【考研类试卷】专业基础课民法学-79及答案解析.doc
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1、专业基础课民法学-79 及答案解析(总分:100.00,做题时间:90 分钟)一、论述题(总题数:25,分数:100.00)1.试论民法上的平等原则。 (分数:4.00)_2.试论民法上的意思自治原则。 (分数:4.00)_3.试论诚实信用原则的意义和在民法中的具体体现。 (分数:4.00)_4.试论民事权利的行使。 (分数:4.00)_5.试论民事法律行为的生效要件。 (分数:4.00)_6.试论一般人格权的内容。 (分数:4.00)_7.试论合同法上的表见代理。 (分数:4.00)_8.试论物权和债权的关系。 (分数:4.00)_9.试论物权的公信原则。 (分数:4.00)_10.试论物权
2、的效力。 (分数:4.00)_11.试论物上请求权(物权请求权)。 (分数:4.00)_12.试论物权法上的善意取得制度。 (分数:4.00)_13.试论业主建筑物区分所有权的特征。 (分数:4.00)_14.试论担保物权的属性。 (分数:4.00)_15.试论浮动抵押。 (分数:4.00)_16.试论占有的效力及对占有的保护。 (分数:4.00)_17.试论诚实信用原则在合同法上的体现。 (分数:4.00)_18.试论合同自由原则。 (分数:4.00)_19.试论不安抗辩权制度。 (分数:4.00)_20.试论合同法上的代位权制度。 (分数:4.00)_21.试论合同保全制度中的撤销权。 (
3、分数:4.00)_22.试论违约责任和侵权责任的竞合。 (分数:4.00)_23.侵权责任的归责原则及其适用。 (分数:4.00)_24.试论共同侵权行为。 (分数:4.00)_25.试论侵权责任法上无意思联络的多数人侵权。 (分数:4.00)_专业基础课民法学-79 答案解析(总分:100.00,做题时间:90 分钟)一、论述题(总题数:25,分数:100.00)1.试论民法上的平等原则。 (分数:4.00)_正确答案:()解析:(1)我国民法通则规定,当事人在民事活动中的地位平等。平等原则是由民法调整的社会关系的性质决定的,没有平等就没有民法,市场经济最本质的特征就体现在主体之间的平等性上
4、。 (2)现代法治社会以贯彻平等原则为特征,而公民在法律面前的平等,具体体现为民法所确认的主体的平等地位和责任自负原则、造成损害应根据损益相当准则进行赔偿原则、对公民和法人的合法权益平等保护的原则等。民法的这些原则都是平等原则的具体体现。切实遵行民法规定也可防止行政专横,有效地捍卫公民、法人的合法权利。 (3)平等原则的基本内容有:公民的民事权利能力一律平等。任何公民在法律上不分尊卑贵贱、财富多寡、种族差异、性别差异,其抽象人格都是平等的。民事权利能力与生俱来,为公民终身享有,并且公民的民事权利能力在范围上是平等的。除法律特别规定的以外,任何单位和个人不得限制和剥夺公民的民事权利能力。不同民事
5、主体参与民事法律关系适用同一法律,处于平等的地位。尤其表现在合同关系中,无论参与合同关系的当事人在事实上是否具有隶属关系或不平等的地位,在合同关系中认为当事人之间完全平等。民事主体在民事法律关系中必须平等协商。平等原则还表现在民事主体在民事法律关系的产生、变更和消灭上,必须平等协商,任何一方当事人不得将自己的意志强加给另一方当事人。对权利予以平等保护。在法律上,无论具体的人具有何种事实上的差异,当其权利受到侵害时,法律都给予平等保护。任何主体都不能比其他主体享有更多的保护,即使公有财产从政治层面上神圣不可侵犯,但是在民法中它应与私人财产受到同等的保护。从损害的角度看,都应当按照实际损害给予救济
6、,不能因人而异。2.试论民法上的意思自治原则。 (分数:4.00)_正确答案:()解析:(1)意思自治原则是指民事主体在从事民事活动时,在法律允许的范围内自由表达自己的意愿,并按其意愿设立、变更、终止民事法律关系的原则。意思自治原则在民法基本原则中处于核心地位,是私法自治和民法理念的体现,是民法最重要、最具有代表性的原则。民法最重要的使命就是确认并保证民事主体自由的实现。 (2)意思自治原则的内容主要体现在如下方面:民事主体有权自主决定是否参加民事活动以及如何参加民事活动。也就是说,当事人可以对所参与的民事法律关系的内容、相对人、行为方式、形式、补救方式等依据其意志自由选择,他人不得干涉或者作
7、任何形式的强迫。民事主体应当以平等协商方式从事民事活动,就民事法律关系的设立、变更、终止达成合意。在法律的允许范围内民事主体有权依其意愿自主作出决定,并认可当事人之间通过自主协商达成的合意具有优先于任意性规范适用的效力,以达到当事人通过法律行为所希望发生的法律效果。在法律允许的范围内民事主体对其自由表达的真实意愿负责,任何机关、组织和个人不得非法干预。根据私法自治原则,当事人只要不违反法律、行政法规的强制性规定和公序良俗,国家及其机关以及其他组织和个人就不能进行干预,这对于确认行政机关干预私法自治的合理范围、保护当事人的意思自由十分必要。 (3)意思自治并不意味着绝对自由,意思自治原则应当受到
8、合法、合理的限制,这主要体现在对合同自由的限制。同时应当强调的是,对于私法自治的限制必须具有充分正当的理由,没有充分正当的理由,不得主张限制民事主体的自由。3.试论诚实信用原则的意义和在民法中的具体体现。 (分数:4.00)_正确答案:()解析:(1)诚实信用原则是指民事主体在从事民事活动时,应当诚实守信,正当行使民事权利并履行民事义务,不实施欺诈和规避法律的行为,在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。 (2)诚实信用原则是市场经济活动中的一项基本道德准则。民法将这一道德准则上升为法律规则,要求民事主体在民事活动过程中维持民事主体之间的利益平衡以及当事人利益和社会利益之间的平衡。诚
9、实信用原则在民法中被称为“帝王原则”。 (3)诚实信用原则具体体现在以下 3个方面:民事主体在从事民事活动时,必须将有关事项和真实情况如实告知对方,禁止隐瞒事实真相和欺骗对方当事人。民事主体之间一旦作出意思表示并且达成合意,就必须重合同、守信用,正当行使权利和履行义务。法律禁止当事人背信弃义、擅自毁约的行为。民事活动过程中发生损害,民事主体双方均应及时采取合理的补救措施,避免和减少损失。4.试论民事权利的行使。 (分数:4.00)_正确答案:()解析:(1)民事权利的行使也就是民事权利内容的实现。民事权利的行使是实现民事权利内容的过程,民事权利的实现是民事权利行使的结果。任何民事权利的实现,不
10、仅关系到权利人的利益,而且关系到义务人的利益以及国家和社会的利益。因此,民事主体在行使其民事权利时,应尊重他人的利益,不得滥用民事权利。行使民事权利的方法多种多样,主要包括事实行为和民事法律行为两种方法。 (2)民事权利的行使应当遵循以下原则:民事权利的行使必须符合国家法律和社会公共利益的要求。权利意味着主体的意志自由,但这种自由是有一定限度的。人们必须在法律规定的限度内行使自己的权利,只有在这个限度内,人们才可能依自己的意志从事一定的行为。这个界限就是不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。我国法律、法规不仅通过许多强制性的规范确立了民事权利行使的目的和界限,而且民法也确立了诚实信用、
11、公序良俗等原则,以维护社会公共利益和公共道德,这是个人利益和社会利益统一的表现。不得滥用权利造成他人的损害。民事权利人在行使自由和权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的和其他民事主体的合法的自由和权利,这就是禁止滥用权利。我国民法禁止任何人滥用权利。民事权利的行使必须符合诚实信用原则。诚实信用原则作为我国民法的基本原则和合同法的基本原则,适用于民事权利的设立、变更和行使等各种法律关系,尤其是在民事权利的行使方面,只有严格遵循诚实信用原则,民事权利人才能正当地行使民事权利,建立和谐的经济生活秩序,保障财产流转的正常进行。 (3)民事权利的行使应当受到法律规定的限制,但法律上的限制必须出于维护
12、社会公共利益的目的,这对保护公民享有财产权和人身权是十分必要的。5.试论民事法律行为的生效要件。 (分数:4.00)_正确答案:()解析:(1)民事法律行为的生效是指已经成立的民事行为因符合法定有效条件而取得认可的效力。民事法律行为的成立是民事法律行为生效的前提。民事法律行为的生效要件包括实质要件和形式要件。在绝大多数情况下,民事法律行为只要具备实质要件就发生法律效力,但在某些特殊情况下,民事法律行为还须具备形式要件才发生效力。对于要式法律行为,如果没有采取相应的形式,该行为无效;对于不要式法律行为,当事人应在法律允许的范围内选择适用口头形式或书面形式,也可采取其他形式。 (2)民事法律行为生
13、效的实质要件包括:行为人合格。行为人合格即行为人具有相应的民事行为能力。民事法律行为是设立、变更或消灭民事法律关系的行为,没有民事行为能力的主体,不能正确判断自己行为的性质和正确预见自己的行为后果,就不能独立实施民事法律行为,所以,当事人的民事行为能力是民事法律行为的首要条件。“相应的民事行为能力”指行为能力与其所进行的民事法律行为要相适应。如完全民事行为能力人可以独立进行法律允许的一切民事活动;10 周岁以上的未成年人可以进行与其年龄、智力相适应的民事法律行为;法人在进行民事法律行为时,也须在法定活动范围内,或在核准登记的经营范围内实施。行为人意思表示真实。所谓意思表示真实,是指行为人的外部
14、表示与其内心的真实意思相一致。实际生活中,造成行为人意思表示不真实的主要有两种情况:一是由于相对人的威胁、欺诈或乘人之危,使行为人在违背真实意思的情况下而成立的民事行为;二是由于行为人自己对该行为的重大误解,使其行为与其内在意思不一致。对意思表示不真实的行为,根据不同的情况,应当认定为无效或可撤销。行为内容合法。民事法律行为是合法行为,所以不违反法律和公序良俗是民事法律行为的有效条件。不违法是指行为内容和形式都不违法。公序良俗是社会公共秩序和善良风俗的合称,即我国民法中的“社会公德”和“社会公共利益”。公序良俗是民法的基本原则之一,民事主体进行民事活动必须与之相符,违背公序良俗的行为是无效的。
15、6.试论一般人格权的内容。 (分数:4.00)_正确答案:()解析:一般人格权的内容包括人格平等、人格独立、人格自由和人格尊严。一般人格权的这 4项基本内容,也是一般人格权的 4大法益,可以概括人格权的所有内容。 (1)人格平等。民事主体不论其在社会上有何种身份、财产和地位,都平等地享有人格权,这些权利是与个人生命相伴随的权利。自然人、法人和其他组织在人格上具有平等性。人格平等意味着每个人享有平等的机会,每个人都有权利利用这个机会充分实现自己的价值。 (2)人格独立。人格独立作为一般人格权的内容,体现为民事主体在人格上一律平等,在法律面前,任何民事主体都享有平等的主体资格,享有独立人格,不受他
16、人的支配、干涉和控制。人格独立表明人人都有平等的权利,人人都有保护个人人格的权利,人人都有捍卫个人独立性的权利。 (3)人格自由。人格自由是经过高度概括、高度抽象的人格不受约束、不受控制的状态。它既是指人格的自由地位,也是指人格的自由权利,是权利主体自主参加社会活动、享有权利、行使权利的基本前提和基础。权利主体丧失人格自由,就无法行使任何权利,不能从事任何社会活动。作为一般人格权内容的人格自由,不仅包括保持人格的自由,也包括发展人格的自由。 (4)人格尊严。人格尊严是指民事主体作为一个人所应有的最起码的社会地位,并且应受到社会和他人最起码的尊重。无论自然人的职业、职务、政治立场、宗教信仰、文化
17、程度、财产状况、民族、种族、性别有何差异,其人格尊严是相同的。人格尊严是一般人格利益的基础,它可以解释各项具体人格权,创造新的具体人格权,以及补充不被具体人格权所涵盖的一般人格利益。人格尊严不仅是一种人的观念,具有客观的因素,而且是人的主观认识和客观评价的结合。7.试论合同法上的表见代理。 (分数:4.00)_正确答案:()解析:(1)表见代理是指行为人虽然没有代理权,但第三人在客观上有理由相信其有代理权而与其实施法律行为,该法律行为的后果由本人(被代理人)承担的代理。 (2)表见代理在代理制度中起协调本人(被代理人)利益和相对人利益的作用,通过对善意第三人利益的保护而达到维护交易秩序的目的。
18、根据合同法的规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。构成表见代理的,产生有权代理的法律后果,即由被代理人承受相应的法律后果。 (3)构成表见代理须具备以下条件:代理人无代理权,即代理人在实施代理行为时,并无本人(被代理人)的授权,或虽有授权,但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。如果代理人对所实施的行为有代理权,当然不发生表见代理。该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如果无权代理人以被代理人名义实施法律行为,没有任何迹象表明其被授权,那么不存在表见代理问题,即表见代理的成立须有“外表授权”的存在。相对
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