【考研类试卷】在职法律硕士专业综合课（民法学）-试卷3及答案解析.doc

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1、在职法律硕士专业综合课（民法学）-试卷 3及答案解析(总分：64.00，做题时间：90 分钟)一、单选题(总题数：14，分数：28.00)1.一、单项选择题。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。（分数：2.00）_2.下列选项中，属于形成权的是( )。（分数：2.00）A.委任权B.介人权C.催告权D.代位权3.甲公司和乙公司签订钢材买卖合同约定，甲公司将钢材卖给乙公司，甲公司必须将钢材运至乙公司指定的仓库。但该批钢材在铁路运输部门运输途中因泥石流毁损，则该毁损、灭失的风险由( )。（分数：2.00）A.甲公司和乙公司分担B.铁路运输部门承担

2、C.甲公司承担D.乙公司承担4.甲、乙二人在丙开设的服装店内签订甲购买乙服装的买卖合同，双方约定，乙将货物运至丙的服装店内交货。乙将 3000件服装运至丙的服装店后，甲 3个月后告知乙不再购买该批服装。此时，丙向乙主张保管费。根据上述情形，下列选项表述正确的是( )。（分数：2.00）A.乙与丙之间存在保管合同法律关系B.丙的行为属于无因管理行为C.乙与丙之间存在委托合同法律关系D.乙与丙之间存在行纪合同法律关系5.下列选项中，不适用代理或不能认定为代理的情形是( )。（分数：2.00）A.代行债权撤销权B.代行签订加工承揽合同C.代行起诉D.代行草拟发言稿6.根据我国有关法律规定，下列请求权

3、不受诉讼时效限制的是( )。（分数：2.00）A.侵害死者名誉产生的精神损害赔偿请求权B.因国际进出口合同争议而产生的请求权C.支付银行存款本金及利息请求权D.返还不当得利请求权7.根据婚姻法的规定，下列财产应当认定为夫妻关系存续期间夫或妻个人财产的是( )。（分数：2.00）A.一方因法定继承获得的遗产B.一方因开设服装店获取的经营收益C.一方因参加抗洪抢险负伤而获取的残疾人补助费D.一方摸彩票中奖的所得8.根据我国有关法律规定，以著作权出质的，办理出质登记的机关是( )。（分数：2.00）A.著作权行政管理部门B.工商行政管理部门C.信贷征信机构D.知识产权行政管理部门9.下列选项所表述的

4、情形，不属于违反公序良俗原则的行为是( )。（分数：2.00）A.赌博行为B.通奸行为C.抽奖行为D.搜身行为10.地役权在物权类型上属于( )。（分数：2.00）A.担保物权B.从物权C.法定物权D.动产物权11.甲、乙签订钢材买卖合同，总价款为 100万元，则二人约定的定金数额不得超过( )。（分数：2.00）A.10万元B.20万元C.30万元D.100万元12.甲因过失导致乙死亡，则乙的死亡对甲和乙而言分别是( )。（分数：2.00）A.事件、事件B.事件、行为C.行为、行为D.行为、事件13.根据物权法的规定，下列有关第三人提供担保的表述正确的是( )。（分数：2.00）A.第三人提

5、供担保的，如果债权人将债权转让他人的，未经第三人书面同意，第三人不再承担担保责任B.第三人提供担保的，如果债务人将债务转让给他人的，未经第三人同意，第三人不再承担担保责任C.第三人提供担保的，如果债务人将债务转让给他人的，未经第三人书面同意，第三人不再承担担保责任D.第三人提供担保的，债权人、债务人和担保人为担保合同的当事人14.根据合同法的有关规定，下列选项中不能导致合同关系消灭的情形是( )。（分数：2.00）A.当事人在法定期间内行使撤销权B.附解除条件的合同在解除条件成就时C.当事人一方预期违约D.当事人一方因实施无权代理行为而订立的合同二、多选题(总题数：13，分数：26.00)15

6、.二、多项选择题。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。（分数：2.00）_16.根据我国专利法规定，申请发明和实用新型专利，申请人应当提交的文件包括( )。（分数：2.00）A.请求书B.相关图片或者照片C.说明书及其摘要D.权利要求书17.下列选项中，不构成不当得利的情形有( )。（分数：2.00）A.明知不欠债而清偿的B.养子女给付生父母赡养费用C.赌博之债D.行贿受贿18.根据物权法的规定，下列关于动产物权变动及其有关实例的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.动产物权都以交付作为物权变动的公示方式B.借用人依据借用

7、合同取得动产的占有后，借用人又与所有人在该动产上设定了质权，该设定行为自移转该动产时生效C.甲将自行车租给乙使用，租期未满之时，甲又将该自行车卖给丙，此时丙享有对自行车的返还请求权D.甲将电脑卖给乙并约定由甲继续租用电脑，而后甲又将电脑出售给丙，并约定甲可以继续使用电脑。此时丙可以依据善意取得制度取得电脑的所有权19.根据侵权责任法的有关规定，推定医疗机构有过错的情形有( )。（分数：2.00）A.违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定B.隐匿与纠纷有关的病历资料C.伪造、篡改或者销毁病历资料D.拒绝提供与纠纷有关的病历资料20.根据婚姻法的有关规定，下列关于受胁迫而结婚的说法，正

8、确的有( )。（分数：2.00）A.因受胁迫而结婚的，该婚姻无效B.因受胁迫而与他人结婚的，该婚姻有效，但受胁迫方可向婚姻登记机关或人民法院申请撤销该婚姻C.受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起 1年内提出D.被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起 1年内提出21.下列情形中，可以成立民事法律关系的是( )。（分数：2.00）A.甲、乙签订合同，约定甲先行付款，乙验收完毕后即行交货B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡22.下列选项中，属于支配权的有(

9、 )。（分数：2.00）A.物权B.人身权C.知识产权D.继承权23.根据继承法的有关规定，下列财产可以作为遗产继承的有( )。（分数：2.00）A.自留地B.树木C.书籍D.宅基地24.根据婚姻法的规定，属于无效婚姻的情形有( )（分数：2.00）A.重婚的B.未到法定婚龄的C.有赌博、吸毒等恶习的D.属于直系血亲的25.下列选项中，属于所有权原始取得方式的有( )。（分数：2.00）A.时效取得B.善意取得C.先占D.赠与26.甲为了购房向银行贷款，提供自己的一辆轿车作为抵押。同时，乙为了担保甲到期还款，也提供一辆轿车作为银行贷款的抵押。丙为甲的还款承担保证责任。如果甲到期不能清偿银行贷款

10、，则( )。（分数：2.00）A.银行应当先就甲提供的轿车实现抵押权B.如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行应当先行要求乙承担担保责任C.如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行应当先行要求丙承担担保责任D.如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行可以选择乙或者丙先行承担担保责任27.债权可因( )而发生。（分数：2.00）A.不当得利B.无因管理C.侵权行为D.合同三、案例分析题(总题数：3，分数：10.00)28.三、案例分析题。请将答案写在答题纸指定位置上。_张某为文物收藏家，李某为一附庸风雅之富商。张某谎称已得到晋朝大书法家王羲之兰亭序正本，李某欲据为己有，便与张某达成

11、买卖王羲之兰亭序正本的合同。合同约定，该兰亭序正本以 100万元成交，在交付并经专家鉴定之前，李某预付 20万元，余下 80万元待专家鉴定之后补付。李某如约预付20万元，张某向李某交付兰亭序正本，后经专家鉴定，该兰亭序正本为明朝某一无名氏的伪作。为此，双方发生纠纷。问：（分数：4.00）(1).张某和李某签订合同的效力如何?为什么?（分数：2.00）_(2).李某能否请求张某赔偿损失?为什么?（分数：2.00）_某女婴，出生 7个月，2008 年 10月 7日因发烧去甲市医院门诊部治疗。医生周某问明病情后即开处方，并为婴儿臀部肌肉注射一针，药品名不详。婴儿回家后持续发烧多日，此间曾经他人注射治

12、疗，并在婴儿臀部留下四个针眼，但婴儿高烧仍不退。2008 年 10月 11日下午入住乙省医院治疗，住院四日后婴儿死亡，省医院死亡报告的结论是：由右臀部感染引起绿脓杆菌败血症，合并多脏器功能衰竭导致死亡。婴儿的父母吴某、郑某遂向法院起诉。经查：医生周某系合同制工作人员；婴儿入住省医院后，省医院的病历被人改过，且省医院拒绝提供有关病历资料导致尸检鉴定无法进行。在不考虑侵权责任的法律溯及力的基础上，请回答下列问题：（分数：6.00）(1).医生周某是否应当承担医疗损害责任?为什么?（分数：2.00）_(2).市医院是否应当承担医疗损害责任?为什么?（分数：2.00）_(3).省医院是否应当承担医疗损

13、害责任?为什么?（分数：2.00）_在职法律硕士专业综合课（民法学）-试卷 3答案解析(总分：64.00，做题时间：90 分钟)一、单选题(总题数：14，分数：28.00)1.一、单项选择题。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。（分数：2.00）_解析：2.下列选项中，属于形成权的是( )。（分数：2.00）A.委任权B.介人权 C.催告权D.代位权解析：解析：形成权是指基于一方当事人的意思表示就可以使与另一方当事人的民事法律关系发生变动的权利。撤销权、抵销权、追认权、介入权、否认权、选择权、解除权、继承权的抛弃等都属于形成权，故答案为 B项

14、。形成权的最大特点之一就是，该权利一经行使，当事人之间的民事权利义务关系就会发生变动，但委任权、催告权和代位权等权利，或不属于因一方当事人意思表示而形成，或权利的行使并不必然导致当事人之间的民事权利义务关系发生变动，故都不属于形成权。3.甲公司和乙公司签订钢材买卖合同约定，甲公司将钢材卖给乙公司，甲公司必须将钢材运至乙公司指定的仓库。但该批钢材在铁路运输部门运输途中因泥石流毁损，则该毁损、灭失的风险由( )。（分数：2.00）A.甲公司和乙公司分担B.铁路运输部门承担C.甲公司承担 D.乙公司承担解析：解析：根据合同法的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受

15、人承担，除非法律另有规定或者当事人另有约定。此外，货交第一承运人视为交付。本题中，虽然钢材已经送交给承运人，但风险并未转移，因为两公司的约定(必须送货上门)实际上排除了以交付作为风险承担的条件，属于两公司的额外约定，即甲应当承担钢材毁损、灭失的风险。另外，不可抗力系免责事由，铁路运输部门不承担钢材毁损、灭失的风险。4.甲、乙二人在丙开设的服装店内签订甲购买乙服装的买卖合同，双方约定，乙将货物运至丙的服装店内交货。乙将 3000件服装运至丙的服装店后，甲 3个月后告知乙不再购买该批服装。此时，丙向乙主张保管费。根据上述情形，下列选项表述正确的是( )。（分数：2.00）A.乙与丙之间存在保管合同

16、法律关系 B.丙的行为属于无因管理行为C.乙与丙之间存在委托合同法律关系D.乙与丙之间存在行纪合同法律关系解析：解析：本题应当认定为无偿保管合同法律关系，因为乙将货物存放于丙处，而保管合同属于实践合同，至于丙的默认不影响保管合同的成立。故选 A项。丙的行为不构成无因管理，因为在无因管理成立之初，受益人并不知晓管理行为，而在保管行为成立之初，保管人和委托人都知道管理行为，这是无因管理区别于保管行为的关键。委托合同和保管合同区别的关键在于，委托合同强调事务的处理过程，而保管合同则强调事务的处理状态，故乙、丙之间不存在委托合同关系。保管合同和行纪合同的区别之一就是，行纪合同的行纪人要与第三人为民事法

17、律行为，其法律后果应当由行纪人承受，而不是委托人承受。本题中，丙并没有与第三人为民事法律行为，故乙、丙之间不存在行纪合同关系。5.下列选项中，不适用代理或不能认定为代理的情形是( )。（分数：2.00）A.代行债权撤销权B.代行签订加工承揽合同C.代行起诉D.代行草拟发言稿 解析：解析：只有 D项不符合代理制度的特征，因为代写发言稿的人没有独立的意思表示。6.根据我国有关法律规定，下列请求权不受诉讼时效限制的是( )。（分数：2.00）A.侵害死者名誉产生的精神损害赔偿请求权B.因国际进出口合同争议而产生的请求权C.支付银行存款本金及利息请求权 D.返还不当得利请求权解析：解析：诉讼时效适用于

18、债权请求权，包括合同债权、不当得利返还请求权、无因管理必要费用支付请求权、侵权损害赔偿请求权(含精神损害赔偿请求权)等，但并非所有的债权或请求权都受到诉讼时效的限制，如物权请求权中的排除妨害、消除危险和所有权确认请求权等；侵权行为请求权中的停止侵害、。消除危险、消除影响请求权等；扶养请求权、离婚请求权、解除收养关系请求权等基于身份关系产生的请求权；分割合伙财产请求权、分割家庭财产请求权等基于共有关系产生的请求权等，都不受诉讼时效的限制。此外，根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第 1条，当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民

19、法院不予支持： (1)支付存款本金及利息请求权； (2)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权； (3)基于投资关系产生的缴付出资请求权； (4)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。可见，选 C项。7.根据婚姻法的规定，下列财产应当认定为夫妻关系存续期间夫或妻个人财产的是( )。（分数：2.00）A.一方因法定继承获得的遗产B.一方因开设服装店获取的经营收益C.一方因参加抗洪抢险负伤而获取的残疾人补助费 D.一方摸彩票中奖的所得解析：解析：根据婚姻法第 17条和第 18条的规定，A 项、B 项和 D项属于夫妻关系存续期间夫妻共有财产，而 C项应当认定为夫或妻的个人财产。

20、8.根据我国有关法律规定，以著作权出质的，办理出质登记的机关是( )。（分数：2.00）A.著作权行政管理部门 B.工商行政管理部门C.信贷征信机构D.知识产权行政管理部门解析：解析：根据物权法第 227条第 1款规定，以著作权财产权出质的，当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。著作权法第 26条规定，以著作权出质的，由出质人和质权人向国务院著作权行政管理部门办理出质登记。据此，选 A项。9.下列选项所表述的情形，不属于违反公序良俗原则的行为是( )。（分数：2.00）A.赌博行为B.通奸行为C.抽奖行为 D.搜身行为解析：解析：公序良俗原则，是指民事主体的行为应当遵守

21、公共秩序，符合善良风俗，不得违反国家的公共秩序和一般道德。违反公序良俗原则的类型主要有：危害国家公序的行为，危害家庭关系的行为，违反性道德的行为，不法的射幸行为，违反人权或者人格尊严的行为，限制经济自由的行为，违反公平竞争的行为，违反劳动者保护的行为，暴力行为等。其中，A 项为不法的射幸行为，B 项为违反性道德的行为，D项为违反人格尊严的行为。只有 C项属于合法的射幸行为，且不违反公序良俗原则。10.地役权在物权类型上属于( )。（分数：2.00）A.担保物权B.从物权 C.法定物权D.动产物权解析：解析：从物权的类型上看，地役权属于用益物权、从物权、约定物权和不动产物权。故选 B项。11.甲

22、、乙签订钢材买卖合同，总价款为 100万元，则二人约定的定金数额不得超过( )。（分数：2.00）A.10万元B.20万元 C.30万元D.100万元解析：解析：当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20，超过此数额的，超过的部分无效。故选 B项。12.甲因过失导致乙死亡，则乙的死亡对甲和乙而言分别是( )。（分数：2.00）A.事件、事件B.事件、行为C.行为、行为D.行为、事件 解析：解析：乙的死亡对于甲而言，是因为甲的侵权行为所致，因此属于行为；对于乙而言，是不以乙的意志为转移的，因此应当属于事件。故选 D项。13.根据物权法的规定，下列有关第三人提供担保的表述正确的是( )。（分

23、数：2.00）A.第三人提供担保的，如果债权人将债权转让他人的，未经第三人书面同意，第三人不再承担担保责任B.第三人提供担保的，如果债务人将债务转让给他人的，未经第三人同意，第三人不再承担担保责任C.第三人提供担保的，如果债务人将债务转让给他人的，未经第三人书面同意，第三人不再承担担保责任 D.第三人提供担保的，债权人、债务人和担保人为担保合同的当事人解析：解析：根据物权法第 175条的规定，第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。可见，第三人提供担保的，第三人免除担保责任的条件是：第一，须经第三人书面同意，口头同意无效；第二，仅限

24、于债务转移，而对于债权转让则不适用。A 项表述属于债权转让，而不是债务转移，故排除 A项。B 项错在：未区分是书面同意还是口头同意。D 项错在：在第三人作为担保人时，担保合同的当事人是债权人和第三人，而不包括债务人。14.根据合同法的有关规定，下列选项中不能导致合同关系消灭的情形是( )。（分数：2.00）A.当事人在法定期间内行使撤销权B.附解除条件的合同在解除条件成就时C.当事人一方预期违约D.当事人一方因实施无权代理行为而订立的合同 解析：解析：当事人在法定期间内行使撤销权，可以使可撤销合同归于无效，合同关系归于消灭。附解除条件的合同在条件成就时，其效力解除，合同关系归于消灭。当事人一方

25、预期违约，守约方可以动用法定解除权导致合同关系归于消灭。但当事人因无权代理订立的合同，由于其效力处于不确定状态，故在本人实施追认的情况下，并不必然导致合同关系归于消灭。故选 D项。二、多选题(总题数：13，分数：26.00)15.二、多项选择题。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。（分数：2.00）_解析：16.根据我国专利法规定，申请发明和实用新型专利，申请人应当提交的文件包括( )。（分数：2.00）A.请求书 B.相关图片或者照片C.说明书及其摘要 D.权利要求书 解析：解析：专利法第 26条第 1款规定，申请发明或者实用

26、新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。据此，选 A、C、D 项，不选 B项。注意： (1)在申请人根据专利法第 26条规定所递交的请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件中，权利要求书是确定专利权保护范围的主要依据。 (2)本题虽然不选 B项，但根据专利法第 27条第 1款的规定，申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。据此，相关照片和图片虽然并非申请发明专利或者实用新型专利必须递交的文件，但申请外观设计专利必须递交该外观设计的图片或者照片。17.下列选项中，不构成不当得利的情形有( )。（分数：2.00）A.明知不

27、欠债而清偿的 B.养子女给付生父母赡养费用 C.赌博之债 D.行贿受贿 解析：解析：对无扶养义务的亲属误以为有扶养义务而予以扶养、养子女对生父母给付赡养费、他人结婚生子而给予贺礼、给他人祝寿给予的份子，基于扶养、抚养、赡养、赠与反悔、偿还超过诉讼时效的债务、慰问金、对无因管理人给予报酬、债务人提前偿还未到期的债务、明知不欠债而清偿以及基于不法原因的给付，如行贿受贿，夫妻一方与他人通奸，向发现者支付金钱，用金钱收买杀手，赌博之债等都不能适用不当得利要求返还。18.根据物权法的规定，下列关于动产物权变动及其有关实例的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.动产物权都以交付作为物权变动的公示方式

28、B.借用人依据借用合同取得动产的占有后，借用人又与所有人在该动产上设定了质权，该设定行为自移转该动产时生效C.甲将自行车租给乙使用，租期未满之时，甲又将该自行车卖给丙，此时丙享有对自行车的返还请求权D.甲将电脑卖给乙并约定由甲继续租用电脑，而后甲又将电脑出售给丙，并约定甲可以继续使用电脑。此时丙可以依据善意取得制度取得电脑的所有权 解析：解析：根据物权法第 23条的规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。据此，动产物权一般以交付作为公示方式为原则，但同时依据物权法第 24条的规定，船舶、航空器和机动车虽为动产，但因价值较大，不宜采用交付的公示方式。因此，对于船舶、航

29、空器和机动车须采取登记的公示方式，对于这些物权的转移，非经登记不产生物权效力。故 A项表述过于绝对，应当排除。B 项表述实际为指示交付，所谓指示交付，根据物权法第 26条的规定，是指出让人出让动产时，该项动产由第三人依法占有，而第三人的合法占有尚不能解除，因此出让人不需要进行现实交付，而是将对于第三人的返还请求权让与受让人，由受让人取得间接占有，以代替物的现实交付。对于指示交付，返还请求权一经让与，便产生物权变动的效力。B 项所述应当自返还请求权一经让与时生效，而不是自移转该动产时生效，故 B项表述错误。C 项表述符合指示交付的法理，故选 C项。D 项表述实际为占有改定，在占有改定的情形下，如

30、果出现“一物二卖”的情形，自然有适用善意取得的余地，故选 D项。19.根据侵权责任法的有关规定，推定医疗机构有过错的情形有( )。（分数：2.00）A.违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定 B.隐匿与纠纷有关的病历资料 C.伪造、篡改或者销毁病历资料 D.拒绝提供与纠纷有关的病历资料 解析：解析：从归责原则上看，医疗损害责任适用过错责任原则，即患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任；医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。但患者的损害是因下列情形造成的，适用推定过错责任的归责原则，

31、即推定医疗机构有过错： (1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定。 (2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料。 (3)伪造、篡改或者销毁病历资料。据此，备选项应全选。20.根据婚姻法的有关规定，下列关于受胁迫而结婚的说法，正确的有( )。（分数：2.00）A.因受胁迫而结婚的，该婚姻无效B.因受胁迫而与他人结婚的，该婚姻有效，但受胁迫方可向婚姻登记机关或人民法院申请撤销该婚姻 C.受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起 1年内提出 D.被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起 1年内提出 解析：解析：A 项错在：因受胁迫而结婚属于可撤销婚姻

32、，而不是无效婚姻。根据婚姻法第 11条的规定，B 项、C 项和 D项都是正确答案。21.下列情形中，可以成立民事法律关系的是( )。（分数：2.00）A.甲、乙签订合同，约定甲先行付款，乙验收完毕后即行交货 B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗 D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡解析：解析：A 项形成合同法律关系，C 项形成侵权损害赔偿之债的法律关系，故选 A项和 C项。不能选B项，因为对于结婚、离婚、收养以及对非婚生子女的承认与否认等，不能附条件。不能选 D项，因为邀请不能产生任何民事法律关系，且从刑法角度上讲，乙对甲没

33、有法律规定的特定保护义务。22.下列选项中，属于支配权的有( )。（分数：2.00）A.物权 B.人身权 C.知识产权 D.继承权 解析：解析：备选项都属于支配权，支配权和请求权相对，债权属于典型的请求权。23.根据继承法的有关规定，下列财产可以作为遗产继承的有( )。（分数：2.00）A.自留地B.树木 C.书籍 D.宅基地解析：解析：自留山、自留地、宅基地等不能成为作为继承的财产。24.根据婚姻法的规定，属于无效婚姻的情形有( )（分数：2.00）A.重婚的 B.未到法定婚龄的 C.有赌博、吸毒等恶习的D.属于直系血亲的 解析：解析：根据婚姻法第 10条的规定，选 A项、B 项和 D项。2

34、5.下列选项中，属于所有权原始取得方式的有( )。（分数：2.00）A.时效取得 B.善意取得 C.先占 D.赠与解析：解析：所有权的原始取得方式包括生产、收益、时效取得、先占、善意取得、拾得遗失物、发现埋藏物、添附、没收、国有化等。故选 A项、B 项和 C项。D 项属于继受取得方式。26.甲为了购房向银行贷款，提供自己的一辆轿车作为抵押。同时，乙为了担保甲到期还款，也提供一辆轿车作为银行贷款的抵押。丙为甲的还款承担保证责任。如果甲到期不能清偿银行贷款，则( )。（分数：2.00）A.银行应当先就甲提供的轿车实现抵押权 B.如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行应当先行要求乙承担担保责任

35、 C.如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行应当先行要求丙承担担保责任D.如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行可以选择乙或者丙先行承担担保责任解析：解析：根据物权法第 176条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本题考查的就是人的担保(主要指保证)和物的担保的竞合。根据

36、本条规定，在既有人的担保，又有物的担保的情况下，应当注意：第一，在当事人对物的担保和人的担保的关系有约定的情况下，应当尊重当事人的意思，按约定实现。第二，在没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的情况下，应当先就物的担保实现担保物权。第三，在没有约定或者约定不明确，第三人提供物的担保，又有人的担保的情况下，应当允许当事人进行选择。第四，对同一债权，债务人、第三人均提供了物的担保，同时又有另外的第三人提供人的担保的情形下，债权人应当先行使债务人提供的物的担保，再行使第三人提供的物的担保，最后行使人的担保，否则，保证人享有抗辩权。故选 A项和 B项。27.债权可因( )而发生。（分数：2.

37、00）A.不当得利 B.无因管理 C.侵权行为 D.合同 解析：解析：债的发生原因包括不当得利、无因管理、侵权行为和合同，此外还有其他产生债的原因，故备选项都是正确答案。三、案例分析题(总题数：3，分数：10.00)28.三、案例分析题。请将答案写在答题纸指定位置上。_解析：张某为文物收藏家，李某为一附庸风雅之富商。张某谎称已得到晋朝大书法家王羲之兰亭序正本，李某欲据为己有，便与张某达成买卖王羲之兰亭序正本的合同。合同约定，该兰亭序正本以 100万元成交，在交付并经专家鉴定之前，李某预付 20万元，余下 80万元待专家鉴定之后补付。李某如约预付20万元，张某向李某交付兰亭序正本，后经专家鉴定，

38、该兰亭序正本为明朝某一无名氏的伪作。为此，双方发生纠纷。问：（分数：4.00）(1).张某和李某签订合同的效力如何?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：该买卖合同为可撤销合同。本案中，张某与李某之间签订的标的为兰亭序正本的买卖合同，由于兰亭序正本在我国早已失传(据史料记载，只有唐朝李世民皇帝的陵寝中可能藏有编者注)。张某为文物收藏家，明知兰亭序正本在我国已经失传，而谎称有兰亭序正本，故该行为为欺诈行为。依据合同法的规定，因欺诈而签订的合同，在不损害国家利益的情况下，为可撤销合同，由于该买卖合同没有损害国家利益，故为可撤销合同。)解析：(2).李某能否请求张某赔偿损失?为什么?（分

39、数：2.00）_正确答案：(正确答案：由于该买卖合同为可撤销合同，因此，李某是否可以向张某主张损害赔偿，关键要看李某是否在法定 1年除斥期间内主张撤销权，如果李某在法定期间内主张撤销权，则该买卖合同转化为无效，李某可以依据缔约过失责任要求张某赔偿李某基于达成买卖合同所造成的信赖利益的损失。如果李某没有在法定期间内行使撤销权，则该买卖合同一直有效，此时李某无权要求张某赔偿损失。)解析：解析：本案例涉及的法条主要有：合同法第 42条(缔约过失责任)、第 52条(无效合同)、第54条(可撤销合同)、第 55条(撤销权的行使)。本案例较为简单，只要掌握了可撤销合同，就可以迎刃而解。某女婴，出生 7个月

40、，2008 年 10月 7日因发烧去甲市医院门诊部治疗。医生周某问明病情后即开处方，并为婴儿臀部肌肉注射一针，药品名不详。婴儿回家后持续发烧多日，此间曾经他人注射治疗，并在婴儿臀部留下四个针眼，但婴儿高烧仍不退。2008 年 10月 11日下午入住乙省医院治疗，住院四日后婴儿死亡，省医院死亡报告的结论是：由右臀部感染引起绿脓杆菌败血症，合并多脏器功能衰竭导致死亡。婴儿的父母吴某、郑某遂向法院起诉。经查：医生周某系合同制工作人员；婴儿入住省医院后，省医院的病历被人改过，且省医院拒绝提供有关病历资料导致尸检鉴定无法进行。在不考虑侵权责任的法律溯及力的基础上，请回答下列问题：（分数：6.00）(1)

41、.医生周某是否应当承担医疗损害责任?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：医生周某不承担医疗事故责任。根据侵权责任法规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。据此，医生周某不是医疗机构，而是个人，自然不承担医疗事故责任，至于医生是否属于合同制医生，不影响医疗机构侵权责任的承担。)解析：(2).市医院是否应当承担医疗损害责任?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：市医院不承担医疗事故责任。医疗损害责任适用过错责任原则，如果让市医院承担侵权责任，当事人吴某、郑某就应当举证证明市医院有过错，如果不能举证证明市医院有过错，就不能让市医

42、院承担侵权责任。从本案交代的案情看，尽管医生周某在婴儿臀部注射一针，但是在该注射之前，婴儿也是在发烧，即便周某注射完毕后，婴儿送往省医院治疗之前，婴儿仍继续注射了四次。在这期间，到底哪一次注射导致婴儿病情恶化，是无法推断的。除非婴儿的父母吴某、郑某举证证明确实是市医院注射所致，才能由市医院承担责任，但本案中，吴某、郑某并未提供任何有关市医院存在过错的情况，因此，市医院不承担责任。)解析：(3).省医院是否应当承担医疗损害责任?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：省医院应当承担医疗损害的侵权责任。根据侵权责任法规定，医疗机构伪造、篡改病历资料的，隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料，患者发生损害的，推定医疗机构有过错。此外，省医院在诉讼过程中拒绝提供病历资料，就应当承担医疗损害的全部责任。)解析：解析：本案例适用的法条主要有：侵权责任法第 54、58 条。作答本题的关键在于对过错责任原则的理解。