[考研类试卷]法律硕士专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷4及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷 4 及答案与解析案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。0 2006 年 10 月，刘某(女)与宋某(男) 结婚时签订书面协议，约定婚后所得财产归各自所有，各自对外所欠的债务都由各自清偿。婚后，由于宋某经常赌博、酗酒而欠下债务 7 万余元。刘某为此经常规劝宋某改邪归正，但宋某非但不听，还经常打骂刘某。一日，因宋某酗酒晚归，刘某与宋某再起争执，宋某一记耳光导致刘某右耳失聪。刘某忍无可忍，最终于 2008 年 2 月向法院起诉离婚。经查，刘某和宋某拥有下列财产：住房一套，此房产于 2005 年登记于宋某名义下；汽车一部，该汽

2、车系刘某和宋某共同在 2007 年从经销商处购得；存款 4 万元，存折上的储户名称是刘某。二人共同生活期间欠张某 3 万元钱，对于刘某与宋某结婚期间的约定，张某并不知情。二人婚后还生有一子宋嘉，正处于哺乳期，二人都想当宋嘉的监护人。问：1 如何认定夫妻拥有财产的归属?2 法院在调解不成时是否应当判决刘某和宋某离婚?为什么?3 对于宋某因赌博、酗酒欠下的 7 万元债务应当如何认定和处理?为什么?4 对于欠张某的 3 万元债务，应当如何认定?为什么?5 如果法院判决离婚，则如何确定宋嘉的监护人?为什么?6 如果刘某在离婚诉讼中提起精神损害赔偿?法院能否支持? 为什么?6 周某为了庆祝自己的 18

3、岁生日，与吴某达成了购买吴某饲养的波斯猫的合同，周某支付了价款，合同还约定，在周某生日的当天，吴某应亲自将波斯猫交付给周某。在周某生日那天，吴某带着波斯猫去周某家的路上不慎将波斯猫丢失。当日，陈某发现波斯猫后甚为喜欢，便带至家中细心喂养照料。一年后，陈某将波斯猫配种生下两只小幼猫，花去配种费 3000 元。陈某便委托王某将两只小幼猫以不低于8000 元的价格卖掉，王某卖掉猫后，获得酬金 500 元。一日，陈某的邻居冯某到陈某家串门，陈某告诫冯某不要碰猫，因为猫脾气暴躁，对于陌生人防范之心很强，但冯某看见波斯猫十分可爱，便抓起猫的前腿想抱人怀中以进行挑逗，结果被猫挠伤，冯某为此花去医疗费 400

4、 元。半年后的一天，陈某抱着猫在街上散步，被吴某发现，吴某便索要该猫，遭到陈某的拒绝。问：7 如何认定周某与吴某达成的波斯猫买卖合同的效力?为什么?8 周某过完生日的第二天，发现吴某并没有按期将猫交付，则周某是否有权要求吴某承担违约责任? 为什么?9 猫的所有权归谁所有? 为什么 ?10 陈某占有猫期间，猫的饲养费应由谁承担?为什么?11 如何认定陈某和王某达成的合同性质?为什么?12 冯某花去的 400 元医疗费应由谁承担?为什么?12 甲公司向乙商业银行借款 100 万元，借款期限为 1 年。借款期满后，由于甲公司经营不善，无力偿还借款本息。但是，丙公司欠甲公司到期货款 120 万元，甲公

5、司以种种理由不向丙公司主张支付货款。为此，乙商业银行以自己的名义要求丙公司向自己清偿 120 万元货款，以冲抵甲公司所欠自己的借款。丙公司认为自己与乙之间并无债权债务关系，拒绝偿还。乙银行诉至法院。请根据上述案情回答下列问题：13 乙银行是否有权向丙公司提起诉讼?为什么?14 本案应如何处理? 为什么 ?14 某女婴，出生 7 个月，2008 年 10 月 7 日因发烧去甲市医院门诊部治疗。医生周某问明病情后即开处方，并为婴儿臀部肌肉注射一针，药品名不详。婴儿回家后持续发烧多日，此间曾经他人注射治疗，并在婴儿臀部留下四个针眼，但婴儿高烧仍不退。2008 年 10 月 8 日下午人住乙省医院治疗

6、，住院四日后婴儿死亡，省医院死亡报告的结论是：由右臀部感染引起绿脓杆菌败血症，合并多脏器功能衰竭导致死亡。婴儿的父母吴某、郑某遂向法院起诉。经查：医生周某系合同制工作；婴儿人住省医院后，省医院的病历被人改过，且省医院拒绝提供有关病历资料导致尸检鉴定无法进行。在不考虑法律溯及力问题基础上，请回答下列问题：15 医生周某是否应当承担医疗损害责任?为什么?16 市医院是否应当承担医疗损害责任?为什么?17 省医院是否应当承担医疗损害责任?为什么?17 赵某与钱某在 6 月 1 日签订一份买卖一头牛的合同，合同约定，赵某须在签订合同后一个月内将牛交给钱某。钱某在合同签订时当即支付了价款 2000 元。

7、但在合同签订时，钱某询问赵某牛的秉性时，赵某谎称该牛秉性温和，其实该牛性格暴烈，经常顶人、伤人。由于赵某与钱某居住地相隔较远，故赵某委托孙某(16 岁)将牛交给钱某。6 月 4 日，孙某在送牛的路上，因牛突发脾气，将行人李某顶伤，李某为了治伤，花去医疗费 700 元。牛交给钱某刚刚 3 天，牛又将到钱某家的客人周某顶伤，周某为此花去医疗费 800 元。钱某为此于 6 月 11 日向赵某主张撤销该合同。问：18 赵某和孙某之间的委托合同的效力如何确定?为什么?19 钱某向赵某主张撤销买卖合同能否成立?为什么?20 李某受伤的损失应由谁承担?为什么?21 周某受伤的损失应由谁承担?为什么?法律硕士

8、专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷 4 答案与解析案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。1 【正确答案】 1)房产属于宋某所有，因为房产是登记在宋某名下的婚前财产。2)汽车属于刘某和宋某共有，因为二人在婚姻关系成立时定有财产协议，但并未指明共同购买的物品是否属于各自所有，因而应当认定为夫妻共同财产。3)4 万元存款属于刘某所有，因为存款单的账户名称就是刘某。2 【正确答案】 法院应当判决宋某和刘某离婚。因为宋某经常酗酒、赌博且屡教不改，并实施家庭暴力，视为“感情确已破裂” ，法院应当判决离婚。3 【正确答案】 宋某因酗酒、赌博欠下的 7 万元债务应当认定为宋某个

9、人债务。因为因酗酒、赌博所欠下的债务属于个人不合理开支所负韵债务，这种债务不能以夫妻共同财产清偿，只能以宋某的个人财产清偿。4 【正确答案】 宋某和刘某对欠张某的 3 万元债务都负清偿义务。因为张某对于宋某、刘某对外清偿债务的约定并不知情，宋某、刘某对外清偿债务的约定不能对抗张某。对于欠下的 3 万元债务，应由宋某、刘某的夫妻共同财产清偿，不足清偿的，由双方协议清偿，协议不成的，由法院判决。5 【正确答案】 法院应当将宋嘉的监护权判给刘某。因为离婚后，处于哺乳期内的子女，以由哺乳的母亲抚养子女为原则。6 【正确答案】 法院对于刘某在离婚诉讼中提起的精神损害赔偿应予支持。因为对于实施家庭暴力导致

10、离婚的，无过错方刘某有权请求精神损害赔偿。7 【正确答案】 周某与吴某签订的买卖合同为效力待定合同。因为周某未满 18 周岁，是限制民事行为能力人，其所签订的合同处予效力待定状态。8 【正确答案】 周某有权要求吴某承担违约责任。因为周某在过完其生日的第二天即年满 18 周岁，此时周某已经成年，属于完全民事行为能力人，买卖合同无须追认即为有效，因而周某有权要求吴某承担违约责任。9 【正确答案】 猫的所有权属于吴某。因为吴某尚未将猫交付给周某，所有权并未转移。10 【正确答案】 猫的饲养费由陈某承担。因为饲养费作为维持猫现有状态的费用，属于必要费用，且陈某为恶意占有人，对必要费用不享有返还请求权，

11、因而饲养费应由陈某承担。11 【正确答案】 陈某和王某达成的合同属于委托合同。因为陈某委托王某卖猫，这属于委托他人处理委托事务的行为。12 【正确答案】 冯某花去的 400 元医疗费由其本人承担。因为陈某告诫冯某不要碰猫，但冯某仍将猫抱人怀中并挑逗猫，冯某主观上存在故意，结果被猫挠伤，对冯某因被猫挠伤花去的医疗费，应由其本人承担，陈某也因被侵权人存在故意心态而免责。13 【正确答案】 乙银行有权向丙公司提起诉讼。因为甲公司对丙公司的债权为金钱债权，乙银行对甲公司所享有的债权合法有效，上述两个债权均已到期。甲公司怠于行使对丙公司的债权，且因怠于行使该债权，致使乙银行的债权实现有现实危险，损害了债

12、权人乙银行的利益。因此，乙银行有权行使代位权，以自己的名义请求丙公司偿还甲公司的借款。14 【正确答案】 债权人行使代位权的范围以保全债权人的债权为必要，对债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务的数额或者超过次债务人所负债务额的，不予支持。甲欠乙银行 100 万元本息，而丙公司欠甲公司的货款为 120 万元，对于超出银行本息部分的请求不予支持。15 【正确答案】 医生周某不承担医疗事故责任。因为周某是医务人员，如果因医务人员的过错导致医疗事故的，应由周某所在的医疗机构承担医疗事故责任。16 【正确答案】 市医院不承担医疗事故责任。医疗损害责任适用过错责任原则，如果让市医院承担侵权责任，当

13、事人吴某、郑某就应当举证证明市医院有过错，如果不能举证证明市医院有过错，就不能让市医院承担侵权责任。从本案交代的案情看，尽管医生周某在婴儿臀部注射一针，但是在该注射之前，婴儿也是在发烧，即便周某注射完毕后，婴儿送往省医院治疗之前，婴儿仍继续注射了四次。在这期间，到底哪一次注射导致婴儿病情恶化，是无法推断的。除非婴儿的父母吴某、郑某举证证明确实是市医院注射所致，才能由市医院承担责任，但本案中，吴某、郑某并未提供任何有关市医院存在过错的情况，因此，市医院不承担责任。17 【正确答案】 省医院应当承担医疗损害责任。因为省医院在诉讼中拒绝提供病历资料，在此情形下应当推定省医院有过错，并承担医疗损害责任

14、。18 【正确答案】 赵某与孙某签订的委托合同效力待定。因为孙某是限制民事行为能力人，其所签订的委托合同处于效力待定状态。19 【正确答案】 钱某撤销买卖合同的主张能够成立。因为赵某将牛出卖给钱某时，故意隐瞒牛性情暴烈的真实情况，构成欺诈，而因欺诈所签订的合同为可撤销合同。且钱某在法定期间内行使撤销权，因而其撤销权主张成立。20 【正确答案】 李某的损失由孙某承担。1)尽管赵某是牛的所有权人，但孙某是牛的实际管理人，因此，李某的损失应由实际管理人承担。2)孙某是限制民事行为能力人，孙某造成他人的损害应由其监护人承担。21 【正确答案】 周某受伤的费用由钱某承担。因为买卖合同已经生效，钱某是牛的实际管理人，周某受伤的费用自应由钱某承担。