【考研类试卷】法律硕士(专业课)7及答案解析.doc

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1、法律硕士(专业课)7 及答案解析(总分：100.00，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.王某与妻子离婚，儿子随前妻改嫁他人后，王某与赵某恋爱。两人领取结婚证后，在回家途中因车祸致王某死亡，在这种情况下，以下不可以参加继承其遗产的法定继承人是（ ）（分数：1.00）A.王某的父母B.赵某C.王某的兄弟姐妹D.王某与前妻所生之子2.甲、乙为夫妻，均为白领，有一子丙(8 岁)。甲、乙离婚后，丙由乙抚养，与乙共同生活。寒假期间，甲将丙接回共同生活 15 天，其间，丙将丁打伤，丁花去医疗费 1 万元，则（ ）（分数：1.00）A.由甲承担赔偿责任B.由乙承担赔偿

2、责任C.主要由甲承担赔偿责任，乙适当承担部分责任D.主要由乙承担责任，甲给予适当补偿3.解除权、追认权、撤销权分别属于（ ）（分数：1.00）A.请求权、支配权、抗辩权B.形成权、请求权、抗辩权C.形成权、形成权、形成权D.请求权、请求权、抗辩权4.公民可以适用正当防卫方法保护的民事权利是（分数：1.00）A.名誉权B.生命权C.肖像权D.扶养权5.根据我国有关法律规定，属于效力未定合同的是（分数：1.00）A.因重大误解而订立的合同B.无权处分人与第三人订立的处分他人财产的合同C.因受胁迫而订立的合同D.法定代表人超越代表权限订立的合同6.小高的生父及与小高形成了抚养教育关系的继父均于 19

3、97 年死亡，依照我国法律规定，小高（ ）（分数：1.00）A.只能继承生父的遗产B.只能继承继父的遗产C.对生父、继父的遗产均无权继承D.对生父、继父的遗产都有权继承7.代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，由（ ）（分数：1.00）A.被代理人承担责任B.代理人承担责任C.被代理人和代理人负连带责任D.代理人和被代理人负按份责任8.某甲与某乙已登记结婚，但未同居，也未举行婚礼。之后某甲后悔与某乙结婚，如果需要解除婚姻关系，必须（ ）（分数：1.00）A.调解B.宣布婚姻无效C.离婚D.撤销结婚登记9.买卖合同不属于（分数：1.00）A.双务合同B.不要式合同C.有偿合同D.实践

4、性合同10.形式意义上的民法是指（分数：1.00）A.经立法程序系统编纂的民法典B.由民法专家编写的著作C.最高司法机关关于民法的解释性文件D.法律出版社出版的民法大百科11.下列财产所有权取得的方法中，属于继受取得的是（ ）（分数：1.00）A.甲出资 10 万元雇用甲建筑队盖成三间平房B.乙基于时效取得的财产利益C.丙接受好友李某赠与名画一幅D.丁因购国库券而获得的利息收入12.甲、乙、丙三人依法成立合伙组织。在经营中，甲与乙多次发生争执，关系紧张。后甲因个人原因急需用钱，欲将其在合伙组织中的财产份额 10 万元转让。丁是甲的朋友，愿出 11 万元购买，乙提出愿出与丁相同的价格购买。甲在合

5、伙企业中的财产应（ ）（分数：1.00）A.卖给丁B.卖给乙C.由甲选择卖给丁或乙D.卖给丁和乙各一半13.除斥期间是指法律规定的( )存在的期间。（分数：1.00）A.民事诉讼权利B.民事实体权利C.民事请求权D.民事实体权利和民事诉讼权利14.出租人在租赁期内对于租赁物（分数：1.00）A.不得转让给第三人B.可以取回自己使用C.可以转让给第三人，并解除租赁合同D.可以转让给第三人，但租赁合同对新所有人继续有效15.民事行为的有效条件包括（分数：1.00）A.行为人具有民事行为能力B.行为人有意思表示C.行为内容不违法D.行为形式为书面形式16.根据我国合同法的规定，以下合同属于实践性合同

6、的是（分数：1.00）A.买卖合同B.承揽合同C.保管合同D.运输合同17.下列各项中，不需要证人在场即为有效的是（分数：1.00）A.口头遗嘱B.录音遗嘱C.自书遗嘱D.代书遗嘱18.诉讼时效在民事法律事实中的分类属于（ ）（分数：1.00）A.民事法律事件B.民事法律行为C.民事法律后果D.民事法律责任19.添附理论中的加工是指（分数：1.00）A.一方使用他人的财产，将其加工改造成具有更高价值财产的行为B.将不同所有人的动产互相混合在一起，难以分开的行为C.将不同所有人的财产密切结合在一起的行为D.以所有的意思占有无主动产而取得所有权的行为20.根据我国专利法的规定，下列发明创造中不能授

7、予专利权的是（分数：1.00）A.饮料的配方B.转基因大豆的生产方法C.疾病治疗仪的制造方法D.疾病的预防和治疗方法二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.下列权利中，其客体可以是动产的是（分数：2.00）A.所有权B.抵押权C.质权D.留置权22.下列行为中，属于单方法律行为的是（分数：2.00）A.授权行为B.行使撤销权的行为C.买卖行为D.行使法定抵销权的行为23.下列著作权中作者的哪些权利的保护期不受限制（ ）（分数：2.00）A.发表权B.署名权C.修改权D.保护作品完整权24.某甲和某乙签订一份租房协议，协议约定：如果甲之子在一年内出国，则甲将房租给乙居住。这一民事法律

8、行为（分数：2.00）A.既未成立，也未生效B.已成立但未生效C.是附条件的民事法律行为D.是附期限的民事法律行为25.赠与行为是（分数：2.00）A.单方法律行为B.双方法律行为C.单务法律行为D.双务法律行为三、简析题(总题数：1，分数：20.00)26.诉讼时效与取得时效（分数：20.00）_四、分析题(总题数：2，分数：30.00)27.中华人民共和国合同法第 49 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” 试运用民法原理分析该条法律规定(条文所规定制度的概念、制度构成和制度价值)。 （分数：15

9、.00）_28.我国最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第 89 条指出：第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法利益。试分析该条法律规定。（分数：15.00）_五、分析题(总题数：1，分数：20.00)甲、乙、丙三人决定一起合伙做运输生意，甲、乙每人出资 4 万元，丙提出由于自己资金不足，所以负责联系业务，以劳务出资。三人约定，盈余以 4：4：3 的比例分配。同时，由于丙的办事能力较强，三人推举丙为负责人，全权负责处理日常业务。一年之后，乙觉得跑运输前景不好，所以提出退伙，但甲不同意，乙遂强行收回自己的资金。这时，丁觉得跑运输应该可以盈利，遂提出

10、入伙。恰巧丙出门联系业务不在，甲觉得反正当时没有对这种情况进行约定，而自己有资金份额，遂作出同意的表示。丙回来后，认为丁平素信誉不好，不同意丁入伙。 试问：（分数：20.00）(1).如果在甲、乙、丙经营期间，丙同一家电厂签订了运输煤炭合同，但是甲因不满意该电厂负责人的为人，得知后表示不同意，那么该合同是否有效?（分数：4.00）_(2).乙是否可以退伙?为什么?（分数：4.00）_(3).丁是否可以入伙?为什么?（分数：4.00）_(4).如果乙收回了资金，但是后来结算时，发现乙退出时有一笔债务没有清结，乙是否仍对此债务承担责任?（分数：4.00）_(5).如果在甲、乙、丙经营期间，负有债务

11、，并且丙同意丁加入，丁是否对甲、乙、丙经营时期的债务负责?（分数：4.00）_法律硕士(专业课)7 答案解析(总分：100.00，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.王某与妻子离婚，儿子随前妻改嫁他人后，王某与赵某恋爱。两人领取结婚证后，在回家途中因车祸致王某死亡，在这种情况下，以下不可以参加继承其遗产的法定继承人是（ ）（分数：1.00）A.王某的父母B.赵某C.王某的兄弟姐妹 D.王某与前妻所生之子解析：2.甲、乙为夫妻，均为白领，有一子丙(8 岁)。甲、乙离婚后，丙由乙抚养，与乙共同生活。寒假期间，甲将丙接回共同生活 15 天，其间，丙将丁打伤，丁

12、花去医疗费 1 万元，则（ ）（分数：1.00）A.由甲承担赔偿责任 B.由乙承担赔偿责任C.主要由甲承担赔偿责任，乙适当承担部分责任D.主要由乙承担责任，甲给予适当补偿解析：3.解除权、追认权、撤销权分别属于（ ）（分数：1.00）A.请求权、支配权、抗辩权B.形成权、请求权、抗辩权C.形成权、形成权、形成权 D.请求权、请求权、抗辩权解析：4.公民可以适用正当防卫方法保护的民事权利是（分数：1.00）A.名誉权B.生命权 C.肖像权D.扶养权解析： 本题考查的知识点是正当防卫的适用。正当防卫是指当公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害时，行为人采取必要的防卫措施。法律上对于正当防

13、卫要求：第一，必须是现实存在的正在发生的、不加以防卫便不能排除的不法侵害行为；第二，实施防卫的目的是为了保护本人或他人的合法权益或者社会公共利益；第三，防卫造成的直接损害只能加于不法侵害人；第四，防卫行为的强度与侵害行为的强度相当。利用正当防卫的四点要求分析本题所给的选项，可以看出，A、C、D 项难以实施正当防卫。因为名誉权属于精神性人格权，其侵权行为方式主要是采用侮辱、诽谤形式，捏造事实损害他人名誉，如果受害人也以同样的方式对待加害人，不仅构不成正当防卫，反之，构成侵权行为。C 项肖像权是指自然人对其再现的形象享有使用并排斥他人侵犯的人格权。肖像权也属于精神性人格权，侵犯肖像权体现为未经许可

14、以营利为目的使用他人肖像的行为。对侵犯肖像权的行为也无法实施正当防卫。D 项扶养权是基于平等主体的身份关系产生的经济扶助和生活照顾的请求权，如夫妻扶养请求权、父母子女扶养请求权。侵犯扶养权主要体现为具有特定扶养义务的人不履行法定扶养义务，属于不作为侵权，对不作为侵权实施正当防卫不具备正当防卫的第一个构成要件。以上分析表明，正当防卫不适用于精神性人格权、身份权的侵害以及不作为侵权行为。只有现实的生命、身体、健康以及其他财产正在遭受积极损害的，才能实行正当防卫。故本题中只有 B 项符合题意。5.根据我国有关法律规定，属于效力未定合同的是（分数：1.00）A.因重大误解而订立的合同B.无权处分人与第

15、三人订立的处分他人财产的合同 C.因受胁迫而订立的合同D.法定代表人超越代表权限订立的合同解析： 本题考查的知识点是效力未定合同的范围。效力未定合同是指合同成立后，是否发生效力尚不能确定，有待于其他行为或事实加以确定的合同。根据合同法第 54 条规定，因重大误解订立的合同，以胁迫手段违背真实意思订立的合同，当事人有权请求人民法院或仲裁机构予以变更或撤销；第 51 条规定，无处分权的人处分他人财产的，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，合同有效；第 50 条规定，法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。由此可见

16、，A、C 两项因重大误解和因胁迫所订立的合同，属于可变更和可撤销合同。D 项欠缺效力未定行为的特征。因此，只有 B 项符合本题意。6.小高的生父及与小高形成了抚养教育关系的继父均于 1997 年死亡，依照我国法律规定，小高（ ）（分数：1.00）A.只能继承生父的遗产B.只能继承继父的遗产C.对生父、继父的遗产均无权继承D.对生父、继父的遗产都有权继承 解析：7.代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，由（ ）（分数：1.00）A.被代理人承担责任B.代理人承担责任C.被代理人和代理人负连带责任 D.代理人和被代理人负按份责任解析：8.某甲与某乙已登记结婚，但未同居，也未举行婚礼。之

17、后某甲后悔与某乙结婚，如果需要解除婚姻关系，必须（ ）（分数：1.00）A.调解B.宣布婚姻无效C.离婚 D.撤销结婚登记解析：9.买卖合同不属于（分数：1.00）A.双务合同B.不要式合同C.有偿合同D.实践性合同 解析： 本题考查的知识点是买卖合同的特征。在合同法中，买卖合同是有特定含义的，其本质特征是转移物的所有权，对方支付价款。其转移的标的物一定是物，如果是技术，按照技术转让合同处理，不属于买卖合同。在备选答案中，明显不属于买卖合同特征的就是 D 项，买卖合同当事人一经约定，合同对当事人即产生法律效力，而不是等到实物交付。故正确答案是 D 项。10.形式意义上的民法是指（分数：1.00

18、）A.经立法程序系统编纂的民法典 B.由民法专家编写的著作C.最高司法机关关于民法的解释性文件D.法律出版社出版的民法大百科解析： 本题考查的知识点是民法的理解，主要是形式意义的民法。在民法学领域，为了更好地确定民法体系和理解民法规范，将民法分为形式意义上的民法和实质意义上的民法。形式意义上的民法是指经立法程序系统编纂的民法典，其特点是以民法命名、经立法程序、系统性的规范性文件；实质意义上的民法则是指包括民法典在内的一切调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范，其特点是通过民法的具体渊源体现，如宪法中、行政法、经济法、司法解释、国际条约等，只要涉及平等主体的财产关系和人身关系的法律规范都为

19、民法。实质意义上的民法远比形式意义上的民法广泛。中国过去和现在都只有实质意义上的民法，无形式意义上的民法。A 项符合形式意义民法的特点，为正确答案；B 项民法专家编写的著作，不具有法律效力，不属于民法的范畴，其民法理论可以解释民事法律；C 项属于实质意义的民法；D 项属于出版物。故后三项不选。11.下列财产所有权取得的方法中，属于继受取得的是（ ）（分数：1.00）A.甲出资 10 万元雇用甲建筑队盖成三间平房B.乙基于时效取得的财产利益C.丙接受好友李某赠与名画一幅 D.丁因购国库券而获得的利息收入解析：12.甲、乙、丙三人依法成立合伙组织。在经营中，甲与乙多次发生争执，关系紧张。后甲因个人

20、原因急需用钱，欲将其在合伙组织中的财产份额 10 万元转让。丁是甲的朋友，愿出 11 万元购买，乙提出愿出与丁相同的价格购买。甲在合伙企业中的财产应（ ）（分数：1.00）A.卖给丁B.卖给乙 C.由甲选择卖给丁或乙D.卖给丁和乙各一半解析：13.除斥期间是指法律规定的( )存在的期间。（分数：1.00）A.民事诉讼权利B.民事实体权利 C.民事请求权D.民事实体权利和民事诉讼权利解析： 本题考查的知识点是除斥期间。法律为了促使权利人积极行使自己的权利，对于某些权利特设预定存续的一定期间。该期间在民法理论上称为除斥期间。如受遗赠人知道或应当知道受遗赠后 2 个月内没有明确表示接受的，视为放弃受

21、遗赠。除斥期间消灭的是实体权利。从除斥期间所适用的范围来看，其消灭的民事权利主要是形成权。与形成权相对的，还有请求权、抗辩权和支配权，这些权利都是根据民事权利的作用进行的分类，体现了所有权、债权以及其他民事权利的权利属性。就本题而言，A 项民事诉讼权利包括实体性诉讼权利和程序性诉讼权利，其中，实体性诉讼权利是诉讼时效适用的法律后果，诉讼时效不消灭程序性权利。B 项民事实体权利是指能够给主体直接带来权利内容的权利。除斥期间届满，该权利不复存在，可以说，除斥期间消灭的是实体权利。C 项民事请求权是请求他人为一定行为或不为一定行为的权利，该权利不因除斥期间而消灭。因此，本题正确答案为 B，D 项为干

22、扰项。14.出租人在租赁期内对于租赁物（分数：1.00）A.不得转让给第三人B.可以取回自己使用C.可以转让给第三人，并解除租赁合同D.可以转让给第三人，但租赁合同对新所有人继续有效 解析： 本题考查的知识点是出租人的权利、买卖不破租赁原则。出租人出租财产，仅仅是财产使用权的转移，财产所有权还属于出租人，出租人当然有权进行处分转让租赁物。但毕竟租赁合同在先，转让在后。租赁合同对新的受让人而言，当然是继续有效。此乃买卖不破租赁原则。即合同法第 229 条规定的，租赁物在租赁期间发生所有权变动，不影响租赁合同的效力。故只有 D 项符合题意。15.民事行为的有效条件包括（分数：1.00）A.行为人具

23、有民事行为能力B.行为人有意思表示 C.行为内容不违法D.行为形式为书面形式解析： 本题考查的知识点是民事行为的有效条件。出题人给考生绕了一个小圈子，该题实际上是考查民事行为与民事法律行为的区别。民事行为是民事法律行为的上位概念，在不清楚民事行为的有效条件的情况下，可直接与民事法律行为的有效条件相对照，不难得出结论。民事法律行为人有效要件包括三个方面：主体合格，即是有民事权利能力和行为能力；内容合法，即行为内容不违反法律或者社会公共利益；三是意思表示真实，即不是基于欺诈或胁迫等作出的意思表示。本题所给选项中 A、C、D 三项都是民事法律行为的有效要件要求，只有 B 符合题意。16.根据我国合同

24、法的规定，以下合同属于实践性合同的是（分数：1.00）A.买卖合同B.承揽合同C.保管合同 D.运输合同解析： 本题考查的知识点是实践性合同的范围。实践性合同与诺成性合同相对，是根据合同成立是否交付实物为标准进行的分类。实践性合同要求合同成立除了当事人意思表示一致外，还必须交付实物；而诺成性合同不要求交付实物，只要当事人意思表示一致，合同即可成立。故实践性合同又称要物合同。根据合同法的规定，A 项买卖合同(第 130 条)是当事人达成的关于转移标的物所有权的协议；B 项承揽合同(第 251 条)是承揽人按照定作人的要求完成工作交付工作成果，定作人给付报酬的合同两者的定义表明其为典型的诺成性合同

25、。C 项保管合同(第 365 条)是保管人保管寄存人交付的保管物并返还该物的合同。该定义表明合同成立应以交付保管物为要件。D 项运输合同(第 288 条)是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。承运人、托运人一经约定即产生约束力，故运输合同也为诺成性合同。总上分析，只有 C 项符合试题要求，其他三项均为诺成性合同。17.下列各项中，不需要证人在场即为有效的是（分数：1.00）A.口头遗嘱B.录音遗嘱C.自书遗嘱 D.代书遗嘱解析： 本题考查的知识点是遗嘱的形式要件。遗嘱是要式法律行为，不论什么遗嘱，都必须具备法定的形式要件，以确定遗嘱的

26、真实性。口头遗嘱、录音遗嘱、代书遗嘱相对自书遗嘱而言，信任度较低，相应的法律规定的条件较为严格，即必须具备两个以上的见证人在场见证，只有自书遗嘱，无需见证人，只要写明日期即可。故答案为 C 项。18.诉讼时效在民事法律事实中的分类属于（ ）（分数：1.00）A.民事法律事件 B.民事法律行为C.民事法律后果D.民事法律责任解析：19.添附理论中的加工是指（分数：1.00）A.一方使用他人的财产，将其加工改造成具有更高价值财产的行为 B.将不同所有人的动产互相混合在一起，难以分开的行为C.将不同所有人的财产密切结合在一起的行为D.以所有的意思占有无主动产而取得所有权的行为解析： 本题考查的知识点

27、是所有权的原始取得方法。理论上把所有取的原始取得方法主要概括为 5 种：先占、添附、拾得遗失物、发现埋藏物、善意取得。添附是指不同所有人的财产合并在一起，形成不能分离的财产，具体又包括三种情况：(1)混合，是指把不同所有人的动产互相结合在一起的行为，如米与米混合；(2)附合，指不同所有人的财产密切结合在一起，形成新的财产，非经拆毁不能恢复原来的状态，如承租人给出租人装修后的房屋；(3)加工，是指一方使用他人的财产，将其加工改造成具有更高价值的财产，如在他人的木板上作画。在本题所给 4 个答案中，A 项符合加工特征，为正确答案；B 项是指混合；C 项基本可以认定为附合；D 项是指先占行为，先占是

28、与添附并列的一种所有权的原始取得方法。20.根据我国专利法的规定，下列发明创造中不能授予专利权的是（分数：1.00）A.饮料的配方B.转基因大豆的生产方法C.疾病治疗仪的制造方法D.疾病的预防和治疗方法 解析： 本题考查的知识点是不授予专利权的情形。根据我国专利法的规定，不属于发明创造的或者不符合法律规定允许授权范围的，都不能授予专利权。根据专利法第 25 条规定：科学发现、智力活动规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动物和植物品种、用原子核变换方法获得的物质。其中，植物和动物品种的生产方法可以获得专利。依此规定，A、D、C 分别属于产品的方法发明，属于可授予专利权的范畴。只有 D 项相当于专利

29、法规定的“疾病的诊断和治疗方法”，尽管把“诊断”改为“预防”，也同样不能授予专利权，故该项符合题意。二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.下列权利中，其客体可以是动产的是（分数：2.00）A.所有权 B.抵押权 C.质权 D.留置权 解析： 本题考查的知识点是权利客体、动产。权利客体，也称权利标的，是权利或义务所指向的对象。不同的客体，设定的权利也不同。很多权利的区别点都在于客体的差异。在作为权利客体的物中，根据物的移动对其价值产生的影响划分为动产和不动产。动产是可以移动，并且该移动对其价值不产生影响的物。所有权是对物享有的占有、使用、收益和处分的权利，其客体当然包括动产和不动产

30、。我国担保法规定了抵押权的标的中包括不动产、不动产物权和动产；质权的客体是动产和权利；留置权的客体只能是动产。因此，所给四项备选答案均符合题意。22.下列行为中，属于单方法律行为的是（分数：2.00）A.授权行为 B.行使撤销权的行为 C.买卖行为D.行使法定抵销权的行为 解析： 本题考查的知识点是单方法律行为的范围。单方法律行为是指依据单方的意思表示即可成立的法律行为。其特点是无需征得他人同意，行为人直接作出意思表示即可。A 项授权行为是授权人直接把代理权限授予他人，无需征得他人同意；B 项行使撤销权是指根据法律规定请求撤销某种行为，从而使该行为失去效力，无需征求他人是否允许撤销的意思；D

31、项行使法定抵销权以抵销权人通知他方即可完成。因此，A、B、D 三项属于单方法律行为，符合题意。而 C 项买卖行为的成立，仅有当事人单方的意思表示不足，还必须双方的意思表示达成一致。故买卖合同是双方法律行为。23.下列著作权中作者的哪些权利的保护期不受限制（ ）（分数：2.00）A.发表权B.署名权 C.修改权 D.保护作品完整权 解析：24.某甲和某乙签订一份租房协议，协议约定：如果甲之子在一年内出国，则甲将房租给乙居住。这一民事法律行为（分数：2.00）A.既未成立，也未生效B.已成立但未生效 C.是附条件的民事法律行为 D.是附期限的民事法律行为解析： 本题考查的知识点是附条件法律行为的认

32、定及其效力。甲、乙订立租房协议，但不能马上生效，得等到甲之子出国，空出的房子才能提供给乙租用。甲之子何时出国，处于不确定状态，但该事实直接影响着甲、乙所订立合同的效力。甲和乙的租房合同符合附条件民事法律行为的特征。该租房合同事实上存在，表明该法律行为成立，但由于条件尚未成就(甲之子未出国)，表明该行为尚未生效。综上所述，本题的答案应当是 B、C。需要说明的是，全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试大纲附录中所给的答案却包括了 D 项，即附期限的民事法律行为。笔者认为，D 项不符合题意。因为，期限与条件的要求和效力不同。期限具有必然性，条件具有或然性，如果说同一法律行为所附的事实既是必然的，又是

33、或然的，岂不矛盾。本题租房协议效力的决定性因素不是一年，而是是否能够出国这一或然性事实。如果过了一年，甲之子才出国，租房合同也不生效，不生效的决定性条件是一年内没有出国，而不是一年期限届满。另外，所附期限在决定民事法律行为的效力时，要么生效，要么失效，而非不生效。如甲乙房屋租赁合同订立一年后生效，该一年当然是附期限，即始期；如果说租房合同为一年，该一年也是附期限，即终期，期限到来，租赁合同解除。附期限的目的是决定合同的生效或失效，它决定合同不生效没有意义。如果说本题题干做以下表述，即“如果甲之子一年内出国，则甲将房租给乙居住，租期一年。”这样的话，可以说该行为既附条件，也附期限。所以，本题答案

34、未选 D 项。25.赠与行为是（分数：2.00）A.单方法律行为B.双方法律行为 C.单务法律行为 D.双务法律行为解析： 本题考查的知识点是赠与行为的特征。赠与行为在民法上体现为赠与合同关系。赠与是指赠与人将其财物无偿给予受赠人，受赠人接受的行为。赠与行为的成立不能仅以赠与人单方的意思表示为条件，必须有受赠人接受的意思表示，方可成立赠与行为。因此，赠与行为是双方法律行为。赠与行为成立后，一般情况下，只有赠与人负有交付赠与物的义务，受赠人不负有义务。故赠与行为是单务法律行为。当然，在附义务赠与中，受赠人所负的义务也非纯粹的对价义务，不是典型的双务行为。因此，本题选项 B、C项符合题意。三、简析

35、题(总题数：1，分数：20.00)26.诉讼时效与取得时效（分数：20.00）_正确答案：(诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人，在法定的有效期间内不行使权利，就丧失向人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权利的制度。取得时效是指非所有人占有他人财产达到法定期间即取得该项财产所有权的制度。两者的区别是：(1)事实状态不同，前者是受到侵害的权利人不行使权利，后者是非所有人占有他人的财产；(2)法律后果不同，前者消灭胜诉权，后者取得所有权；(3)适用范围不同，前者适用请求权，主要是债权领域，后者适用于物权领域。)解析：四、分析题(总题数：2，分数：30.00)27.中华人民共和国合同法第 49 条

36、规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” 试运用民法原理分析该条法律规定(条文所规定制度的概念、制度构成和制度价值)。 （分数：15.00）_正确答案：(1)本条是关于表见代理的规定。(2)表见代理是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。(3)该制度起协调本人利益和相对人利益的作用，通过对善意第三人利益的保护而起到维护交易安全的目的。(4)表见代理的构成要件是：第一，代理人无代理权；第二，无权代理人有被授予代理权的外

37、表或假象；第三，相对人有理由相信该代理人有代理权；第四，相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。(5)表见代理成立后，产生有权代理的后果。被代理人承担代理行为所带来的法律后果，享有其权利，承担其义务。被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。)解析：具体分析参见 2004 年简答题第 57 小题。28.我国最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第 89 条指出：第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法利益。试分析该条法律规定。（分数：15.00）_正确答案：(答案要点： (1)该条法律是关于善意取得的规定。(1 分) (2)善意取得，

38、是指无权处分他人动产的合法占有人，在不法将其占有的他人动产让与第三人后，如果受让人在取得该动产时系出于善意，即取得该动产的所有权，原动产所有人不得要求受让人返还。(2 分) (3)该条法律规定的立法意义在于：保护善意受让人的利益，强化占有的公信力，保护交易安全。(2 分) (4)善意取得制度的构成要件包括：第一，标的物必须是依法可以流通的动产；第二，让与人无移转动产所有权的权利；第三，受让人通过有效交换而取得动产；第四，受让人取得动产时出于善意。(3 分) (5)善意取得制度的后果：导致动产所有权的移转。让与人向受让人交付了动产，从受让人实际占有该动产时起，受让人就成为动产的合法所有人，原所有

39、人的所有权归于消灭。让与人处分他人财产是非法的，因而其转让财产获得的非法所得，作为不当得利返还给原所有人。(2 分) )解析：五、分析题(总题数：1，分数：20.00)甲、乙、丙三人决定一起合伙做运输生意，甲、乙每人出资 4 万元，丙提出由于自己资金不足，所以负责联系业务，以劳务出资。三人约定，盈余以 4：4：3 的比例分配。同时，由于丙的办事能力较强，三人推举丙为负责人，全权负责处理日常业务。一年之后，乙觉得跑运输前景不好，所以提出退伙，但甲不同意，乙遂强行收回自己的资金。这时，丁觉得跑运输应该可以盈利，遂提出入伙。恰巧丙出门联系业务不在，甲觉得反正当时没有对这种情况进行约定，而自己有资金份

40、额，遂作出同意的表示。丙回来后，认为丁平素信誉不好，不同意丁入伙。 试问：（分数：20.00）(1).如果在甲、乙、丙经营期间，丙同一家电厂签订了运输煤炭合同，但是甲因不满意该电厂负责人的为人，得知后表示不同意，那么该合同是否有效?（分数：4.00）_正确答案：(有效。(1 分)因为合伙经营方式有两种，一是由全体合伙人共同执行，一是由全体合伙人经过充分协商，从合伙人中推举一人或者数人具体负责执行，而其他的合伙人有权对经营情况进行监督。而合伙负责人执行合伙决议除超越决策情况外，对全体合伙人有效。所以，丙作为合伙负责人签订的运输煤炭合同有效。(2 分)解析：(2).乙是否可以退伙?为什么?（分数：

41、4.00）_正确答案：(乙可以退伙，但是必须承担因此所造成的损失。(1 分)因为合伙人退伙首先必须依照协议，协议无规定的，原则上可以退伙，但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应该考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。(2 分)解析：(3).丁是否可以入伙?为什么?（分数：4.00）_正确答案：(丁不能加入。(1 分)我国对于入伙规定，在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有规定的，按照协议处理；书面协议未规定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的应当认定入伙无效。在本题中，合伙协议未约定，合伙人之一的丙不同意，所以丁不能入伙。(2 分)解析：(4).如果乙

42、收回了资金，但是后来结算时，发现乙退出时有一笔债务没有清结，乙是否仍对此债务承担责任?（分数：4.00）_正确答案：(乙仍应对此债务负责。(1 分)因为我国民法通则意见规定，合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时，未按约定分担或者未合理分担债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担赔偿责任；退伙人已经分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。(2 分)解析：(5).如果在甲、乙、丙经营期间，负有债务，并且丙同意丁加入，丁是否对甲、乙、丙经营时期的债务负责?（分数：4.00）_正确答案：(丁要对甲、乙、丙经营期间的债务负责。(1 分)因为我国法律规定入伙人对其入伙之前发生，而在其入伙之后才到清偿期的合伙债务承担无限连带责任。(2 分)解析：