[考研类试卷]综合练习试卷28及答案与解析.doc

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1、综合练习试卷 28 及答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 甲诉乙名誉权纠纷案件中，在开庭审理前，甲以合议庭成员丙与本案有利害关系为由申请丙回避，又以书记员丁是乙的同学为由申请丁回避，请问对于丙、丁的回避分别由谁决定?( )（A）审判长审判长（B）合议庭审判长（C）院长审判长（D）院长院长2 住在 A 市的甲欲将位于 B 市的一间 25 平方米的房屋出售，甲与住在 C 市的丙签订了房屋买卖合同，合同中约定；若双方发生争议，应当将争议提请 A 市法院管辖。后双方因房屋价金而发生纠纷。现甲欲起诉，确认该买卖合同无效。下列说法正确的是( ) 。（A）他应向 A 市法

2、院起诉（B）他可以向 B 市法院或 C 市法院起诉（C）他只能向 B 市法院起诉（D）他只能向 C 市法院起诉3 法院一般应当确认其证明力，而无须作更多审查的书证是指( )。（A）国家机关提供的书证（B）经过公证机关公证的书证（C）领导干部提供的书证（D）当事人提供的书证4 甲乙签收调解书后，乙认为调解结果不合法反悔，乙可以采取何种措施补救?( )（A）再次起诉（B）在法定期间内上诉（C）要求重新调解或者请求判决（D）申请再审5 张某将一串价值 10 万元的钻石项链存放在某银行对外租赁的保险柜中。该银行工作人员李某借工作之便将保险柜中的钻石盗走，案发后二直潜逃在外。张某向法院起诉，要求该银行承

3、担民事责任。在审理中，公安机关将李某抓获归案(但无法追回赃物)，并移送检察机关，检察机关准备对李某提起公诉。法院应如何处理该民事案件?( )（A）中止此案的审理，待李某的犯罪事实查清后恢复审理（B）终止审理，告知张某在李某的刑事诉讼中，提出附带民事诉讼请求（C）延期审理此案，不得作出判决（D）继续审理此案，并可作出判决6 下列有关民事诉讼简易程序的说法哪些是正确的?( )（A）当事人同时到基层人民法院的派出法庭，请求解决纠纷的，可以径行开庭，进行调解（B）不公开宣判（C）判决书必须加盖人民法院的印章，调解书经人民法院授权，可以加盖人民法庭的印章（D）应在立案之日起 30 日内审结7 法院调解不

4、适用于( )。（A）按照简易程序审理的案件（B）按照普通程序审理的案件（C）按照审判监督程序审理的案件（D）按照特别程序审理的案件8 执行回转是民事执行中的一种特殊现象，下列哪一项不是发生执行回转必须具备的条件?( )（A）作为执行根据的法律文书已被人民法院部分或全部执行完毕（B）作为执行根据的法律文书被撤销（C）申请执行人拒不返还依据被撤销的法律文书取得的民事权益（D）由被执行人主动申请9 我国涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行财产不在我国境内，应当( )。（A）由当事人直接向有管辖权的我国人民法院申请执行（B）由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执

5、行（C）由我国涉外仲裁仲机构向有管辖权的我国人民法院申请承认和执行（D）由我国有管辖权的人民法院根据我国缔结或参加的国际条约或按互惠原则请求外国法院承认和执行10 基层人民法院审理事实清楚、权利义务关系明确且争议不大，但一方当事人人数众多的共同诉讼案件，应如何确定审理方式?( )（A）不能适用简易程序审理（B）只能适用简易程序审理（C）可由当事人单方决定是否采用简易程序（D）可由法院和当事人共同商定是否采用简易程序二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。11 民事诉讼与民商事仲裁都是解决民事纠纷的有效方式，但两者在制度上有所区别。下列哪些选项是

6、正确的?( )（A）民事诉讼可以解决各类民事纠纷，仲裁不适用与身份关系有关的民事纠纷（B）民事诉讼实行两审终审，仲裁实行一裁终局（C）民事诉讼判决书需要审理案件的全体审判人员签署，仲裁裁决则可由部分仲裁庭成员签署（D）民事诉讼中财产保全由法院负责执行，而仲裁机构则不介入任何财产保全活动12 王家庄村民因环境污染一案向锦江县人民法院提起民事诉讼，因村民人数太多，决定进行代表人诉讼，下列推选诉讼代表人的方式，哪些正确?( )（A）王家庄召开村民大会，选举李某和王某为诉讼代表人（B）由于选举中村民出现纠纷，由乡党委直接指定张某和周某担任诉讼代表人（C）当村民没有推选时，法院提出李某和赵某可以担任，经

7、过协商，获得村民同意（D）在协商不成后，法院直接指定李某和赵某担任13 A 地甲公司与 B 地乙公司签订买卖合同，约定合同履行地在 C 地，乙到期未能交货。甲多次催货未果，便向 B 地基层法院起诉，要求判令乙按照合同约定交付货物，并支付违约金。法院受理后，甲得知乙将货物放置于其设在 D 地的仓库，并且随时可能转移。下列哪些选项是错误的?( )（A）甲如果想申请财产保全，必须向货物所在地的 D 地基层法院提出（B）甲如果要向法院申请财产保全，必须提供担保（C）受诉法院如果认为确有必要，可以直接作出财产保全裁定（D）法院受理甲的财产保全申请后，应当在 48 小时内作出财产保全裁定14 下列属于妨害

8、民事诉讼行为的有哪些?( )（A）人民法院判决甲支付乙 2 000 元，并已生效，甲对此拒不履行（B）被告丙所在单位拒绝人民法院调查取证（C）必须到庭的原告丁，经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭（D）律师鼓励证人诚实作证，结果证人改变了先前的证言15 1998 年 7 月，茂林县人民法院对盛唐公司诉济银公司买卖合同纠纷案作出一审判决，认定双方所签订的合同为有效合同，济银公司败诉。在判决书向双方当事人送达后的第二天，茂林县人民法院立即就发现了原判决有错误，盛唐公司与济银公司签订的买卖合同实际上是份无效合同。在此情况下，茂林县人民法院应如何处理?( )。（A）立即作出裁定，撤销原判决，作出新判

9、决（B）等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均未上诉的，由茂林县人民法院按照审判监督程序处理（C）当事人在上诉期内上诉的，茂林县人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送二审人民法院（D）当事人在上诉期内上诉的，茂林县人民法院即将案卷材料报送二审人民法院，对一审判决不作任何意见表示三、名词解释题16 督促程序17 法院调解与执行和解四、简答题18 简述诉权与诉讼权利的区别。19 简述申请执行的条件。五、案例分析题20 案情：位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、

10、工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定将争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素，向人民法院提起诉讼，请求判决解除合同。法院在不知道双方曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进行了答辩，表示不同意解除合同。在一审法院审理过程中，原告申请法院裁定被告停止施工，法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交了双方在履行合同过程中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经变更。被告质证时表示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被告事先不知道原告进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，故均不予认可。一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，认为一审判决错误，提出

11、上诉，并称双方当事人之间存在仲裁协议，法院对本案无诉讼管辖权。二审法院对本案进行了审理。在二审过程中，海北公司见一审法院判决支持了本公司的主张，又向二审法院提出反诉，请求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能败诉，故提请调解，为了达成协议，表示认可部分工程新增加的工作量。后因调解不成，天南公司又表示对已认可增加的工作量不予认可。二审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判。问题：(1)何地法院对本案具有诉讼管辖权?(2)假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决?(3)原告关于管辖权的上诉理由是否成立? 为什么?综合练习试卷 28 答案与解析一、单项选择题下

12、列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法规定合议庭成员的回避由院长决定，书记员的回避由审判长决定。【知识模块】 综合2 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法第 34 条第 1 款规定，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。甲和乙对房屋买卖合同的约定管辖，违反了我国法律专属管辖的规定，因此，甲应当向 B 市法院起诉，而不能向 A 市法院或 C 市法院起诉。【知识模块】 综合3 【正确答案】 B【知识模块】 综合4 【正确答案】 D【试题解析】 甲、乙签收调解书后，该调解书已经发生法律效力，只有通过审判监督程序才能补救。【知识模块】

13、综合5 【正确答案】 D【试题解析】 李某的盗窃行为，与银行应负的保管责任，虽有牵连，但不属同一法律关系。根据关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定第 10 条的规定，因此选 D。【知识模块】 综合6 【正确答案】 A【试题解析】 根据民事诉讼法第 143 条的规定，A 对。【知识模块】 综合7 【正确答案】 D【试题解析】 本条考查特别程序中调解的适用。最高人民法院关于民事调解工作的若干规定第 2 条用列举和概括的方式，规定了 6 类案件不适用调解，分别是：“特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序案件，婚姻关系、身份关系确认案件，以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件

14、。”因此特别程序案件不适用调解。【知识模块】 综合8 【正确答案】 D【试题解析】 根据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)(以下简称 执行规定)第 109 条的规定：在执行中或者执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或者变更的，原执行机构应当依当事人申请或者依职权，作出执行回转的裁定。可见被执行人主动申请并非必备条件。故应选 D。【知识模块】 综合9 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 264 条第 2 款的规定，我国涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行人或者其财产不在我国领域内，应当由当事人直接向有管辖权的

15、外国法院申请承认和执行。【知识模块】 综合10 【正确答案】 D【试题解析】 本题是关于简易程序适用范围的理解。根据最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第 1 条的规定，基层人民法院根据中华人民共和国民事诉讼法第 142 条规定审理简单的民事案件，适用本规定，但有下列情形之一的案件除外：(1)起诉时被告下落不明的；(2)发回重审的；(3)共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；(4)法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的；(5)人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。因为本题中一方当事人人数众多，因此法院不能主动决定采用简易程序。但

16、根据以上司法解释第 2 条第 1 款，基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。因此如果当事人自愿选择而法院审查同意的，也可以适用简易程序，因此 D 项是正确的。【知识模块】 综合二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。11 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 仲裁法第 3 条规定了不能仲裁的事项范围，包括：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。所以 A 选项是正确的。B 选项的表述也是正确的，民事诉讼以两审终审为原则

17、，仲裁则实行一裁终局。民事诉讼法第 138 条第 2 款规定：“判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。”仲裁法第 54 条则规定：“裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。”所以 C 选项也是正确的。D 选项的前半段是正确的，但是后半段错误，仲裁法第 28 条前两款规定：“一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。”所以，仲裁当中也是可以申请财产保全的，并且仲裁委员会应当依法向人民法院提交当事人

18、的申请，所以不能说仲裁机构则不介入任何财产保全活动。【知识模块】 综合12 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 诉讼代表人的产生既可由当事人推选，也可由法院与当事人协商产生，还可以由法院指定。但不能由党政机关指定。【知识模块】 综合13 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 92 条，本题当中，B 地基层法院已经受理案件，诉讼中的财产保全法院可以依职权作出裁定，可以责令申请人提供担保。所以 A,B,D 三个选项的表述都是错误的。【知识模块】 综合14 【正确答案】 A,B【试题解析】 根据民事诉讼法第 102 条、第 103 条的规定，A,B 属于妨害民事诉讼的行为。【知识

19、模块】 综合15 【正确答案】 B,C【试题解析】 对生效错误裁判的纠正，应当采用审判监督程序；对未生效错误裁判的纠正，应当采用二审程序。【知识模块】 综合三、名词解释题16 【正确答案】 督促程序，是指对于债权人提出的以给付一定数量的金钱、有价证券为标的的财产上的请求，基层人民法院根据债权人的申请，不经过开庭审理，而直接以其主张为内容，向债务人发出支付命令的程序。督促程序属于非讼程序，不涉及对立的双方当事人之间的民事争议。【知识模块】 综合17 【正确答案】 法院调解是在人民法院审判组织主持下，由双方当事人就民事权益平等、自愿协商，达成协议，解决纠纷的诉讼活动。执行和解是指在执行程序中，双方

20、当事人就执行标的进行协商，自愿达成协议，经人民法院审查批准以结束执行程序的一种行为。【知识模块】 综合四、简答题18 【正确答案】 诉权与诉讼权利是两个不同的概念，两者的区别表现在：(1)两者的内涵和意义不同。诉权包含程序意义上的诉权和实体意义上的诉权两个方面的内容，分别指向诉讼程序的开始和对当事人民事权益的保护与强制实现，有无诉权直接关系到当事人能否获得司法保护。而诉讼权利是指民事诉讼法律关系主体为一定诉讼行为的可能性，它指向诉讼行为。(2)两者产生的时间不同。诉权产生于当事人民事权益受到侵犯或发生争执之时，显然优先于诉讼程序。而诉讼权利则是产生于诉讼程序之后，只有行使诉权才能使当事人享有诉

21、讼权利。(3)两者的权利主体不同。诉权的主体是具备法定条件的公民、法人和其他组织。而诉讼权利的主体就是民事诉讼法律关系的主体。【知识模块】 综合19 【正确答案】 申请执行作为执行程序开始的一种方式，是指根据生效法律文书享有权利的当事人，因义务人逾期拒不履行义务，为实现其合法权利，而请求人民法院依法强制执行的行为。当事人向人民法院申请强制执行，必须符合下述条件：(1)据以申请执行的法律文书已经发生法律效力，并且具有执行内容；(2)法律文书规定的履行义务的期限已经届满，义务人仍然没有履行义务；(3)必须在规定的申请执行期限内提出申请，申请执行的期限为两年。(4)应向有管辖权的人民法院申请执行。当

22、事人向人民法院申请执行，通常还需要符合以下条件：(1)应当提交申请执行书，书写确有困难的，可以口头申请；(2)申请执行应当说明申请执行的具体事项和理由，并提交生效法律文书副本、申请执行人的身份证明以及其他应当提交的文件或者证件；(3)申请执行仲裁机构的仲裁裁决，申请人应当向人民法院提交载有仲裁条款的合同书或者仲裁协议，申请执行外国仲裁机构仲裁裁决的，应当提交经我国驻外使领馆认证或我国公证机关公证的仲裁裁决书中文本。【知识模块】 综合五、案例分析题20 【正确答案】 (1)乙区法院和丙区法院。(2)请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。(3)不成立。当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。【知识模块】 综合