[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷13及答案与解析.doc

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1、专升本（民法）模拟试卷 13 及答案与解析一、单项选择题1 初中学生周某的叔叔赠与其财产 5 万元，周某欲买一辆摩托车，他( )。（A）有权自己决定购买（B）有权同叔叔协商决定购买（C）应当经过父母同意（D）有权同父母协商，但父母不同意时仍可自行决定购买2 王某 17 岁患有精神病，不能完全辨认自己的行为，但有劳动收入而且可以作为其主要生活来源，他属于( )。（A）限制民事行为能力人（B）无民事行为能力人（C）积极治疗后再定其行为能力的人（D）视为完全民事行为能力人3 小明的爸爸赠给小明一辆山地车，附带了一个义务，要他在学校考得好成绩，小明才 8 岁，没有独立订立合同的民事行为能力，这辆车(

2、)。（A）暂归其父母所有，待小明长大有行为能力时再把车的所有权转交给他（B）因爸爸给未成年人的赠与附有义务，赠与无效（C）因设定的义务无效，车归小明的父母（D）赠与有效4 赵某婚后下落不明 5 年，其父母可以申请法院( )。（A）先宣告其失踪，再宣告其死亡（B）宣告其死亡（C）先公示寻找，后宣告失踪，再宣告其死亡（D）在宣告失踪后寻找仍无下落时，才能宣告其死亡5 张某和刘某夫妇无子女，后收养李某的幼子为养子。该养子必须( )。（A）姓张（B）必须姓刘（C）必须姓李（D）可以姓张，可以姓刘，也可以姓李6 某杂志社未经影星李某同意，即在杂志的封面上刊登其未成名时与前妻的露情照片，并附有某生产滋补药

3、品公司名称。李某可以要求杂志社承担民事责任的理由是( )。（A）肖像权受侵害（B）名誉权受侵害（C）肖像权和名誉权受侵害（D）可以选择以肖像权受侵害或名誉权受侵害7 周某到某家具城购买家具，看中了甲公司生产的红木家具一套。双方达成协议，价款 8 000 元，周某预付订金 4 000 元，甲公司保证 3 天内将货送到周某家。双方在挑好的红木家具上作了标记。当晚，家具城失火，该套家具被焚毁。对于本案的处理办法，下列选项中正确的是( )。（A）由周某承担损失，周某应补交所欠货款 4 000 元（B）由甲公司承担损失，甲公司应退还周某预付订金 4 000 元（C）由周某、甲公司平均分担损失，周某不补交

4、货款，甲公司不退还订金（D）主要由甲公司承担损失，周某也应适当承担损失8 2005 年 6 月 2 日，杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。6 月 8 日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定 3 天后交付价款。但 6 月 10 日，该头耕牛失脚坠下山崖摔死。对于该耕牛死亡的财产损失，应当由( )。（A）杜某承担（B）刘某承担（C）杜某与刘某各承担一半（D）杜某承担 1/3，刘某承担 2/39 甲将一幅名画出售给乙，并约定 1 个月后交付。丙知道甲出售名画后，愿出比乙更高的价格购买。甲便将该画卖给丙，并当场交付该画与丙，但丙未付款。在此种情况下，下列判断中正确的是(

5、 )。（A）乙有权要求丙将该画交付给自己，因为其与甲的买卖合同成立在先（B）乙有权要求甲交付该画，甲应当向丙请求返还该画，而丙亦应当返还（C）乙无权要求丙交付该画（D）乙无权要求甲承担违约责任10 育新学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得奖券 1 张。王某因购买电教器材得到了 5 张奖券，他自己把这几张奖券收了起来，后百货公司抽奖，这几张奖券中的 1 张中了头奖，可得彩色电视机 1 台，该电视机应当( )。（A）归育新学校所有（B）归育新学校所有，但应给王某以适当补偿（C）归王某所有（D）归育新学校与王某共有11 甲农民于

6、夜间收割，误将他人麦田当作自己麦田，其所收麦子属于( )。（A）自助行为（B）无因管理（C）不当得利（D）侵权行为12 甲公司欠乙公司 30 万元债务，甲公司被乙公司兼并之后，甲、乙之间的债务因此消灭的原因有( ) 。（A）提存（B）免除（C）混同（D）抵销13 甲、乙之间订有买卖合同，约定价款于 2005 年 3 月 1 日支付，丙为担保甲、乙之间的买卖合同的价款的支付与甲订立了保证合同，但并没有约定保证的方式，买卖合同到期后，乙无清偿能力，过了半个月，甲请求丙承担保证责任。下列哪项观点正确( ) 。（A）丙得以先诉抗辩权对抗甲的请求权（B）丙得以保证期间届满为由而拒绝履行保证责任（C）丙得

7、以保证合同的诉讼时效的经过拒绝履行保证责任（D）丙应向甲清偿合同价款，后取得对乙的求偿权14 下列属于无因管理的是( )。（A）义务劳动（B）清理垃圾（C）误将他人家畜当做自己家畜饲养（D）路遇他人伤犬，送去救治15 保管合同的标的物在发生毁损、灭失的情形时，( )。（A）保管期间所发生的保管物毁损、灭失风险由保管人承担（B）保管期间届满无人领取保管物，发生毁损、灭失风险的，保管人不承担责任（C）保管期间内发生的保管物毁损、灭失风险，由双方共同承担（D）保管期间发生保管物的毁损、灭失风险，由寄存人承担16 下列选项中不属于可以由赠与人撤销赠与的情形是( )。（A）受赠人严重侵害赠与人或者赠与人

8、的近亲属的（B）受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的（C）受赠人不履行赠与合同约定的义务的（D）因受赠人的违法行为致使赠与人死亡的17 根据我国法律，在下列选项中，不构成侵犯著作权的是( )。（A）引用目的在于填补引用人作品在某些方面的空白（B）所引用部分构成引用作品的主要部分或实质部分（C）引用时未注明出处，足以使读者误以为被引用部分是引用者的见解（D）为了介绍某作品，在自己作品中适当引用他人已经发表的作品18 下列选项中，不属于著作权客体的作品有( )。（A）讲演（B）计算机软件（C）电影剧本（D）著作权法19 依我国著作权法的规定，演绎作品的著作权属于( )。（A）原作品作者（B）演绎作品

9、作者（C）演绎作品作者和原作品作者共有（D）视具体情况而定20 作家刘某创作了一部剧本，发表于某电影杂志上，某艺术团准备将该剧本排练并到全国各大城市巡回演出。该艺术团上演该剧( )。（A）无需得到刘某的许可，但应按规定向刘某支付报酬（B）应得到刘某的许可，同时应按规定向刘某支付报酬（C）应得到刘某的许可，但不必向刘某支付报酬（D）如果征得刘某的许可，就可不向刘某支付报酬；如果未得到刘某的许可，则应支付报酬21 杨某为甲单位工程师，2004 年 2 月调到乙单位工作。甲、乙两单位商定，杨某在甲单位承担的未完成的研究任务，由杨在乙单位继续完成。2005 年 10 月，该项研究取得了成果，该项成果应

10、由( )。（A）甲单位独立享有（B）乙单位独立享有（C）杨某独立享有（D）甲、乙两单位分享22 对于合作开发所完成的技术成果，合作一方不同意申请专利权的，合作他方( )。（A）不得申请专利（B）可以申请专利（C）可提交仲裁裁决（D）申请并获得专利后，由不同意的一方免费使用该专利23 甲单位接受乙单位委托的研究任务完成一项发明创造。在双方事前无协议约定的情况下，该成果的( ) 。（A）专利申请权应属于甲单位（B）专利申请权应属于乙单位（C）专利申请权应属于甲、乙两单位共同拥有（D）专利申请权归两单位中先提出专利申请者24 申请专利的发明，在申请日以前 6 个月内有同样的发明但并不丧失新颖性的是(

11、 )。（A）在国外出版物上公开发表过（B）在国内出版物上公开发表过的（C）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的（D）在国内公开使用的25 受遗赠人应当在两个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示的时间是( )。（A）知道受遗赠后（B）遗产处理前（C）被继承人死亡后（D）应当知道受遗赠后26 继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务( )。（A）必须负偿还责任（B）应负部分偿还责任（C）可以不负偿还责任（D）可以不偿还债务，但必须偿还应缴纳的税款27 数个辈分不同、相互有继承权的人在同一事故中丧生，无法确定死亡先后顺序的，依法应首先推定( ) 。（A）同时死亡，彼此不发生继承（B

12、）没有继承人的人先死亡（C）长辈先死亡（D）晚辈先死亡28 因紧急避险造成损害的，如果险情是由于人为的原因引起的，承担民事责任的是( )。（A）紧急避险人（B）引起险情的人（C）紧急避险人和引起险情的人（D）受害人自己29 某气象局在机关院内铺设管道，由甲工程队负责施工，在马路边上违规码放管线，当某乙(7 岁) 经过此地时，管线塌落，造成某乙当场死亡。对某乙的死亡，责任者是( ) 。（A）某气象局（B）甲工程队（C）某气象局和甲工程队（D）某气象局、甲工程队和乙的监护人30 当事人在合同中约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人( )。（A）要遵守约定（B）可以请求法院将违约金额降低至与损失相

13、同的范围（C）可以请求仲裁机构予以适当减少（D）将高出部分上缴国家二、判断题31 盗用、假冒他人姓名的，应当认定为侵害姓名权的行为。( )（A）正确（B）错误32 依我国民法通则的司法解释的规定，共同共有财产分割后，一个或者数个原共有人出卖自己分得的财产时，如果出卖的财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或者配套使用，其他原共有人主张优先购买权的，应当支持。( )（A）正确（B）错误33 根据我国民法通则的司法解释的规定，对于共有财产，如果不能证明是按份共有的，应认定为共同共有。( )（A）正确（B）错误34 对于同一债权，如果债权人放弃债务人提供的物的担保的，保证人在所放弃权利的范围内免除

14、保证责任。( )（A）正确（B）错误35 依我国著作权法的有关规定，电影、电视作品的著作权保护期限是作品首次发表后的 10 年。( )（A）正确（B）错误36 根据我国著作权法的有关规定，为评论、介绍某一作品或者说明某一问题，在作品中引用他人已经发表的作品，可以不经著作权人许可。( )（A）正确（B）错误37 我国著作权法规定，作品的署名权保护期限为 50 年。( )（A）正确（B）错误38 甲遗弃其老母亲，情节严重，但是，后来经过教育确有悔改表现，而且其母生前表示宽恕他，可不确认其丧失继承权。( )（A）正确（B）错误39 甲为争夺集体果园的承包经营权，同弟弟发生械斗，失手打死弟弟，应当认定

15、他丧失继承权，( )（A）正确（B）错误40 在幼儿园生活的无民事行为能力人给他人造成损害，幼儿园有过错的，应当适当承担责任。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 什么是保证? 保证的方式有哪些 ?42 简答行纪合同和委托合同的主要区别。43 侵犯商标权的表现形式主要有哪些?四、论述题44 论侵权行为的民事责任与违约责任的区别。五、案例分析题45 甲有父母、配偶及子、女(音乐教师)各一人。甲去世，留有遗产房屋 6 间、存款 5 000 元、古字画 10 件和钢琴一架。甲生前自书遗嘱指定：房产归妻子和儿女继承，古字画赠给文物部门。对存款和钢琴遗嘱未做处理。现甲的女儿提出要将钢琴留给自己；甲的

16、父母皆年迈且丧失劳动能力，又无独立生活来源，主张要 2 间房居住，其他继承人亦对继承份额发生争议，诉至法院。审理中又发现甲因购字画还有 10 000 元债款未还。诉讼开始，甲的儿子未表示放弃继承权，但却以不愿伤害亲属关系为由，不愿参加诉讼。问：(1)甲的遗嘱是否有效 ?(2)甲的女儿的要求是否合理?(3)甲的债务如何清偿 ?(4)甲的父母应否分得遗产?(5)甲的儿子是否能继承甲的遗产?46 甲将一台黑白电视机送到电器修理部修理，修理部让 15 日后取货。甲取货时，修理部说修理费 140 元，甲认为此费用过高，拒绝支付。修理部扣留了电视机，并告知甲快交，否则将变卖电视机。半年后，甲未索要电视机，

17、也未交修理费。后来，甲又将一录像机送修，约定 1 个月取货。甲如约取货，修理部要求甲交 140 元加上本次修理费 170 元。甲只交了 170 元，且说 140 元以电视机抵。修理部不同意，说黑白电视机没人要，于是退了电视机，扣留了录像机，告诉甲限 1 个月内交 140 元，否则变卖录像机。双方多次协商未果，甲诉之法院。问： 修理部是否有权扣留甲的录像机? 为什么?专升本（民法）模拟试卷 13 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查限制民事行为能力问题。根据法律规定，限制民事行为能力人实施的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的民事法律行为，需要经过其法定代理人的同

18、意或由其法定代理人代理。2 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查自然人的民事行为能力问题。虽然根据有关法律的规定，16 周岁以上不满 18 周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。但是，王某不能完全辨认自己行为，按照法律规定应该属于限制民事行为能力人。3 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查无民事行为能力人所实施的民事法律行为的效力问题。根据法律规定，无民事行为能力人实施的纯获利益的法律行为有效。在本题中，小明所订立的赠与合同是纯获利益的法律行为。取得好成绩对小明也是有益的。4 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查宣告公民失踪和宣告死亡的关系。根据法律的规定

19、，只要具备法定条件就可以宣告公民死亡，宣告失踪不是宣告死亡的必要条件。5 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查子女的姓氏问题。法律没有关于子女姓氏的强制性规定，子女可以姓任何人的姓。6 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查请求权并存的问题。根据法学原理，本案中权利人的请求权可以并存。7 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查买卖合同中标的物的风险转移问题。根据法律的规定，除法律另有规定或当事人另有约定外，标的物毁损灭失的风险，在交付之前由出卖人承担。8 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查买卖合同中标的物的交付和风险转移问题。根据法律规定，标的物在订立合同之前已由买受人占有的，合同生效的

20、时间为交付时间。本题中，6 月 8 日为耕牛的交付时间，在此之后，耕牛坠崖摔死的风险由刘某承担。9 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查合同的相对性问题。根据法学理论，合同是债权，债权具有相对性，合同的一方当事人只能请求另一方当事人为或者不为一定的行为，而不能对抗第三人。10 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查代理的效果问题。王某作为学校的代理人，其以学校名义所为的法律行为的后果由被代理人学校来承担，即电教器材和彩票的所有权归学校所有。11 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查不当得利的问题。不当得利是指没有合法依据使他人遭受损失而自己获得了利益。12 【正确答案】 C【试题解析】 本

21、题考查债的消灭的原因之一即混同的问题。混同是指债权和债务同归于一人的法律事实。13 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查保证责任的问题。根据法律规定，债权人许可债务人转让债务以及债权人与债务人协议变更主合同，都应当取得保证人的书面同意。保证期间届满，保证人则不再承担保证责任。14 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查无因管理的构成要件问题。无因管理要求行为人首先没有法定或者约定的义务，其次必须是为了避免他人利益受损失而进行管理或者服务的。15 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查保管物毁损、灭失的风险承担问题。在保管期间，保管物毁损灭失的风险承担与保管人是否有过错有关。在保管期间届满后，

22、寄存人不领取保管物的，保管人不承担责任。16 【正确答案】 D【试题解析】 本题为法条题。依合同法的规定，A 、B 、C 三项情形下赠与人均可撤销赠与，但 D 项情形下只能由赠与人的继承人予以撤销。选故 D。17 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查作品的合理使用问题。引用他人作品，只有是为了介绍、评论某一作品或者说明某一问题，而适当引用并指明作者姓名、作品名称时，才构成对作品的合理使用，否则即为侵犯他人的著作权。18 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查著作权的客体问题。根据法律规定，法律法规不受著作权法的保护，不是著作权的客体。19 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查演绎作品的著作

23、权归属问题。根据法律规定，演绎作品的著作权由演绎作品的作者享有。20 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查作品的法定许可问题。根据法律规定，表演者使用他人已发表的作品进行营业性演出，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬。21 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查合作作品的著作权归属问题。根据法律规定，两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。22 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查技术合作开发合同中专利申请权的问题。根据法律的规定，合作开发的当事人一方不同意申请专利的，合作他方不得申请专利。23 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查技术委托开发合同中专利申请权的归属问

24、题。根据法律的规定，委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。24 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查发明的新颖性问题。我国专利法第 24 条有规定。25 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查受遗赠人作出接受或者放弃受遗赠表示的时间问题。根据法律的规定，受遗赠人应该在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。26 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查放弃继承的继承人的责任问题。根据法律的规定，继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。27 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查特殊情形下的继承开始的时间问题。根据

25、法律的规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，又不能确定死亡的先后时间的，一般推定没有继承人的人先死亡；如几个死亡人辈分不同的，推定长辈先死亡；如几个人辈分相同，则推定他们同时死亡，彼此不发生继承关系。28 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查紧急避险中的责任承担问题。根据法律的规定，如果险情是由人为原因引起的，应当由引起险情的人承担因紧急避险所造成的损害。29 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查堆放物品侵权行为的责任承担问题。根据法律的规定，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠毁造成他人损害的，由它的所有人或者管理人承担民事责任。30 【正确答案】 C

26、【试题解析】 本题考查违约金的数额问题。根据法律规定，当事人在合同中约定的违约金过分高于所造成损失的，可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。二、判断题31 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是侵犯姓名权的行为。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第 141 条规定：盗用、假冒他人姓名、名称造成损害的，应当认定为侵犯姓名权、名称权的行为。故选正确。32 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是共同共有的购买优先权问题。本题参照最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 90 条作答。故选正确。33 【正确答案】 A【试题解析】

27、本题参照最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行) 第 88 条作答。故选正确。34 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是保证责任的概念。本题参照担保法第 28 条第2 款及司法解释的规定作答。故选正确。35 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是著作权的保护期限。本题参照著作权法第 21条作答。故选错误。36 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是著作权的限制。本题参照著作权法第 22 条第1 款作答。故选正确。37 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是著作权的保护期限。本题参照著作权法第 21条作答。故选错误。38 【正确答案】 A【试

28、题解析】 本题考查对象是遗嘱继承的要件。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第 13 条作答，故选正确。39 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对象是导致继承权丧失的情形。继承法规定：继承人故意杀害被继承人的丧失继承权。甲并不是故意杀死弟弟的，因而有继承权。故选错误。40 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对象是特殊侵权责任。民法通则133 条规定：无民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。在幼儿园生活的无民事行为能力人的监护人是幼儿园。故选正确。三、简答题41 【正确答案】 保证是指由当事人以外的第三人，担保债务人履行债务的制度，即当债务人不履行

29、债务时，由第三人按约定履行或承担连带责任。保证分为两种方式：(1)一般保证。是指当事人在保证合同中约定，只有在债务人不能履行债务时，保证人才能代为履行的保证方式。对于一般保证，保证人享有先诉抗辩权。(2)连带保证。是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的，债权人既可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。连带保证人不享有先诉抗辩权，只要主债务履行期届至，债权人可选择向主债务人或保证人请求履行。当事人应当在合同中明确约定保证方式，如果未约定或约定不明确的，保证人依担保法规定应承担连带保证责任。42 【正确答案】 行纪合同又称信托合同，是行纪人根据委托人的委托，以自己的名义为

30、委托人办理业务并收取报酬的协议。行纪合同为双务、有偿、诺成、不要式合同；合同标的是行纪人的一定行为。行纪合同与委托合同相似的是，都在于接受委托，为委托人办理事务，具有人身性质。但不同于委托合同的是：(1)行纪合同是行纪人以自己名义进行的行为。行纪人所为行为的法律后果归行纪人承担，只是依行纪合同转让给委托人。而委托合同中受托人所为行为的法律后果直接归属于委托人，受托人不承担任何直接后果。(2)行纪合同为有偿合同，委托人须支付报酬；而委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的。43 【正确答案】 侵犯商标权的表现形式主要有：(1)未经注册商标所有人的许可，在同一种或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的

31、商标的；(2)销售明知是假冒注册商标的商品的；(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；(4)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。这主要包括三种情况：经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品的；在同一种或类似商品上，将与他人注册商标相同或近似的文字、图形作为商品名称或商品装潢使用，并足以造成误认的；故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的等。四、论述题44 【正确答案】 侵权的民事责任是指公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产以及侵害他人的财产、人身

32、所应承担的法律后果。违约责任是指违反合同约定的义务所应承担的法律后果。其主要区别在于：(1)产生责任的根据不同。侵权的民事责任是在有损害事实的前提下，由法律直接规定的民事责任；而违约责任则以存在有效合同为前提，以违反合同的约定为条件。(2)保护的对象范围不同。侵权民事责任保护民事主体的财产权，也保护人身权；而违约责任则仅以财产权为保护对象。(3)适用的归责原则不同。侵权行为的民事责任以过错责任为原则，同时，也适用无过错责任原则以及公平责任原则；而违约责任一般适用严格责任原则。(4)承担责任的主体范围不同。侵权行为的民事责任的承担者，不限于本人，而且侵权行为的实施者也不限于有行为能力的人；而违约

33、责任则主要由违约人自己承担，而且违约行为的实施者一般都是有相应民事行为能力的人，无民事行为能力的人通常不发生实施违约行为的问题。(5)承担责任的方式不同。侵权行为的民事责任既适用财产责任方式，也适用非财产责任方式；而违约责任则原则上仅适用财产责任。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的，根据继承法和最高人民法院的司法解释，分割遗产时，依据有利于发挥遗产使用效益的原则，应认定钢琴是特定职业所需要的财产，应照顾给最需要的人所有。(3)对于甲的债务，应先进行清偿，然后再进

34、行遗赠和继承。(4)作为继承人，甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人，根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产，所以，甲的父母应首先分得遗产。(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼，但其并没有放弃继承，根据继承法的有关规定，其仍然是继承人，在分割遗产时，应分给其一份。【试题解析】 从遗嘱的效力、遗产分配的原则、方法等方面来分析。46 【正确答案】 修理部无权扣留甲的录像机。理由：根据我国担保法的规定，留置权的成立必须同时具备三个条件：一是债权人须基于合同占有留置物；二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系；三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中，甲与修理部之间存在两个电器修理合同：一是修理电视机的合同；二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱，修理部可以留置电视机，但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留，不符合“债务人所负债务须与该留置物有牵连关系” 这一留置权的成立要件，所以不能扣留录像机。【试题解析】 运用留置权的条件加以分析。