[考研类试卷]法律硕士综合课法理学（法律要素与法律体系）模拟试卷1及答案与解析.doc

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1、法律硕士综合课法理学（法律要素与法律体系）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题，每小题 1 分，共 45 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 按照法的原则的位阶和具体程序不同，可将法的原则分为( )。（A）政策性原则和公理性原则（B）具体原则与基本原则（C）实体性原则与程序性原则（D）主要原则与次要原则2 凡法律未规定的行为规范而规定参照、援用其他法律条文或其他法律，这种规则是( )。（A）确定性规则（B）强行性规则（C）委任性规则（D）准用性规则3 法律规则的本源和基础是( )。（A）法律概念（B）法律原则（C）

2、法律条文（D）规范性法律文件4 法律规则与法律条文的关系是( )。（A）法律条文由法律规则体现出来（B）一个法律规则就等于一个法律条文（C）一个法律规则不能包括在几个法律条文中（D）一个法律条文可以包括几个法律规则在内5 “以合法的形式掩盖非法目的的民事行为无效” 这一规则是 ( )。（A）授权性规则（B）命令性规则（C）强行性规则（D）任意性规则6 我国公司法规定：“公司以其全部法人财产，依法自主经营、自负盈亏。” 这一规定属于( ) 。（A）法律概念（B）法律原则（C）法律规则（D）法律技术性规定7 法律规则分为授权性规则、命令性规则和禁止性规则，其分类标准是( )。（A）特定行为以前是否

3、有调整规则（B）法律规范内容是否确定（C）行为模式的不同（D）调整方式的不同8 我国教师法规定：本法的实施细则，由国务院具体制定。这一规定属于( )。（A）确定性规则（B）委任性规则（C）准用性规则（D）构成性规则9 法律上规定的用以进行法律推理的准则，称为( )。（A）准用性规则（B）法律概念（C）法律原则（D）确定性规则10 我国刑事诉讼法规定：第二审人民法院对不服第一审裁定的上诉或者抗诉，经过审查后，应当参照本法第 225 条、第 227 条和第 228 条的规定，分别情形加以处理。这一规定属于( ) 。（A）义务性规则（B）确定性规则（C）委任性规则（D）准用性规则11 我国婚姻法规定

4、：民族自治地方的人民代表大会及其常委会可依据本法的原则，结合当地民族婚姻家庭的具体情况，制定某些变通的或补充的规定。这一规定属于( ) 。（A）准用性规则（B）确定性规则（C）委任性规则（D）义务性规则12 “赔偿责任 ”属于法律概念中的 ( )。（A）主体概念（B）客体概念（C）事实概念（D）关系概念13 划分法律部门时，首先应考虑和坚持的原则是( )。（A）客观原则（B）目的原则（C）平衡原则（D）发展原则14 一个国家全部法律部门所构成的有机联系的整体是( )。（A）立法体系（B）法律体系（C）法学体系（D）法系15 下列选项中，属于私法的是( )。（A）宪法（B）民法（C）国际法（D）

5、刑事诉讼法16 构成法律部门的基本要素是( )。（A）法律制度（B）法律条文（C）规范性法律文件（D）同类法律规范17 法学上，一般认为，划分部门法的主要依据是( )。（A）法律调整的效率（B）法律调整的对象与方法（C）法律调整的数量（D）法律调整的结果18 划分部门法首先注意的原则是( )。（A）法律调整的社会关系的种类（B）适当平衡（C）辩证发展（D）合目的性二、多项选择题第 46-63 小题，每小题 2 分，共 36 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。19 授权性规则的表现形式包括( )。（A）规定主体

6、可以作出(不作出)某种行为的规则（B）规定主体可以请求相对义务人作出(不作出)某种行为的规则（C）规定主体可以要求国家机关予以帮助或救济的规则（D）规定国家机关及其工作人员依法行使职权20 按照法律规则为主体规定行为模式的不同方式，可以把法律规则分为( )。（A）义务性规则（B）授权性规则（C）保护性规则（D）禁止性规则21 按照一定的原则和标准划分的同类法律规范组成法律部门，并构成一个有机联系的整体，在法学称之为( )。（A）法律体系（B）法系（C）部门法体系（D）立法体系22 一个国家的部门法( )。（A）仅指现行法（B）不包括国际法（C）不包括已失效的法（D）不包括将要制定的法23 宪法

7、部门由下列规范性法律文件构成( )。（A）全国人民代表大会组织法（B）国籍法（C）国徽法（D）选举法24 我国环境保护法包括( )。（A）水污染防治法（B） 水土保持法（C） 野生动物保护法（D）水法25 在我国，诉讼程序法包括( )。（A）仲裁法（B）民事诉讼法（C）公证法（D）法官法26 属于经济法部门法的法律有( )。（A）公司法（B）证券法（C）预算法（D）审计法27 下列何种表述不属于法的规则?( )（A）公民的权利能力一律平等（B）民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用（C）合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务（D）党必须在宪法和法律的范围内活动28 下列说法中正

8、确的有( )。（A）法与法律规则的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规则的构成要素（B）表述法和法律规则内容的文件被称为“规范性法律文件 ”（C）并不是所有的法都表现为法律条文形式（D）同一法律规则可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述三、简答题第 64-66 小题，每小题 8 分，共 24 分。请将答案写在答题纸指定位置上。29 简述法律规则与规范性法律文件、法律条文的联系与区别。30 简述法律规范的基本特征。31 简述法律规范的逻辑结构及其要素。四、分析题第 67-69 小题，每小题 10 分，共 30 分。要求结合所学知识分析材料回答问题。请将答案写在答题纸指定

9、位置上。31 继承法第 16 条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。32 试分析本法条所包含的法律规范及其类型。33 试分析本法条所包含的法律规范的结构(要求指出三要素)。34 若甲(只有妻子丙一人为继承人)把自己的大部分遗产以遗嘱方式赠予其情妇乙，少量财产以遗嘱方式处分给其妻子丙，该处分行为是否有效?五、论述题第 70 小题，本题 15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。35 试述法律规则与法律原则的关系。法律硕士综合课法理学（法律要素与法

10、律体系）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题，每小题 1 分，共 45 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 C【试题解析】 按法的原则的位阶和具体程序划分，法的原则可分为实体性原则与程序性原则。政策性原则与公理性原则是按法律原则产生的基础不同进行划分的；而基本原则与具体原则是按法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小进行划分的。【知识模块】 法律要素与法律体系2 【正确答案】 D【试题解析】 法律规则依其内容可分为确定性规则、委任性规则和准用性规则，其中凡法律未规定的行为规范而规定参照、援

11、用其他法律条文或其他法律，这种规则是准用性规则。【知识模块】 法律要素与法律体系3 【正确答案】 B【试题解析】 法律原则与法律规则同是法的要素，但法律原则是法律规则的本源和基础。【知识模块】 法律要素与法律体系4 【正确答案】 D【试题解析】 法律规则与法律条文是内容与形式的关系，二者不一定一一对应，法律条文在表现法律规则时往往不是显示其全部，同样同一法律规则也有可能存在于几个法律条文，甚至在几个法律部门里得到表现。【知识模块】 法律要素与法律体系5 【正确答案】 C【试题解析】 这一规则没有给行为人的行为选择留有余地，因而是强行性规则。具体来说是经济性规则中的禁止性规则。【知识模块】 法律

12、要素与法律体系6 【正确答案】 B【试题解析】 从该条规则所提供的行为模式看，未给行为者以具体指引，只是原则性指引，故属法律原则。【知识模块】 法律要素与法律体系7 【正确答案】 C【试题解析】 按行为模式法律规则可分为授权性规则(法律规定了可为模式)和义务性规则，若规定须为模式则为命令性规则，勿为模式则为禁止性规则。【知识模块】 法律要素与法律体系8 【正确答案】 B【试题解析】 “由国务院具体规定”表明这是一条委任性规则。这里要注意区分委任性规则与准用性规则。二者都是非确定性规则，因此它们的区分在于对规则的确定方式不同。准用性规则是依靠特定其他法律、法规来确定，而委任性规则是由一个有权制定

13、法律、法规的立法机关去确定。【知识模块】 法律要素与法律体系9 【正确答案】 C【试题解析】 作为法的要素之一的法律原则既是法律规则的来源和基础又是法律推理的准则。【知识模块】 法律要素与法律体系10 【正确答案】 D【试题解析】 凡法律规则的内容不具确定性，又规定依其他法者为准用性规则。【知识模块】 法律要素与法律体系11 【正确答案】 B【试题解析】 拿到一条法律规则后首先看是确定性的还是非确定性的，再看是具体哪一类规则。本条法律规则首先断定为确定性法律规则，具体来说是授权性规则。这里考生一定要注意区分授权性规则与委任性规则。【知识模块】 法律要素与法律体系12 【正确答案】 D【试题解析

14、】 赔偿责任表达的是法律关系主体之间因为侵权或违约而产生的权利义务关系，因而属于法律概念中的关系概念。【知识模块】 法律要素与法律体系13 【正确答案】 B【试题解析】 划分部门法时，既要考虑一定的原则也要考虑一定的标准，其中目的性原则是首先要考虑和坚持的原则。法学上之所以划分部门法，主要是为了把同类法律规范放在一起加以研究，以揭示其共同点和相互关系，因此目的性原则是划分部门法的首要原则。【知识模块】 法律要素与法律体系14 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查法律体系的概念，法律体系实际上就是部门法体系。【知识模块】 法律要素与法律体系15 【正确答案】 B【试题解析】 首先明确公私法之划

15、分仅限国内法，宪法、刑事诉讼法属公法范围。【知识模块】 法律要素与法律体系16 【正确答案】 D【试题解析】 对一国所有的法律规范按一定标准和原则进行划分就形成不同法律部门，因此法律部门的基本要素是同类法律规范。法律部门的基本要素问题由于存在实质法律部门与形式法律部门的划分而有不同结论，依实质法律部门观点，法律部门的最小单位是同类法律规范，而按形式法律部门观点，最小单位应是规范性法律文件。至于法律条文，它不过是法律规范的表现形式，法律制度是法律规范规定的内容。【知识模块】 法律要素与法律体系17 【正确答案】 B【试题解析】 划分部门法的主要依据是法律调整的对象和方法。【知识模块】 法律要素与

16、法律体系18 【正确答案】 D【试题解析】 划分部门法既要依一定标准，又要遵循一定原则，其中合目的性是首要原则。【知识模块】 法律要素与法律体系二、多项选择题第 46-63 小题，每小题 2 分，共 36 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 授权性规则包括权利性规则和职权性规则，A 、B 、C 三项都是权利性规则的表现，D 项是职权性规则的表现。【知识模块】 法律要素与法律体系20 【正确答案】 A,B【试题解析】 按规则对主体行为模式的规定不同，可把法律规则分为

17、授权性规则和义务性规则。【知识模块】 法律要素与法律体系21 【正确答案】 A,C【试题解析】 法律体系又叫部门法体系，实际上就是按一定标准和原则对一个国家的法律所作的分类。法系是按法的历史渊源和外部特征对特定国家和地区的法律所作的分类。立法体系实际上是立法主体体系，即划分立法权限所形成的体系。【知识模块】 法律要素与法律体系22 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 部门法具有现行性、国内性等特点，这是部门法与法学的主要不同点。【知识模块】 法律要素与法律体系23 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 现行宪法部门有三个层面：第一层面是经历次修正的中华人民共和国宪法，第三层面的宪法是

18、有关宪法的解释，考生关键是要记住第二层面的宪法，主要包括：国家机关组织法，各级人民代表大会代表法，全国人大常委会议事规则，各级人民代表大会选举法，民族区域自治法，香港、澳门特别行政区基本法，国籍法，国旗法，有关公民基本权利义务的单项立法。因此 A、B 、C、D 都正确。【知识模块】 法律要素与法律体系24 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D 四个规范性法律文件都属于我国环境法部门。【知识模块】 法律要素与法律体系25 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 法官法不是诉讼程序法。【知识模块】 法律要素与法律体系26 【正确答案】 C,D【试题解析】 经济法主要是指调整国家在

19、干预经济的过程中所发生的关系，公司法、证券法都是平等主体间的关系，属民商法之列。【知识模块】 法律要素与法律体系27 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 区分法律原则、规则的关键是看其提供的法律规范的三要素是否具有明确性、具体性，凡是对假定条件和法律后果、行为模式均未明确规定者即为原则。【知识模块】 法律要素与法律体系28 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 法与法律规则的概念不同，其构成要素也不同，其中法律规则是法的构成要素之一。只有在制定法下法才表现为法律条文形式。法律规则与法律条文是内容与形式的关系，有时不能一一对应。【知识模块】 法律要素与法律体系三、简答题第 64-66 小题

20、，每小题 8 分，共 24 分。请将答案写在答题纸指定位置上。29 【正确答案】 法律规则与规范性法律文件、法律条文既有密切联系，又有区别。(1)规范性法律文件构成的基本要素是法律规则，但又不限于规则，还包括法律概念、法律原则、法律技术规定等。(2)法律规则是以法律条文来表达的，两者的关系是内容和形式的关系。法律规则体现在法律条文中，但条文本身并不等于法律规则。一个法律条文可以完整地包括一个规则，也可以包括几个法律规则。反之，一个法律规则可以体现在同一法律条文中，也可能体现在同一规范性文件的其他条文中，甚至还可能体现在不同的规范性法律文件中。(3)还应注意法律规则与非规范性法律文件的区别。国家

21、专门机关制作的判决书、搜查证、逮捕证、公证书、结婚证等法律文件，是依据法律规则制作的，但只对特定的对象有法律效力，并不具有普遍约束力；而法律规则则是调整大量同类社会关系的共同规则，具有普遍约束力。【知识模块】 法律要素与法律体系30 【正确答案】 与其他社会规范相比较，法律规范的基本特征主要有：第一，法律规范是一种一般的行为规则，它使用同一标准，对处于其效力范围内的主体行为进行指导和评价，这一特点使它有别于任何个别性调整措施；第二，法律规范规定了一定的行为模式，是一种命令式的必须遵守的行为规则，这使它区别于不包含确定行为方案或仅具有倡导性的口号或建议；第三，法律规范是由国家制定或认可的行为规范

22、，具有强烈的国家意志性，这是它区别于其他社会规范的最基本特征；第四，法律规范规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务以及违反规范要求时的法律责任和制裁措施；第五，法律规范有明确的、肯定的行为模式，有特殊的构成要素和结构，是一种高度发达的社会行为规则。所有这些特征使法律规范具有其他调整措施所不具备的品质，成为对社会关系进行法律调整的权威性根据。【知识模块】 法律要素与法律体系31 【正确答案】 法律规范的逻辑结构是指法律规范由哪些部分组成，构成法律规范的内部要素及其相互关系。从法律规范的逻辑结构看，它分为条件、模式和后果三要素。条件(或称为假定) ，是指法律规范中指出适用该法律规范的条件或情况的

23、部分。模式(或称为处理、指示、行为模式)，是指法律规范中规定行为规范的部分。法律规范的行为模式有三种：授权性行为模式(可以做什么)、义务性行为模式(必须做什么)、禁止性行为模式( 不得做什么)。后果( 或称为制裁)，是指法律规范中规定人们在作出符合或者违反该规范的行为时，会带来什么样的法律后果的部分。法律后果有两种：肯定性法律后果(对合乎法律规范的行为给予允许、保护甚至奖励)和否定性法律后果(对违反法律规范的行为给予法律制裁)。任何一个法律规范都由条件、模式和后果三个部分组成，这三个部分密切联系、缺一不可。三者之中(行为)模式是法律规范的核心要素，是法律规范最基本的组成部分。【知识模块】 法律

24、要素与法律体系四、分析题第 67-69 小题，每小题 10 分，共 30 分。要求结合所学知识分析材料回答问题。请将答案写在答题纸指定位置上。【知识模块】 法律要素与法律体系32 【正确答案】 本法条包含三个法律规则，其类型均属于授权性规则。【知识模块】 法律要素与法律体系33 【正确答案】 本法条所包含的三个法律规则在法条中只表现出了行为规则部分，假定和法律后果部分被省略，假定部分应该是，被继承人死亡并留有遗产；法律后果是被继承人的遗产转移给合法继承人。【知识模块】 法律要素与法律体系34 【正确答案】 若甲把自己的大部分遗产以遗嘱方式赠予其情妇乙，少量财产以遗嘱方式处分给其妻子丙，单从本条

25、法律规则看，完全满足法律规则的规定，但由于该行为违反了民法中的公序良俗原则，故该处分行为无效。这种法律适用从一个侧面反映了法律规则与法律原则的关系，法律原则不但指导法律规则的制定、弥补法律规则的漏洞，而且，当法律规则与法律原则相矛盾时，法律原则应强制适用。【知识模块】 法律要素与法律体系五、论述题第 70 小题，本题 15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。35 【正确答案】 (1)联系：在法学上，法律原则是指在一定法律体系中作为法律规则的指导思想、基础或本源的综合的、稳定的原理和准则。法律原则和法律规则同为法律规范，但它们在内容的明确性、适用范围、适用方式和作用上存在区别，它们是两种不同的法

26、律规范。法律原则也是法律制度、规范中必不可少的部分，它们是法律规则的本源和基础；它们可以协调法律体系中规则之间的矛盾，弥补法律规则的不足与局限，它们甚至可以直接作为法官裁判的法律依据。(2)区别：在内容上，法律规则的规定是明确具体的，它着眼于主体行为及各种条件(情况)的共性；其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的“自由裁量” 。与此相比，法律原则的着眼点不仅限于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性。其要求比较笼统、模糊，它不预先设定明确的、具体的假定条件，更没有设定明确的法律后果。它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准(即使是有关权利和义务的规定，也是不具体的)，但并不直接告诉应当如何

27、去实现或满足这些要求或标准，故在适用时具有较大的余地供法官选择和灵活应用。在适用范围上，法律规则由于内容具体明确，它们只适用于某一类型的行为。而法律原则对人的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性，它们是对从社会生活或社会关系中概括出来的某一类行为、某一法律部门甚或全部法律体系均通用的价值准则，具有宏观的指导性，其适用范围比法律规则宽广。在适用方式上，法律规则是以“ 全有或全无的方式”应用于个案当中的。如果一条规则所规定的事实是既定的，或者这条规则是有效的，在这种情况下，必须接受该规则所提供的解决办法；或者该规则是无效的，在这种情况下，该规则对裁决不起任何作用。而法律原则的适用则不同，它不是以“全

28、有或全无的方式” 应用于个案当中的，因为不同的法律原则是具有不同的“强度” 的，而且这些不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律之中。例如，在民法中，无过错责任原则和公平责任原则可能与意志自由原则是矛盾的。所以，当两个原则在具体的个案中冲突时，法官必须根据案件的具体情况及有关背景在不同强度的原则间作出权衡：被认为强度较强的原则对该案件的裁决具有指导性的作用，比其他原则的适用更有分量。但另一原则并不因此无效，也并不因此被排除在法律制度之外，因为在另一个案中，这两个原则的强度关系可能会改变。例如，我们不能根据在某一个案中采用公平原则，而否定意志自由原则的效力；相反，我们在另一个案中强调意志自由原则，也并不否定公平原则的效力。当然，在权衡原则的强度时，有些原则自始就是最强的，如法律平等原则、民法中的“诚实信用” 原则，它们往往被称为 “帝王条款”。在作用上，法律规则具有比法律原则强度大的显示性特征，即相对于原则，法官更不容易偏离规则作出裁决。因此，可以说，法律规则形成了法律制度中坚硬的部分，没有规则，法律制度就缺乏硬度。【知识模块】 法律要素与法律体系