院（B）某市中级人民法院（C）区公安局的上级主管部门（D）该有关部门的主管部门14 对区公安分局不履行法院判决，法院可以采取的执行措施有：( )（A）按日对区公安分局处以 50 一 100 元罚款（B）通知银行从区公安分局处账户内划拨（C）向区公安分局上一级行政机关提出司法建议（D）对区公安分局的主要负责人处以罚款14 王某与其子王甲进城卖西瓜，中午 12 点以张某为首的一伙当地无业青年强拿王某车上的西瓜而拒不付钱。王某再三要求，张某等人非但不付钱，还围住王某进行殴打，王甲见状急忙跑到邻近某县派出所请求保护。该派出所值班人员李某以休息时间不办公为由拒绝提供保护，结果王某的西瓜大半

10、被砸烂，王某本人也被打伤。随后，该派出所的工作人员赶到对张某等人进行了处理。15 该派出所的行为应如何认定?( )（A）派出所的行为是拖延履行法定职责（B）派出所的行为是滥用职权（C）派出所的行为合法但并不合理（D）派出所的行为合法也合理16 如果王某对该派出所的不作为不服提起诉讼，法院应作出何种判决?( )（A）履行判决（B）撤销判决（C）确认违法判决（D）撤销并责令被告重新作出具体行政行为16 张某与李某因邻里纠纷发生冲突和打斗，造成李某软组织损伤，但并不严重。甲市乙县丙乡公安派出所了解此事后，根据治安管理处罚法的规定，以派出所名义对张某作出罚款 800 元的决定。据此请回答下列问题。17

11、 张某对处罚决定不服欲申请行政复议，下列为张某所提供的被申请人和复议机关正确的是：( )（A）被申请人为丙乡派出所，复议机关为乙县公安局（B）被申请人为乙县公安局，复议机关为乙县人民政府（C）被申请人为乙县公安局，复议机关为甲市公安局（D）被申请人为乙县公安局，李某为复议第三人18 张某对处罚决定不服申请行政复议，但复议机关一直未予答复，张某欲提起行政诉讼，下列哪一(些) 机关可能成为本案的被告?( )（A）丙乡派出所（B）乙县公安局（C）乙县人民政府（D）甲市公安局19 张某对处罚决定不服申请行政复议，复议机关将处罚改为罚款 500 元，张某可以向哪一(些)法院提起行政诉讼?( )（A）甲市

12、中级人民法院（B）乙县人民法院（C）甲市公安局所在区的基层人民法院（D）由原告从以上法院中选择20 被告在张某对处罚决定提起行政诉讼后，向法院提交了医院对李某伤情的诊断证明书和邻居陈某关于李某受伤经过的证言，请问下列哪些说法正确?( )（A）医院的诊断证明书证明力优于陈某的证言（B）陈某的证言应当有陈某的签名（C）陈某出庭作证时，应当出示其身份证件（D）陈某出庭作证时，不得旁听案件的审理20 罗某从外地采购一批玉米存放在一粮食仓库销售，甲市乙区技术监督局接到这批玉米已发生霉变举报后，即派员前往现场检查核实。该局人员对这批玉米全部进行查封，并从这批玉米中抽出四袋样品送检，制作了现场笔录。罗某对此

13、不服，向法院提起行政诉讼。据此，回答下列问题。21 有关乙区技术监督局的查封行为，下列说法正确的有：( )（A）此行为为行政强制措施（B）查封应有期限限制（C）查封行为带有证据保全性质（D）乙区技术监督局在查封之后应在 15 日内作出相应的处罚决定22 如乙区技术监督局将查封的物品交给某公司保管，后造成物品损毁。下列说法正确的有：( )（A）乙区技术监督局不得将物品交给第三人保管，故违法（B）对保管发生的保管费，应由罗某承担（C）对造成的损失，乙区技术监督局应先行赔付（D）对造成的损失，罗某应直接要求某公司赔偿23 乙区技术监督局在查封罗某的物品时应制作查封决定书和清单，下列说法正确的有：(

14、)（A）查封决定书应当当场制作，3 日送达罗某（B）查封清单应当当场制作，当场交付罗某（C）乙区技术监督局印章是查封决定书的内容之一（D）查封清单一式二份，由罗某和乙区技术监督局分别保存24 乙区技术监督局向法院提交了现场笔录，下列有关此现场笔录说法正确的有：( )（A）现场笔录应有两名以上执法人员签名（B）现场笔录应当有当事人的签名（C）现场笔录应加盖该局的公章（D）现场笔录应有检查的时间、地点和事件25 乙区技术监督局向法院提交了有关部门对抽样玉米的鉴定结论。下列说法正确的有：( )（A）该鉴定结论中应当载明鉴定所使用的科学技术手段（B）该鉴定结论应当有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章（C）若

15、罗某要求鉴定人出庭接受询问，除有正当事由外，鉴定人应当出庭（D）若鉴定结论不明确，法院应对此鉴定结论不予采纳26 假定在诉讼过程中，某区技术监督局又根据产品质量法的有关规定对罗某作出了行政处罚决定，下列说法正确的有：( )（A）技术监督局作出行政处罚决定违反法律规定（B）此处罚决定只能在第一审中作出（C）若罗某就此处罚决定向受诉人民法院起诉，受诉人民法院可以另案处理（D）罗某可以就此处罚决定先申请行政复议27 假定第一审人民法院认定该查封行为违法，罗某遂在第二审中提出了行政赔偿请求。下列说法不正确的有：( )（A）第二审法院应当不受理罗某的请求（B）第二审法院应当告知罗某另行起诉（C）第二审法

16、院可以根据需要对赔偿问题进行调解（D）第二审法院应将案件发回重审国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 36 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 考查国家赔偿的构成要件。因 C 项中张某的行为为非职务行为，不符合国家赔偿的构成要件。【知识模块】 国家赔偿概述2 【正确答案】 A【试题解析】 考查国家赔偿的构成要件。本题的关键要区分职务行为与个人行为。赵某因个人恩怨动怒用枪，其行为的性质为个人行为。【知识模块】 国家赔偿概述3 【正确答案】 A【试题解析】 考查国家赔偿的程序、计算标

17、准。国家赔偿法第 23 条、第 39条。【知识模块】 国家赔偿概述4 【正确答案】 D【试题解析】 考查国家赔偿的构成要件、司法赔偿程序。国家赔偿法第 21条、第 23 条、第 25 条、第 27 条。【知识模块】 国家赔偿概述5 【正确答案】 D【试题解析】 考查国家赔偿的构成要件、赔偿程序。国家赔偿法第 39 条。【知识模块】 国家赔偿概述6 【正确答案】 A【试题解析】 考查司法赔偿范围。参见国家赔偿法第 15 条。应当注意的是，数罪并罚时部分罪名被撤销的，国家仅对其被撤销的罪名刑期负赔偿责任；经再审被减轻处罚的，国家不负赔偿责任。所以正确答案为 A 项。【知识模块】 国家赔偿概述7 【

18、正确答案】 C【试题解析】 考查国家赔偿的概念和特征、行政机关和司法赔偿的归责原则。国家赔偿法第 2 条。【知识模块】 国家赔偿概述8 【正确答案】 D【试题解析】 考查国家赔偿的概念和特征、行政机关和司法赔偿的归责原则。对因逮捕被羁押的人的赔偿实行结果归责制度，而对刑事拘留的赔偿采用违法归责制度，国家赔偿法并未改变行政赔偿与行政补偿的区别。故选项ABC 错误。【知识模块】 国家赔偿概述二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。9 【正确答案】 A,D【试题解析】 考查司法赔偿的赔偿义务机关、国家赔偿法的适用

19、、司法赔偿程序和赔偿的计算标准。参见国家赔偿法第 21 条、第 24 条、第 35 条。最高人民法院关于适用(中华人民共和国国家赔偿法)若干问题的解释(一)第 1 条。【知识模块】 国家赔偿概述10 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 考查国家赔偿的概念和特征、构成要件。参见国家赔偿法第 2条、第 17 条、第 38 条。应当注意的是，在场的警察尤其是穿制服的警察对盗窃、抢劫等是非明显、性质严重的案件的受害人负有特定的保护义务，而不论其具体时间和地点。【知识模块】 国家赔偿概述11 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查行政赔偿范围与司法赔偿范围。参见国家赔偿法第 3 条、第 6 条、第

20、 17 条、第 19 条、第 20 条。【知识模块】 国家赔偿概述12 【正确答案】 B,C【试题解析】 考查行政赔偿程序。参见国家赔偿法第 9 条，行政诉讼法第 11 条，行政复议法第 6 条。【知识模块】 国家赔偿概述【知识模块】 行政案件的裁判与执行13 【正确答案】 A【试题解析】 考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。根据行诉若干解释第 85 条的规定，本案没有经过二审，而且是问当事人应向谁申请，即应遵循由一审法院执行的原则。【知识模块】 行政案件的裁判与执行14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。行政诉讼法第 65条、行诉若干解释第

21、 96 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行15 【正确答案】 A【试题解析】 考查行政判决的判决。派出所负有保护公民人身、财产安全的义务，王某在财产权受到侵害的情况下，李某等作为国家机关工作人员应该尽到保护义务，但其以休息为由拒绝履行自己的职责，所以是拖延履行。【知识模块】 行政案件的裁判与执行16 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政诉讼的判决。根据行诉若干解释第 57 条的规定，被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁

22、判与执行17 【正确答案】 A【试题解析】 考查行政复议的申请人与被申请人。根据治安管理处罚法第 91条的规定，派出所有权作出警告、500 元以下的罚款。如果派出所以自己的名义作出处罚，即使超越了法定权限处罚，行为违法，并不意味着复议被申请人和行政诉讼被告会发生转移。同时，对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或该部门的本级地方人民政府申请复议。A 的说法正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行18 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查行政诉讼的被告。对复议机关未答复的诉讼，张某既可诉原具体行政行为，也可以诉

23、复议机关不作为。被告因此而不同，前者为原机关，后者为复议机关。本案未说明张某诉的对象，而复议机关既可以是乙县公安局，也可以是乙县政府。故丙乡派出所、乙县公安局、乙县政府，都可能成为被告。【知识模块】 行政案件的裁判与执行19 【正确答案】 A,B【试题解析】 考查行政诉讼的管辖。根据行政诉讼法第 25 条的规定，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关为被告。张某既可以选择乙县公安局，也可以选择乙县政府作复议机关。一旦选择乙县政府，根据最高人民法院关于行政诉讼管辖的规定，甲市中级人民法院享有管辖权；而选择乙县公安局，则由基层人民法院管辖。【知识模块】 行政案件的裁判与执行20 【正确答案】 B,

24、C,D【试题解析】 考查行政诉讼的证据。医院的诊断证明书与陈某的证言证明对象不同，无法比较证明力大小。故 A 的说法错误。BCD 的说法正确，均在行政诉讼证据规定有依据，B 项的依据为第 13 条，c 项的依据为第 45 条第 1 款，D 项的依据为第 45 条第 3 款。【知识模块】 行政案件的裁判与执行【知识模块】 行政案件的裁判与执行21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 考查行政强制措施。技术监督局采取的封存措施是为了查明情况和进行证据保全，而非强制执行，故是行政强制措施，这类措施应有期限限制。故ABC 的说法正确。封存之后是否采取措施及是否处罚，取决于送检结果和对事实的认定。故

25、D 的说法不正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行22 【正确答案】 C【试题解析】 考查行政强制措施程序。参见行政强制法第 26 条。【知识模块】 行政案件的裁判与执行23 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 考查行政强制措施程序。【知识模块】 行政案件的裁判与执行24 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查提供证据的要求。现场笔录应当符合法定要求。C 明显不属于现场笔录的要求，应排除。而行政机关检查现场应有两名以上执法人员进行，故现场笔录应有两名以上执法人员签名。故 A 的说法正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行25 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 考查提供证据的要求

26、和证据的对质辨认和核实。根据行政诉讼证据规定第 14 条、第 47 条、第 62 条的规定，四个选项的说法均正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行26 【正确答案】 C,D【试题解析】 考查行政诉讼程序。本案中被诉具体行政行为为封存行为，被告作出行政处罚为新的具体行政行为，不是对原行政行为的改变，故不受审级限制。即使改变被诉具体行政行为，根据行政诉讼撤诉规定，也不受审级限制。故 AB的说法错误。根据行诉若干解释第 46 条的规定，C 的说法正确。同时，处罚为新的具体行政行为，罗某有权先申请行政复议。故 D 的说法正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行27 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 考查行政诉讼程序。根据行诉若干解释第 71 条的规定，C 的说法正确。【知识模块】 行政案件的裁判与执行