[考研类试卷]综合练习试卷52及答案与解析.doc

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1、综合练习试卷 52 及答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 下面四个选项中，对主管与管辖的关系描述正确的是( )。（A）主管与管辖是一回事，没有什么区别（B）主管与管辖是对立关系（C）主管是确定管辖的前提（D）无管辖问题，也就无主管问题2 个体工商户崔某从 1994 年起在某市经营一饭店，领有营业执照，1997 年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营，但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中，致使多名顾客食物中毒，这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定?( )（A）顾客是原告，赵某是被告，崔某与本案无关（B）

2、顾客是原告，崔某是被告，赵某与本案无关（C）顾客是原告，崔某与赵某是共同被告（D）顾客是原告，赵某是被告，崔某是无独立请求权的第三人3 下列关于对妨害民事诉讼的强制措施的说法中，符合我国法律规定的是( )。（A）对用暴力、威胁等方法抗拒执行公务的人员，因情况紧急的，必须立即采取拘留措施的，可以在拘留后，立即报告院长补办批准手续，院长认为不当的，应当马上提交审判委员会讨论决定是否解除（B）被拘留人在拘留期间认错悔改的，可以责令其具结悔过，由负责看管的公安机关决定解除拘留（C）对同一妨害民事诉讼活动的罚款、拘留，在任何情况下均不得连续适用（D）上级人民法院复议时认为强制措施不当，应当制作裁定，撤销

3、或变更下级人民法院的拘留或罚款4 下列关于民事第二审程序，说法正确的是( )。（A）当事人不服地方人民法院第一审裁定，提出上诉的期限为 15 日（B）当事人上诉，应当以上诉状向第二审人民法院提出，而不能向原审人民法院提出（C）第二审法院审理上诉案件可以使用书面审理方式（D）当事人撤回上诉，应当征得第二审人民法院同意5 某省甲市检察院根据某当事人的申诉，发现甲市中级法院作出的二审判决适用法律确有错误。在此情况下，甲市检察院应如何处理?( )（A）只能告知当事人向法院申请再审（B）向甲市中级法院提出抗诉（C）向一审法院提出抗诉（D）提请上一级检察院提出抗诉二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有

4、一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。6 当事人对下列民事诉讼裁定可提出上诉( )。（A）驳回起诉（B）财产保全（C）不予执行仲裁裁决（D）对管辖权提起异议7 公示催告程序具有以下特点( )。（A）适用公示催告程序审理的案件具有民事权益争议（B）公示催告程序的适用范围仅限于可以背书转让的票据因被盗、遗失或灭失及其他法律规定的事项（C）案件实行两审终审（D）案件没有明确的被告（E）E8 甲公司诉乙公司支付货款一案，乙公司在判决生效后未履行判决书所确定的义务，甲公司向法院申请强制执行。在执行过程中，乙公司提出目前暂时没有偿付能力，申请提供担保，对此，下列说法哪些是正确的?( )（A）乙公

5、司的执行担保申请须经甲公司同意，并由人民法院决定（B）人民法院批准申请后，乙公司应当向人民法院提供财产担保，不能由第三人作担保（C）乙公司提供担保后，可以在人民法院决定的暂缓执行期间内与甲公司达成执行和解的协议（D）在暂缓执行期间，甲公司发现乙公司有转移担保财产的行为，人民法院可以恢复执行9 2003 年 6 月，上海华士公司同英国托马斯公司签订了一份货物买卖合同，双方在合同中约定如果合同履行出现争议，则双方应当将争议提交伦敦仲裁机构解决。后双方因货物质量问题发生争议，华士公司于 2004 年 1 月 13 日向上海市第一中级人民法院起诉，托马斯公司在法定期限内并未提出管辖权异议，并向人民法院

6、提交了答辩状。经审理，托马斯公司败诉。经查明，托马斯公司在我国境内没有财产，其财产均在英国境内，则本案的判决应当如何执行?( )（A）由华士公司直接向有管辖权的英国法院申请承认和执行（B）由华士公司向人民法院申请执行（C）由人民法院依照中国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求英国法院承认执行（D）由华士公司向伦敦仲裁机构申请承认和执行10 甲市居民刘某在甲市 A N 购买了一套商品住房，并与甲市 B N 的富丽装修公司签订了装修合同。在装修过程中，由于富丽公司的技术失误，致使刘某的房屋墙体结构被严重破坏，刘某遂将富丽公司告上甲市 B 区法院。甲市 B 区法院认为本案由甲市 A

7、区法院审理更为方便，因此裁定将该案移送甲市 A 区法院。甲市 A 区法院经审查认为，该案应当由甲市 B N 法院审理，则下列说法正确的是 ( )。（A）向哪个法院起诉可以由刘某选择决定（B）甲市 B 区法院的移送管辖是错误的（C）甲市 A、B N 的法院对本案都有管辖权（D）甲市 A 区的法院认为本院没有管辖权的，不得再行移送，应当报请甲市中级人民法院指定管辖11 在甲诉乙侵犯名誉权一案中，法院判决甲赔偿乙 3 万元，并在媒体上赔礼道歉。但甲只交付了赔款，却未按期赔礼道歉，经多次催促，仍然拒不履行。乙于是申请执行。对此，法院可以采取哪些措施?( )（A）由甲支付迟延履行金（B）对甲进行罚款（C

8、）拘留甲（D）由法院在媒体上将判决的主要内容公布，费用由甲承担三、不定项选择题下列各题的备选答案中，有一个或多个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。12 在民事诉讼中享有处分权的主体包括：( )。（A）法院（B）当事人（C）证人（D）鉴定人13 如果甲公司后来在戊地将字画交给乙公司，乙公司也已经接受。后来因字画质量问题，发生纠纷，乙公司欲起诉。请问，其应向下列何法院提起诉讼?( )（A）甲地法院（B）乙地法院（C）戊地法院（D）丁地法院13 张风因产品质量问题，向法院起诉博瑞食品公司。张风为了赢得诉讼，决定委托诉讼代理人，其遇到问题如下：14 下列哪些人员可以作为张风的诉讼代理人?(

9、)（A）张风的父亲张长空（B）张风的同事为其推荐的律师李向阳（C）中国人民大学硕士研究生王抱负（D）张风正在外地服兵役的哥哥张秋15 张风签写了一份授权委托书，有关委托书，下列说法正确的是：( )（A）授权委托书应当记明委托事项和权限（B）授权委托书应当在法庭调查前提交法院（C）授权委托书需要注明委托权限，如果写明全权代理，则代理人可以享有当事人的一切诉讼权利（D）授权委托书的变更要向人民法院以书面形式告知16 张风已委托律师李向阳为诉讼代理人，此时被告博瑞公司也想委托李向阳为诉讼代理人，李向阳可以( )。（A）拒绝博瑞公司的委托（B）接受博瑞公司的委托（C）拒绝博瑞公司的委托，同时也拒绝张风

10、的委托（D）劝告张风不起诉，只能与博瑞公司和解四、名词解释题17 诉讼上承认、认诺与诉讼外承认五、简答题18 简述调解协议的效力范围。19 运用间接证据认定案件事实应遵循的规则。六、论述题20 试论民事诉讼法与民事实体法的关系。综合练习试卷 52 答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 【正确答案】 C【试题解析】 主管解决的是人民法院和其他国家机关、社会组织的权力分工，管辖解决的是人民法院内部对于具体案件的权限划分。主管先于管辖发生，因此主管是管辖的前提，管辖是对主管的进一步落实。【知识模块】 综合2 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法意见第 46 条规

11、定，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。【知识模块】 综合3 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法意见第 116 条规定，对于 A 项情况，不需要经审判委员会讨论，院长有权直接决定解除扣留。公司机关只负责看管被拘留人员，解除拘留只能由人民法院作出，因此 B 错。根据民事诉讼法意见第 122 条的规定，上级法院认为下级法院的强制措施不当，应当用决定书，而不是裁定书，故D 也错。【知识模块】 综合4 【正确答案】 D【试题解析】 裁定的上诉期为 10 天；当事人上诉，既可向一审法院递交上诉状，也可向二审法院递交上诉状；二审法院审理案件原则上应当采用开庭

12、审理的方式，特殊情况下方可径行裁判，但径行裁判不等于书面审理；当事人撤回上诉需要征得二审法院的同意，这与一审中的撤诉是一样的。【知识模块】 综合5 【正确答案】 D【知识模块】 综合二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。6 【正确答案】 A,D【知识模块】 综合7 【正确答案】 B,D【试题解析】 公示催告程序是非诉程序的一种，因此审理的案件不具有民事权益争议性，也不能上诉，所以 ACE 都是错误的。【知识模块】 综合8 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 民事诉讼法第 208 条规定：“在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人

13、同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”A 项正确。第 207 条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”C 项正确。民事诉讼法意见第 269 条规定： “民事诉讼法第二百一十二条规定的执行担保，可以由被执行人向人民法院提供财产作担保，也可以由第三人出面作担保。以财产作担保的，应提交保证书；由第三人担保的，应当提交担保书。担保人应当具有代为履行或者代为承

14、担赔偿责任的能力。”B 项错误。民事诉讼法意见第 268 条规定：“人民法院依照民事诉讼法第二百一十二条的规定决定暂缓执行的，如果担保是有期限的，暂缓执行的期限应与担保期限一致，但最长不得超过一年。被执行人或担保人对担保的财产在暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的，人民法院可以恢复强制执行。”D 项正确。【知识模块】 综合9 【正确答案】 A,C【试题解析】 根据民事诉讼法第 264 条的规定，人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行的，可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院依照中华人民共和国缔

15、结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。【知识模块】 综合10 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 35 条的规定，两个以上的法院都有管辖权的，原告可以选择向其中一个法院起诉，因此 A 项当选。又根据 民事诉讼法第 29 条的规定，对于侵权纠纷，由侵权行为地或者被告住所地法院管辖，因此B、C 项当选。最后，根据民事诉讼法第 36 条的规定， D 项当选。【知识模块】 综合11 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 229 条规定，被执行人未按执行依据指定的期间履行非金钱给付义务的，应当支付迟延履行金。根据民事诉讼法第

16、102 条规定，当事人拒不履行人民法院已经生效的裁判的，人民法院有权对其进行罚款、拘留。根据最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答第 11 条规定，对于拒不履行生效判决，不为对方恢复名誉、消除影响的，人民法院可以采取公告、登报等方式，费用由被执行人负担。故应选 A,B,C,D。【知识模块】 综合三、不定项选择题下列各题的备选答案中，有一个或多个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。12 【正确答案】 B【试题解析】 民事诉讼中的处分原则指的是当事人有权在 法律规定的范围内处分诉讼权利和实体权利，其主体仅限于当事人。而证人和鉴定人属于当事人以外的诉讼参与人。【知识模块】 综合13 【

17、正确答案】 A,C【知识模块】 综合【知识模块】 综合14 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 张秋正在外地服兵役，显然不适合担任诉讼代理人，因此法院不应该允许其担任。【知识模块】 综合15 【正确答案】 A,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 59 条、民事诉讼法意见第 69 条的规定，授权委托书必须记明委托事项和权限，授权委托书应在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。【知识模块】 综合16 【正确答案】 A,D【试题解析】 根据律师法的规定，律师不得接受双方的委托，且律师在接受委托后，无正

18、当理由的，不得拒绝辩护或者代理，因此 B,C 错误。律师可以对当事人进行建议，因此 D 并不违反法律规定。【知识模块】 综合四、名词解释题17 【正确答案】 【知识模块】 综合五、简答题18 【正确答案】 生效的调解协议与发生既判力的判决具有同等的法律效力，具体表现在：(1)实体法上的效力。调解协议生效后，双方当事人之间争议的民事权利义务关系将依调解协议的内容而确定，当事人不得再为此进行争议。(2)诉讼法上的效力。调解协议生效后，在诉讼上产生以下三方面的效力：一是结束诉讼程序；二是当事人不得提出上诉或再行起诉，提起再审的理由也受到严格限制；三是具有强制执行的效力。【知识模块】 综合19 【正确

19、答案】 (1)据以定案的各个间接证据必须查证属实；(2)间接证据必须与案件事实有客观联系；(3)间接证据之间以及它们与案件事实之间应当协调一致，没有矛盾；(4)间接证据能够互相结合形成一个完整的证明体系；(5)由间接证据形成的证明体系足以排除其他可能性，得出一个唯一的结论。【知识模块】 综合六、论述题20 【正确答案】 关于民事诉讼法与民事实体法的关系，主要有三种看法：程序工具论、程序本位论和折中论。不可否认，民事诉讼法具有实现民事实体法的功能，但并不能因此就说民事诉讼法从属于民事实体法，民事诉讼法亦具有其独立性。从总体上来看，民事诉讼法和民事实体法应该是协调发展的，但是两者毕竟有着不同的调整对象和调整方法，有着各自的运行机制和发展规律，所以不存在也不应该存在一个谁主谁次，谁服从于谁的问题。无论是民事实体法还是民事诉讼法，都是法院进行民事诉讼并作出裁判所依循的规范而已。可参见江伟：简论民事诉讼法与实体法的关系，载法学杂志，1998(6)。【知识模块】 综合