[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷160及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 160 及答案与解析一、单项选择题1 根据代理权的来源不同，代理可分为( )（A）有权代理和无权代理（B）显名代理和隐名代理（C）委托代理、法定代理和指定代理（D）自己代理和双方代理2 引起委托代理权产生的事实构成是( )（A）委托合同（B）授权行为（C）委托合同或授权行为（D）委托合同和授权行为3 下列选项中不属于委托合同与授权行为的区别的是( )（A）委托合同是双方行为，授权行为是单方行为（B）委托合同是不要式行为，授权行为一般采取书面形式（C）委托合同是诺成性行为，授权行为是实践性行为（D）委托合同不产生代理权，授权行为产生代理权4 委托授权不明的，

2、对第三人的责任应由( )（A）本人承担（B）代理人承担（C）本人承担，代理人承担连带责任（D）代理人承担，本人承担连带责任5 无权代理的行为若得不到事后追认，原则上( )（A）由无权代理人承担责任（B）由被代理人承担责任（C）由相对人和无权代理人承担责任（D）由相对人承担责任6 王某是某公司的销售代表，公司在王某离职时没有收回其手上盖有公司公章的格式合同。后来王某以该合同与公司的老客户签订买卖协议。该协议的效力如何认定( )（A）属于无效合同（B）属于可撤销合同（C）属于有效合同（D）属于效力待定合同7 下列选项中不能必然导致委托代理关系终止的是( )（A）被代理人取消委托（B）代理人辞去委托

3、（C）被代理人死亡（D）代理事务完成8 下列选项中属于无权代理的是( )（A）刘某冒充其双胞胎弟弟与网友见面（B）李某将王某交给他保管的电脑卖得钱款，并作为自己消费使用（C）某公司法定代表人以公司名义从事超越经营范围的活动（D）苏某未经孟某同意主动帮孟某签收了快递包裹9 根据代理人在进行代理活动时是否以被代理人的名义进行代理活动，代理可分为( )（A）本代理和再代理（B）显名代理和隐名代理（C）直接代理和间接代理（D）法定代理和指定代理10 根据代理人在进行代理活动时是否明示被代理人名义，代理可分为( )（A）本代理和再代理（B）显名代理和隐名代理（C）直接代理和间接代理（D）法定代理和指定代

4、理11 下列不属于必然导致间接代理关系终止的原因的是( )（A）委托人死亡（B）委托人行使介入权（C）第三人行使选择权（D）委托人自动介入12 甲委托乙销售一批首饰并交付。乙以自己名义与丙签订买卖合同，并约定额外赠送丙一批服装。乙因此与丁签订服装买卖合同。乙依约向丙交付首饰，但因丁不能向乙交付服装导致乙无法向丙交付服装。丙以此为由拒绝向乙支付首饰款。下列选项中正确的是( )（A）乙和丙签订的首饰买卖合同直接约束甲和丙（B）乙和丁签订的服装买卖合同直接约束甲和丁（C）乙应向甲披露丙，甲可以行使乙对丙的权利（D）乙应向丙披露丁，丙可以行使乙对丁的权利二、多项选择题13 对于“代理人在代理权限范围内

5、实施代理行为”的理解正确的是( )（A）代理人必须有代理权（B）无权代理不在本人和第三人之间产生任何法律效力（C）并非所有民事法律行为都可以代理（D）代理人在进行代理行为时有独立的意思表示14 以下选项中对代理权来源的理解正确的是( )（A）根据代理权来源不同，代理可分为意定代理、法定代理、指定代理（B）委托代理权来自委托合同（C）无授权行为则不产生代理权（D）授权行为是单方法律行为15 根据我国民法规定，委托代理的代理证书应载明( )（A）代理人的姓名或名称（B）代理事项（C）代理权限（D）代理期间三、简答题16 简述民事法律行为的概念和特征。17 简述意思表示的特征。18 简述民事法律行为

6、的实质生效要件。四、辨析题19 我国民间有一种说法：“君子一言，驷马难追。” 请运用民法的基本原则和民事法律行为理论对其加以辨析。五、案例分析题19 王某的父亲生前是一个集邮爱好者，去世时还留有几本邮票。王某对邮票不感兴趣，在后来的几次搬家中他都觉得这些邮票不好处理。一日，王某的朋友郝某来吃饭，无意间发现了这几本邮票，郝某也是一集邮爱好者，他随即表示愿意全部购买，最后以 5000 元的价格将邮票全部拿走，王某对这一价格也比较满意。事过不久，王某从父亲生前的一朋友处得知，他父亲所留的邮票中，有 5 张相当珍贵，可能每张都值 5000 元；同时另一同事告诉他，郝某正在寻找买主。王某立即找到郝某，要

7、求退还郝某的 5000 元钱，取回邮票，但郝某坚决不同意。双方协商不成，王某诉至法院，要求撤销合同，返还邮票。问：20 王某与郝某间买卖邮票的行为的效力如何？21 法院应如何对待王某的请求？21 朱某承包的镇办拉丝厂的电线，是镇供电站专门拉的一条单线，为此电站站长经常以查电为由来厂里吃饭，每次朱某都十分客气。某日，站长的弟弟王某突然拉来一卡车西瓜，要求朱某买下。朱某声称已经给工人发过降温费，而且也用不了这么多西瓜，当场表示拒绝。但是当晚厂里的电就被停掉，电站站长告知朱某线路需要检修。第二天，王某再次将西瓜拉来，并说只要朱某买下西瓜，电就可以通上。朱某无奈，只得以高于市场的价格买下全部西瓜。当晚

8、电也真的就来了。事后朱某越想越生气但不知如何是好。问：22 王某的行为是否属于胁迫？23 朱某应怎样救济自己遭到损害的合法权益？23 南某某是某中学学生，15 岁。一天，在放学回家的路上，南某某看到商场正在进行有奖销售，每消费 20 元可领取奖券一张，最高奖金额为 5000 元，便买了一瓶价值为 20 元的洗发水，领到一张奖券。几天后，抽奖结果公布，南某某所持奖券中了最高奖，南某某非常高兴，将中奖的消息告诉了母亲萧某，母子二人马上去商场兑了奖，萧某把这 5000 元钱放到家里的箱子中。第二天，南某某与萧某发生争执，南某某一气之下，便偷偷将柜子中的 5000 元钱拿出，到商场中购物消气，其见到商

9、场中正在促销钻戒，便花了 4800 元买了一只钻戒。几天后，萧某要购买股票，想用箱中的钱，却发现箱中的钱已不见，于是质问南某某，南某某在质问之下说出真相。但南某某认为钱是自己中奖所得，自己有权决定买什么。萧某则认为南某某还小，钱应当由自己和南某某的父亲支配。于是马上拉着南某某到商场，说南某某购买钻戒未征得父母同意，要求退货。售货员说钻戒售出无法退货。问：24 南某某购买洗发水的行为的法律效力如何？奖金究竟归谁所有？为什么？25 南某某购买钻戒的行为的法律效力如何？萧某能否要求退货？为什么？26 萧某是否有权持此笔钱用于购买股票？请说明理由。27 假设南某某没有告诉萧某，直接到商场领奖，商场能否

10、以南某某是未成年拒绝兑奖？为什么？法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 160 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 C 选项是根据代理权的来源不同对代理进行的分类，故本题的答案为 C。A 选项是根据是否有代理权对代理进行的分类。B 选项是根据代理人在进行代理活动时是否明示被代理人的名义而对代理进行的分类。D 选项是根据代理人的选任和产生的不同对代理进行的分类。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 D【试题解析】 委托代理关系是基于两类法律事实而产生的，一是委托合同关系；二是授权行为。仅有委托合同但不涉及第三人时，也无法形成代理关系。授权行为是单方法律行为，仅一方意思表示即

11、可成立。授权行为通常以代理证书形式表明，一般应采书面形式。因此，本题的答案为 D。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 C【试题解析】 委托代理一般是在委托合同基础上，由被代理人直接授权给代理人的。需要注意的是，委托合同与授权是两个概念。有时，尽管委托合同成立了，但是合同中没有明确的授权条款，代理权仍不发生。因此，产生委托权的是授权行为，D 选项正确。授权行为是单方法律行为，不存在诺成性或实践性的区分， C 选项错误。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 C【试题解析】 民法通则第 65 条第 3 款规定：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”据此，本题的答

12、案为 C。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 A【试题解析】 无权代理人所实施的行为，如果不能得到“被代理人”的追认，又不能证明自己有代理权，则应对自己的行为承担责任，对该行为所造成的相对人的损失负赔偿责任。因此，本题的答案为 A。但要注意的是，如果被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认的，视为其同意他人代理。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 表见代理是指没有代理权的人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。表见代理在代理制度中起协调本人利益和相对人利益的作用，通过对善意第三人利益的保护而达到维护交易秩序的目的。根据合同法的

13、规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。构成表见代理的，产生有权代理的法律后果，即由被代理人承受相应的法律后果。构成表见代理须具备以下条件：代理人无代理权；该无权代理人有被授予代理权的外表或假象；相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权；相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。王某的行为符合表见代理的构成。因此，本题的答案为 C。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 C【试题解析】 根据考试分析，在各种代理中都能引起代理终止的原因，归纳起来包括两种：(1)本人死亡；(2)代理人死亡或丧失民事行为能力。因此

14、，本题的答案为 ABD。需要注意的是，被代理人死亡后，下列情况下的代理行为仍然有效：(1)代理人不知道被代理人死亡而继续为代理行为的；(2)委托书中约定待某一代理事项完成后代理关系终止，而在被代理人死亡时，该事项尚未完成的，代理人的继续代理活动；(3)被代理人的继承人全体承认的代理行为；(4)被代理人死亡前已经进行而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的代理活动。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 无代理权，其根本特征在于行为人以他人名义进行民事活动时没有代理权，包括三种情形：(1)行为人根本没有代理权却从事代理活动。(2)行为人享有代理权，但却超越代理权限从事

15、了本不该由其进行的代理活动。(3)行为人原本享有代理权，但其代理权已经终止，行为人仍以代理人的身份进行代理活动。A 选项中刘某进行的并非民事法律行为，不构成代理，也就无所谓无权代理；B 选项中李某行为的结果归于自己而非王某，不构成代理，构成无权处分；C 选项，法定代表人不是法人的代理人，因此也不构成代理。因此，本题的答案为D。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 C【试题解析】 根据代理人在进行代理活动时是否明示被代理人的名义，可将代理分为显名代理和隐名代理。根据代理人在进行代理活动时是否以被代理人的名义进行代理活动，代理可分为直接代理和间接代理。隐名代理是指代理人虽未以本人名义为法律行为，但

16、实际有代理的意思，而且，相对人知道或应当知道其为代理他人行为时，代理人的行为产生代理的后果，即行为的后果直接约束本人和相对人的代理制度。间接代理是指代理人以自己的名义从事代理活动，法律效果间接归属于本人的代理制度，要注意间接代理的法律效果并非直接，而是间接地约束本人和相对人。显名代理和隐名代理都属于直接代理。因此，本题的答案为 C。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 B【知识模块】 民法学11 【正确答案】 A【试题解析】 间接代理的法律后果间接归属于被代理人，因此，间接代理终止意味着代理的法律后果直接归属于被代理人，变为直接代理。B、C 、D 三项都属于间接代理变为直接代理的情形。合同法

17、对 D 选项的规定是第 402 条：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”。对 B 选项的规定在第 403 条第1 款：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外”。对 C 选项的规定在第 403条第 1 款：“受托人因委托人的

18、原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩”。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 C【试题解析】 乙以自己的名义与丙签订买卖合同，可见乙的代理行为是间接代理，A 选项错误。乙和丁签订的合同超出了委托范围，对甲不发生效力， B 选项错误。C 选项对应合同法第 403 条第 1 款：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知

19、道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。”因此 C 选项属于委托人行使介入权的情形。乙和丙之间不存在委托代理关系，无所谓披露，D 选项错误。因此，本题的答案为 C。【知识模块】 民法学二、多项选择题13 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 代理人在代理权限范围内实施代理行为包含三层意思，一是代理人须有代理权，代理权的产生或因委托，或因法定和指定，没有授权属于无权代理；二是法律规定或当事人约定只能由本人实施的行为，不得代理，如遗

20、嘱等；三是代理人在进行代理行为时，有独立的意思表示，可视具体情况而决定表示内容，这与传达人、居间人相区别。据此，本题的答案为 ACD。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 A,D【试题解析】 委托代理关系的产生需要委托合同和授权行为，其中授权行为是代理权的效力来源，B 选项错误。法定代理不需要授权，C 选项错误。因此，本题的答案为 AD。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 代理证书中应载明代理人的姓名或名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或盖章。因此，本题的答案为 ABCD。【知识模块】 民法学三、简答题16 【正确答案】 民事法律行为，是指民事主体以意

21、思表示为要素设立、变更或终止民事法律关系的合法行为。民事法律行为的特征：(1)民事法律行为是一种合法行为；(2)民事法律行为以意思表示为基本要素；(3)民事法律行为是以设立、变更、终止民事法律关系为目的的行为。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 (1)意思表示的表意人具有旨在使法律关系发生变动的意图，该意图不违反法律强制性规定和公序良俗，因而发生当事人所预期的效力；(2)意思表示是一个意思由内而外的表示过程；(3)意思表示依据是否符合生效要件，法律赋予其不同的效力。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 (1)行为人合格，是指行为人具有相应的民事行为能力；(2)行为人意思表示真实，是指行为

22、人的外部表示与其内心的真实意思相一致；(3)行为内容合法。【知识模块】 民法学四、辨析题19 【正确答案】 该说法不完全正确。“君子一言，驷马难追 ”符合诚实信用原则。诚实信用原则，是指民事主体从事民事活动时，应当诚实守信，正当行使民事权利并履行民事义务。“君子一言，驷马难追 ”在民法上不是绝对的，该 “君子一言”必须符合法定条件，才是合法有效的，从而具有一定的“驷马难追” 属性。依照民事法律理论，民事行为应当具备下列条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不损害社会公共利益；不违反法律、行政法规的强制性规定。若民事行为存在瑕疵，依法属于无效、可撤销或者效力待定的，则不具有“驷马难追

23、”的属性。合法有效的民事行为在符合法定条件时也可以依法撤销或者解除。比如，因不可抗力致使不能实现合同目的时，当事人可以解除合同；赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。【知识模块】 民法学五、案例分析题【知识模块】 民法学20 【正确答案】 民法总则第 6 条规定：民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。在这一交易过程中，虽然当事人双方是平等自愿的，但是因为王某缺乏对邮票相关知识以及市场行情的了解，导致他对买卖标的物的价值有严重的误解，而郝某应该知道此邮票的价值仍以较低价格换取，显然违背了我国民法的基本原则。民法总则规定：行为

24、人对行为内容有重大误解及行为显失公平的，当事人可以请求人民法院对已成立的民事行为予以变更或撤销。因此，郝某与王某之间的买卖行为属可变更、可撤销的民事行为，该行为的效力待定。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 对于可变更、可撤销的民事行为，由享有撤销权或变更权的当事人决定是否变更或撤销，以及是予以变更还是撤销。本案中如果王某行使撤销权，该行为无效；如果王某不撤销也不变更，则该行为有效；如果王某要求变更价金条款，法院也应给予支持。因此，权利人王某要求撤销合同行为，返还邮票，人民法院应当允许。【知识模块】 民法学【知识模块】 民法学22 【正确答案】 王某的行为已经构成胁迫。本案中，王某连同其站

25、长哥哥以停电为要挟，迫使朱某买下他不想买的西瓜，而且朱某买下西瓜的行为与王某哥哥停电的行为存在因果关系。因此，王某的行为已完全构成胁迫。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 朱某可以要求法院撤销该合同。民法总则第 150 规定：“一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背其真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”也就是说，朱某可以请求法院撤销该合同，使合同失去效力，并将西瓜拉回，如果西瓜有腐烂，损失由王某自己承担。【知识模块】 民法学【知识模块】 民法学24 【正确答案】 南某某购买洗发水的行为属于与其年龄、智力及精神健康状况相适应的民事行为，故有效。

26、限制民事行为能力人有权单独获得奖励，因此奖金应归南某某所有。理由是：根据民法总则的规定，8 周岁以上不满 18 周岁的未成年人是限制行为能力人，故南某某是限制行为能力人。限制民事行为能力人从事下列两类民事行为有效：一是与其年龄、智力或精神健康状况相适用的民事行为；二是接受奖励、赠与、获得报酬等纯获益的民事行为。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 南某某购买钻戒的行为属于效力待定的合同行为。萧某有权要求退掉钻戒。理由是：根据合同法的规定，限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。而该合同在法定代理人追认之前，属于效力待定的合同。如果父

27、母拒绝追认，则合同归于无效。南某某用 4800 元购买钻戒，属于标的数额较大的民事行为，与其年龄、智力不相适应，须征得其父母的同意或者追认。既然其母亲萧某拒绝追认该合同，则合同归于无效。既然合同归于无效，则其母亲萧某有权要求退掉钻戒。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 萧某无权将此笔钱用于购买股票。理由是：根据民法总则的规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。萧某购买股票井非为被监护人的利益，故其无权将此笔钱用于购买股票。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 商场不能以南某某是未成年人为由拒绝兑奖。根据民通意见的规定，无民事行为能力、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。在本案例中，南某某属于限制民事行为能力人，其购买洗发水获得奖券中奖的行为，是一种纯获利益的行为，根据法律的规定，他人不得主张无效。因此，商场不能以南某某是未成年人为由拒绝兑奖。【知识模块】 民法学