[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷193及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 193 及答案与解析一、单项选择题1 外观设计专利权的有效期限为( )（A）5 年（B） 10 年（C） 20 年（D）50 年2 商标权有效期的起算日是( )（A）申请日（B）初步审定公告日（C）核准注册日（D）复审结束日3 甲向乙购买了一匹名马，乙在交付马匹时一并将名马的血统证明交给甲。血统证明的交付属于履行( )（A）主给付义务（B）从给付义务（C）附随义务（D）不真正义务4 合同中价款或者报酬约定不明确的，应( )（A）按照订立合同时履行地的市场价格履行（B）按照履行合同时履行地的市场价格履行（C）按照订立合同时订立地的市场价格履行（D）按照履行合

2、同时订立地的市场价格履行5 下列机构中，可以担任保证人的是( )（A）学校（B）医院（C）幼儿园（D）有限责任公司6 甲乙两公司签订空调买卖合同，标的总额 100 万，甲公司支付定金 30 万。后来由于货源紧张，乙公司无法交付空调。乙公司应当退还甲公司( )（A）30 万元（B） 60 万元（C） 50 万元（D）40 万元7 下列合同中，当事人均享有单方解除权的是( )（A）承揽合同（B）委托合同（C）居间合同（D）行纪合同8 根据法律规定，法院判决离婚的法定理由是( )（A）经常争吵（B）存在赌博行为（C）分居一年（D）感情确已破裂9 甲花了 1 万元找乙算命，后觉得乙算得不准，将乙起诉，

3、要求退还算命款。对甲乙之间的关系，下列表述正确的是( )（A）二者之间形成侵权关系（B）二者之间存在合同关系（C）二者之间形成不当得利关系（D）二者之间不形成民事法律关系10 下列权利中，可以转让的权利是( )（A）夫妻间的扶养请求权（B）父子间的赡养请求权（C）交付标的物请求权（D）人身损害赔偿请求权11 根据法律规定，限制民事行为能力人的最小年龄是( )（A）六周岁（B）八周岁（C）十周岁（D）十六周岁12 法律规定“ 民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境” 。该原则是( )（A）公平原则（B）诚实信用原则（C）平等原则（D）绿色原则13 根据民事权利的作用不同，民事权利

4、可以分为( )（A）人身权和财产权（B）支配权、请求权、抗辩权、形成权（C）绝对权和相对权（D）主权利和从权利14 甲自 2010 年 2 月 5 日离家出走，下落不明。2016 年 4 月 10 日，甲的妻子向法院申请宣告甲死亡，甲的母亲向法院申请宣告甲失踪。对此法院应当( )（A）宣告甲死亡（B）驳回甲的妻子的诉讼请求（C）宣告甲失踪（D）驳回甲的母亲的诉讼请求15 A 公司在某地的分公司与 B 公司签订买卖合同，由于 A 公司的分公司运输不当，导致货物完全损坏，合同目的无法实现，A 公司的分公司需支付 B 公司违约金 300万元。A 公司的分公司自有资金为 100 万元。对于赔偿责任的表

5、述，以下选项中正确的是( )（A）由 A 公司的分公司以 1 00 万元为限支付违约金（B）必须由 A 公司支付 300 万元违约金（C）可以由 A 公司的分公司支付 100 万元，由 A 公司支付剩余的 200 万元（D）A 公司只支付 100 万元违约金16 小明的父亲与小明约定，如果小明考上大学，就给小明买一台电脑。该约定属于( )（A）附延缓期限的民事法律行为（B）附延缓条件的民事法律行为（C）附解除条件的民事法律行为（D）附解除期限的民事法律行为二、多项选择题17 甲(8 岁) 与父母一起外出旅游，在返回的途中不幸发生车祸，一家三口全部死亡，无法确定死亡先后时间。甲的姥姥和爷爷都还健

6、在，甲还有姑姑和舅舅。有权继承甲家财产的是( )（A）甲的姥姥（B）甲的舅舅（C）甲的姑姑（D）甲的爷爷18 以下民事行为中，属于可撤销行为的是( )（A）基于重大误解实施的民事法律行为（B）一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为（C）一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平（D）违背公序良俗的民事法律行为19 以下交付形式中，属于观念交付的是( )（A）现实交付（B）简易交付（C）指示交付（D）占有改定20 以下情形中，国务院专利行政部门可以给予强制许可的是( )（A）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年

7、，无正当理由未实施或者未充分实施其专利（B）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响（C）专为科学研究和实验而使用有关专利（D）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用21 出现以下情形，先履行债务的当事人可以中止履行的是( )（A）甲公司的经营状况严重恶化（B）乙公司将自己的主要财产转移，以逃避债务（C）丙公司丧失了商业信誉（D）丁公司被其他公司收购22 甲公司向乙银行贷款 500 万元，银行分 2 笔支付，贷款用途为扩大厂房规模。但甲公司拿到第一笔贷款后，却将其全部投入股票市

8、场，意图通过股市上涨赚快钱，后被银行发现。银行( )（A）只能要求甲公司从股票市场撤出贷款（B）可以停止发放后续贷款（C）可以要求甲公司提前偿还贷款（D）可以解除合同23 下列婚姻关系中，无效的婚姻是( )（A）甲的父亲和乙的母亲是亲兄妹（B）丙 (女)结婚时十八周岁（C）丁已婚，又与戊办理结婚登记（D）戌婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后未治愈三、简答题24 简述环境污染责任的构成要件和归责原则。25 简述表见代理的构成条件。26 简述邻接权的种类。四、法条分析题27 侵权责任法第 7 条：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”请分析：

9、(1)如何理解本条规定的无过错责任原则?(2)侵权责任法 规定的适用无过错责任原则的情形主要有哪些?28 侵权责任法第 10 条规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”请分析：(1)本条规定的是何种侵权行为?(2)该侵权行为的构成要件是什么?五、案例分析题29 甲需要到外地出差，其宠物猫无人照顾。甲打电话给朋友乙，拜托乙照顾宠物猫，乙答应。一天后，甲将宠物猫交给乙。宠物猫是血统纯正的名猫，价值 1 万元。乙在照顾宠物猫的过程中，发现名猫特别难养，照顾起来特别消耗精力

10、，于是未经甲同意将宠物猫以 11 万元的价格卖给不知情的爱猫人士丙。在丙支付价款后，乙将宠物猫交给丙。根据上述案情，请回答：(1)甲乙之间成立的是什么合同? 何时成立?为什么 ?(2)乙是否有权出卖宠物猫? 乙的行为如何定性?(3)丙是否能够取得宠物猫的所有权? 为什么?六、论述题30 试论民事权利的保护。法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 193 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 根据专利法的规定，发明专利权的期限是 20 年，实用新型和外观设计的专利权的期限是 10 年，因此本题选 B。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 C【试题解析】 商标法第 39 条规定：

11、注册商标的有效期为 10 年，自核准注册之日起计算。因此本题选 C。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 主给付义务是指债的关系中固有的、必备的可以决定债的类型的基本义务。从给付义务是指辅助主给付义务的功能实现的义务。本题中，名马的交付属于主给付义务，血统证明的交付属于辅助主给付义务功能的实现，是从给付义务，B 项正确。附随义务是指给付义务之外，以诚实信用原则为依据而产生的协助、保护、照顾、保密等义务。附随义务不包含给付内容，血统证明的交付是包含给付内容的，因此不是附随义务。不真正义务没有一个与之相对应的权利，该义务不可能被请求履行，血统证明的交付可以被请求履行，因此不是不真正

12、义务。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 62 条第 2 项规定：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。因此本题选 A。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 D【试题解析】 担保法第 9 条规定：学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。因此 ABC 项不能担任担保人，D 项可以。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 根据担保法的规定，定金不能超过主合同标的额的 20。本题中主合同标的额为 100 万，定金数额不能超过 20 万，甲公司支付了 30 万，其

13、中20 万为定金，10 万为预付款。合同法规定：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本题中，乙公司作为收受定金的一方，不履行约定的债务，应当双倍返还定金，即应当返还甲公司 40 万定金。由于乙公司未履行交付空调的义务，乙公司也应当将预付款 10 万元返还。因此乙公司应当合计返还 50 万元。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 410 条规定：委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。B 项正确。其他选项没有法律明确规定当事人双方均

14、享有随时解除合同的权利。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 婚姻法第 32 条第 2 款规定：人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。“感情确已破裂”是判决离婚的实质性条件，是唯一的法定理由，D 项正确。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 D【试题解析】 形成民事法律关系的前提是行为受民法调整。民法不调整算命等封建迷信行为，因此甲乙之间不能形成民事法律关系，D 项正确。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 C【试题解析】 具有人身依附性的权利不可以转让，ABD 项权利均具有人身依附性。C 项是合同权利，是债权请求权，可以转让，本题选 C。

15、【知识模块】 民法学11 【正确答案】 B【试题解析】 民法总则第 19 条规定：8 周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。B ：r 页正确。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 D【试题解析】 民法总则第 9 条规定：民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境。这是民法总则新增加的基本原则，为了更好地保护环境，更好的可持续发展，是绿色原则，D 项正确。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 B【试题解析】 根据权利的客体不同，民事权利可

16、以分为人身权和财产权。根据权利的作用不同，民事权利可以分为支配权、请求权、抗辩权、形成权。以权利人可以对抗的义务人的范围为标准，民事权利可以分为绝对权和相对权。根据权利的相互关系，民事权利可分为主物权和从物权。因此本题选 B。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 A【试题解析】 民法总则第 47 条规定：对同一自然人，有的利害关系人申请宣告死亡，有的利害关系人申请宣告失踪，符合本法规定的宣告死亡条件的，人民法院应当宣告死亡。本题中，甲已经下落不明满四年，且有甲的妻子的申请，符合宣告死亡的条件，法院应当按照法定程序宣告甲死亡，A 项正确。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 C【试题解析】

17、民法总则第 74 条规定：法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。A 公司的分公司作为分支机构，产生的民事责任由 A 公司承担。但是也可以先由 A 公司的分公司以自己的财产承担，不足部分由 A 公司承担。因此 C 项正确。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 B【试题解析】 条件与期限的关键区别在于：条件是可能发生也可能不发生，期限是一定会发生的。本题中，小明能否考上大学是不确定的，可能考上也可能考不上，所以是条件，不是期限，AD 项错

18、误。根据条件对法律行为所起作用的不同，条件可分为延缓条件和解除条件。延缓条件是在条件成就时法律行为发生效力，解除条件是在条件成就时，法律行为失去效力。本题中，小明考上大学，购买电脑的法律行为才发生效力，所以是延缓条件，因此本题选 B。【知识模块】 民法学二、多项选择题17 【正确答案】 A,D【试题解析】 继承法意见(最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国继承法)若干问题的意见，本书中简称继承法意见)第 2 条规定，如果相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡而无法确定死亡先后时间的，首先推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自有继承人的，如几个死亡人辈分不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈分相同，

19、推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。本题中，甲没有继承人，推定先死亡。甲的父母辈分相同，推定同时死亡，彼此不发生继承。由甲的父母各自的继承人分别继承。甲的母亲的继承人是甲的姥姥和舅舅，甲的姥姥是第一顺序继承人，姥姥健在，舅舅不能继承遗产。甲的父亲的继承人是甲的爷爷和姑姑，甲的爷爷是第一顺序继承人，爷爷健在，姑姑不能继承遗产。因此有权继承遗产的是甲的姥姥和爷爷，本题选 AD。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 民法总则第 147 条规定：基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第 148 条规定：一方以欺诈手段

20、，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第 151 条规定：一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。因此 ABC 项均是可撤销的民事行为。第 153 条规定：违反法律、法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。因此 D 项是无效民事行为，不是可撤销的民事行为。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 交付是转移标的物占有的行为，交付方式分为现实交付和观念交付。

21、现实交付是指将出让物置于受让人的实际控制之下。观念交付包括简易交付、指示交付和占有改定，本题选 BCD。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 A,B【试题解析】 专利法第 48 条规定：有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：(1)专利权人自专利权被授予之日起满 3 年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；(2)专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。因此本题选 AB。根据专利法第 69 条的规定， CD 项是不视为侵犯专利权的

22、行为，但不是强制许可的行为。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 合同法第 68 条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)经营状况严重恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4) 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。因此本题应选ABC。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 合同法第 203 条规定：借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。因此本题 BCD 项正确。【知识

23、模块】 民法学23 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 婚姻法第 10 条规定：有下列情形之一的，婚姻无效：(1)重婚的；(2)有禁止结婚的亲属关系的；(3) 婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；(4)未到法定婚龄的。本题中，A 项是三代以内旁系血亲，存在禁止结婚的亲属关系；B 项未达到法定婚龄；C 项重婚； D 项患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈，因此 ABCD 项的婚姻关系均无效。【知识模块】 民法学三、简答题24 【正确答案】 环境污染责任是指污染环境造成他人财产或者人身损害而应承担的侵权责任。环境污染责任的构成要件包括：(1)污染环境的行为。一般是积极

24、行为，且行为人不得以排污符合国家规定的标准或者行为不具有违法性主张免责。(2)损害。污染环境致人损害，既有财产损害，也有人身损害。(3)污染环境行为与损害之间存在因果关系。污染环境责任适用无过错责任原则，第三人过错不能作为免责事由。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 表见代理是指行为人虽没有代理权，但第三人在客观上有理由相信其有代理权而与其实施法律行为，该法律行为的后果由本人承担的代理。表见代理的构成要件是：(1)代理人无代理权。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。(3)相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。(4)相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。【知识模块】 民法

25、学26 【正确答案】 邻接权又称作品传播者权，是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利。邻接权包括：(1)出版者的权利。出版者享有的权利包括对版式设计的专有权和专有出版权。(2)表演者的权利。表演者的权利包括人身权利和财产权利。(3)录音录像制作者的权利。录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。(4)广播电台、电视台等播放者的权利。播放者有权禁止未经许可将其播放的广播、电视转播，有权禁止将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。【知识模块】 民法学四、法条分析题27 【正确答案】 (1)无过错责

26、任原则包含以下几层含义：一是无过错责任原则不以行为人的过错为构成要件；二是无过错责任原则的适用必须有法律的明确规定。(2)侵权责任法 规定，适用无过错责任原则的情形主要有高度危险作业致人损害的民事责任、因产品质量不合格造成他人损害的民事责任、环境污染造成他人损害的民事责任、饲养的动物造成他人损害的民事责任以及被监护人致人损害的民事责任等。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 (1)本条规定的是共同危险行为，又称准共同侵权行为，指二人以上实施危及他人人身或者财产安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的情况。(2)共同危险行为需要具备以下构成要件： 主体必须是二人以上。 每个人都单独实

27、施完成了危险行为。所谓危险行为，是指可能引发损害后果的行为。两个以上的主体都单独实施完成了可能引发损害后果的行为，行为彼此之间无关联或者结合关系。每个人都具有独立的过错，这些过错可能相同，但是彼此之间无意思联络。不能确定是谁的行为造成了损害后果。在因果关系方面，也许只有一个人的行为造成了损害后果，也许是多人的行为都与损害后果有因果关系，但究竟如何，无法确定。【知识模块】 民法学五、案例分析题29 【正确答案】 (1)甲乙之间成立的是保管合同。保管合同是指保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。本题中，保管物是宠物猫，甲是寄存人，乙是保管人。保管合同自宠物猫交付时成立。因为保管合同原则上

28、是实践性合同，除当事人另有约定外，保管合同自保管物交付时成立。(2)乙无权出卖宠物猫，乙的行为是无权处分行为。乙只是保管人，并不是宠物猫的所有人，而且没有得到所有权人甲的许可，乙无权处分宠物猫。(3)丙能够取得宠物猫的所有权。因为丙是不知情的善意第三人，丙支付了合理对价，且宠物猫也已经交付给丙，丙的行为构成善意取得，丙因此取得宠物猫的所有权。【知识模块】 民法学六、论述题30 【正确答案】 民事权利是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由。民事权利的保护措施根据性质的不同可以分为私力救济和公力救济两种。(1)民事权利的私力救济，又称民事权利的自我保护，是指权利人自己采取各种合法手段来保护自己的权利不受侵犯。民事权利主体可以以法律许可的方式在法律允许的限度内保护自己的权利。例如正当防卫、紧急避险、自助行为等。(2)民事权利的公力救济，又称民事权利的国家保护，是指民事权利受到侵害时，由国家机关给予保护。民事主体的民事权利受到侵害时，可以诉请人民法院或仲裁机关予以判决或者仲裁，也可以依法请求有关的国家机关给予保护。【知识模块】 民法学